審理法院：清流縣人民法院
案號(hào)：（2016）閩0423刑初37號(hào)
案件類型：刑事
案由：徇私枉法罪
裁判日期：2016-11-11
審理經(jīng)過(guò)
被告人黃某清犯貪污罪、徇私枉法罪一案，由清流縣人民檢察院于2016年4月15日以清檢公訴刑訴[2016]31號(hào)起訴書(shū)，向本院提起公訴。本院于2016年7月1日依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。在訴訟過(guò)程中，清流縣人民檢察院于2016年7月8日向本院建議延期審理，同年11月11日再次開(kāi)庭審理。清流縣人民檢察院檢察員吳曉敏出庭支持公訴，被告人黃某清及辯護(hù)人唐福勇到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
清流縣人民檢察院指控：
一、貪污
2010年7、8月間，為騙取生豬標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)項(xiàng)目資金，清流縣李家畜牧獸醫(yī)站站長(zhǎng)羅某桂（另案處理）、清流縣李家鄉(xiāng)河背村村民李某海（另案處理）、清流縣畜牧獸醫(yī)水產(chǎn)局副局長(zhǎng)應(yīng)某某（另案處理）共謀，在清流縣李家鄉(xiāng)河背村烏里坑對(duì)面租一塊空地注冊(cè)成立公司用于申報(bào)項(xiàng)目資金，同時(shí)引進(jìn)外商投資建設(shè)養(yǎng)豬場(chǎng)，以達(dá)到自己可以不用實(shí)際投資又可以通過(guò)驗(yàn)收獲取補(bǔ)助資金的目的。公司由李某海、羅某桂二人各持50%股份，其中應(yīng)某某以暗股形式占羅某桂股份的50%。被告人黃某清明知李某海、羅某桂等人不具備項(xiàng)目資金申報(bào)條件，但因李某海告知他應(yīng)某某在公司也有股份，有應(yīng)某某幫忙運(yùn)作，取得項(xiàng)目應(yīng)該沒(méi)問(wèn)題，黃某清便與李某?？陬^約定入股公司，以暗股形式搭在李某海股份，占李某海股份的50%。2010年9月，黃某清、李某海、羅某桂、應(yīng)某某四人共同出資成立清流縣旺隆農(nóng)漁牧綜合開(kāi)發(fā)有限公司（以下簡(jiǎn)稱為旺隆公司），每50%股份出資人民幣25萬(wàn)元（以下幣種均為人民幣），其中黃某清的股份搭在李某海的股份內(nèi)并出資10萬(wàn)元；2011年6月，因旺隆公司申報(bào)項(xiàng)目需要配套資金，要在信用社開(kāi)具存款證明，黃某清出資10萬(wàn)元用于開(kāi)具旺隆的信用證明。利用應(yīng)某某分管畜牧項(xiàng)目工作的職務(wù)便利，在不符合申報(bào)生豬標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)項(xiàng)目補(bǔ)助資金條件的情況下，向上申報(bào)項(xiàng)目，以騙取項(xiàng)目資金80萬(wàn)元。同時(shí)，應(yīng)某某、羅某桂、李某海積極引進(jìn)外商投資。2011年年底，因林地系生態(tài)公益林、找河背村租賃的土地系基本農(nóng)田，沒(méi)有外商來(lái)投資，需要自己投入資金建設(shè)，黃某清得知該情況后提出退股，并提出項(xiàng)目資金下來(lái)后，要分點(diǎn)“利息”給他。2012年7月，該公司申請(qǐng)的項(xiàng)目被納入項(xiàng)目投資計(jì)劃并下達(dá)項(xiàng)目資金。在旺隆公司申請(qǐng)撥付項(xiàng)目資金時(shí)，應(yīng)某某明知該公司未能實(shí)際完成項(xiàng)目建設(shè)，仍予以驗(yàn)收通過(guò)，項(xiàng)目資金分三批撥付至旺隆公司。2013年2月，在第二期項(xiàng)目資金35萬(wàn)元下達(dá)以后，李某海和羅某桂到黃某清家中分給他項(xiàng)目資金1萬(wàn)元。
二、徇私枉法
在項(xiàng)目申報(bào)過(guò)程中，為擴(kuò)大規(guī)模使旺隆公司以更有利的條件引進(jìn)外商投資，李某海找到時(shí)任清流縣公安局森林公安分局靈地派出所副所長(zhǎng)的被告人黃某清，向他了解將清流縣李家鄉(xiāng)河背村烏里坑對(duì)面養(yǎng)豬場(chǎng)現(xiàn)有地塊邊上的林地推掉應(yīng)當(dāng)如何處理，黃某清告知李某海應(yīng)當(dāng)以李某海和羅某桂兩個(gè)人的名義分別推，各自所推面積不要超過(guò)5畝，以免被追究刑事責(zé)任。事后，李某海就按黃某清授意的方式以他和羅某桂的名義各推了兩片林地。2011年2月，李某海告知黃某清推地情況，并請(qǐng)黃某清幫忙處理。2011年3月份，黃某清在明知李某海、羅某桂系合伙建豬場(chǎng)推地且經(jīng)清流縣林業(yè)局助理工程師洪某、肖某鑒定，被推兩片林地面積為8.7畝的情況下，仍將兩人毀壞生態(tài)公益林的犯罪行為，分別立林業(yè)行政案件進(jìn)行處理，包庇李某海、羅某桂非法占用農(nóng)用地的犯罪行為。經(jīng)福建閩林司法鑒定中心鑒定，清流縣李家鄉(xiāng)河背村烏里坑對(duì)面山場(chǎng)被開(kāi)挖位置位于017林班05大班050小班范圍內(nèi)，地類為林分，屬國(guó)家級(jí)生態(tài)公益林，林種為水源涵養(yǎng)林；被開(kāi)挖有林地共計(jì)5.68畝。
2015年8月24日，清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)根據(jù)掌握的線索通過(guò)清流縣公安局森林分局局長(zhǎng)通知黃某清到清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)紀(jì)檢監(jiān)察辦公室接受調(diào)查，黃某清主動(dòng)找到紀(jì)委辦案人員，2015年8月27日，清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)將黃某清涉嫌違法的線索移送清流縣人民檢察院反貪污賄賂局。
為證實(shí)上述指控的犯罪事實(shí)，公訴人當(dāng)庭訊問(wèn)了被告人，宣讀和出示了相關(guān)的證據(jù)材料。
公訴機(jī)關(guān)據(jù)此認(rèn)為，被告人黃某清伙同他人利用國(guó)家工作人員應(yīng)某某的職務(wù)便利，騙取生豬標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)項(xiàng)目資金80萬(wàn)元，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第一款、第三百八十三條，應(yīng)以貪污罪追究其刑事責(zé)任。被告人黃某清與他人共同騙取生豬標(biāo)準(zhǔn)化養(yǎng)殖場(chǎng)項(xiàng)目資金，系共同犯罪且在共同犯罪中起次要作用，系從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰。被告人黃某清明知羅某桂、李某海是有罪的人而故意包庇不使其受追訴，其行為觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百九十九條第一款，應(yīng)以徇私枉法罪追究其刑事責(zé)任。被告人黃某清在判決宣告以前一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。提請(qǐng)本院依法判處。
一審答辯情況
被告人黃某清對(duì)起訴書(shū)指控的犯罪事實(shí)辯解稱，他不構(gòu)成起訴書(shū)指控的貪污和徇私枉法罪。在起訴書(shū)指控的貪污部分，從頭到尾都沒(méi)有參與該項(xiàng)目，要求申請(qǐng)李某海出庭作證。而起訴書(shū)指控的徇私枉法罪部分，別人有賣4、5畝的荒地給李某海。
辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)是：一是黃某清的行為不構(gòu)成貪污罪。理由是：1.2010年9月黃某清入股旺隆公司時(shí)，黃某清與李某海、羅某桂、應(yīng)某某沒(méi)有共同貪污的故意。注冊(cè)旺隆公司時(shí)，黃某清沒(méi)有與他們商量如何分工、采取欺騙方式套取國(guó)家補(bǔ)貼，李某海也證實(shí)當(dāng)時(shí)李某海叫黃某清入股時(shí)，說(shuō)是看中一塊地皮蓋養(yǎng)豬場(chǎng)，可以引進(jìn)外資還可以獲得財(cái)政補(bǔ)助，可以賺錢，沒(méi)有告訴是用空殼公司去騙取國(guó)家補(bǔ)貼。否則，也沒(méi)有必要折騰租地、買地、推地，黃某清也不會(huì)在養(yǎng)豬場(chǎng)地搞不下來(lái)沒(méi)有外商投資的情況下提出退股，如果知道日后李某海等人可以弄虛作假騙取國(guó)家補(bǔ)貼，可以分錢，黃某清是不可能退股的。2012年初，黃某清退股后，就沒(méi)有參與旺隆公司的任何事情，談不上黃某清與李某海等人有共同貪污的故意。2.是黃某清與李某海等人之間沒(méi)有共同貪污的行為。2012年初，黃某清退股后，就沒(méi)有參與用空殼的旺隆向上申報(bào)國(guó)家補(bǔ)助，黃某清不知情也沒(méi)有參與。目前的證據(jù)也無(wú)法證明黃某清有參與。3.2013年3月份，李某海和羅某桂送給黃某清的1萬(wàn)元，充其量最多可以認(rèn)定為受賄。二、公訴機(jī)關(guān)指控黃某清犯徇私枉法罪，證據(jù)不足。要認(rèn)定黃某清徇私枉法罪，首先要看李某海、羅某桂的行為是否可能構(gòu)成占用農(nóng)用地罪。而對(duì)于要構(gòu)成此罪，就必須看鑒定意見(jiàn)書(shū)，本案的鑒定意見(jiàn)書(shū)有三份，從鑒定書(shū)記載的內(nèi)容比較，閩智司鑒所（2015）林鑒字第12310號(hào)鑒定意見(jiàn)書(shū)更為公平、公正、真實(shí)，因?yàn)楫?dāng)時(shí)當(dāng)事人李某海、羅某桂及溝機(jī)手有到現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)當(dāng)時(shí)所開(kāi)挖林地的界限。而公訴機(jī)關(guān)所指控李某海、羅某桂非法占用農(nóng)用地罪的鑒定意見(jiàn)書(shū)，是根據(jù)閩林鑒字（2016）044號(hào)鑒定意見(jiàn)書(shū)，該份鑒定書(shū)程序違法，因?yàn)楫?dāng)時(shí)法院已派員參加鑒定，且到場(chǎng)當(dāng)事人只有李某海一人到現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)，其他當(dāng)事人未到場(chǎng)和溝機(jī)手也未到場(chǎng)，未考慮荒地轉(zhuǎn)讓因素，鑒定人無(wú)法界定開(kāi)挖前被人開(kāi)挖地塊界限，鑒定結(jié)論不客觀、不真實(shí)，要求對(duì)李某海、羅某桂非法占用農(nóng)用地的面積重新鑒定。因此公訴機(jī)關(guān)指控黃某清構(gòu)成徇私枉法罪的證據(jù)不足。
本院查明
經(jīng)審理查明：
一、貪污罪的事實(shí)
2010年下半年，羅某桂、李某海在清流縣李家鄉(xiāng)河背村烏里坑看中一塊空地想建設(shè)豬場(chǎng)后，羅某桂上來(lái)清流向應(yīng)某某匯報(bào)，事后應(yīng)某某下去李家鄉(xiāng)看過(guò)所選地點(diǎn)，認(rèn)為羅某桂、李某海所選的地點(diǎn)可以建設(shè)豬舍，應(yīng)某某、羅某桂、李某海、黃某清共同出資于2010年9月15日注冊(cè)成立旺隆公司，其中羅某桂、李某海各出資15萬(wàn)元，應(yīng)某某出資10萬(wàn)元搭在羅某桂的股份上，黃某清2010年9月7日出資10萬(wàn)元搭在李某海的股份上且黃某清明知所成立的旺隆公司只是一塊空地，不具備申報(bào)項(xiàng)目補(bǔ)貼的條件。旺隆公司成立后，旺隆公司以該空地的名義向上申報(bào)生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖項(xiàng)目補(bǔ)助，2010年9月30日旺隆公司用虛假的材料獲得清流縣水產(chǎn)局、發(fā)改局的審核通過(guò)，并列入項(xiàng)目?jī)?chǔ)備向上申報(bào)。羅某桂、李某海、應(yīng)某某、黃某清所出資的注冊(cè)資金在2010年10月14日收回。2011年6月3日，因旺隆公司申報(bào)項(xiàng)目需要配套資金，要在信用社開(kāi)具存款證明，黃某清出資10萬(wàn)元并于當(dāng)月8日收回。2011年年底，旺隆公司所找的林地系生態(tài)公益林、找河背村租賃的土地系基本農(nóng)田，沒(méi)有外商來(lái)投資，需要自己投入資金建設(shè)，黃某清得知該情況后提出退股，并提出項(xiàng)目資金下來(lái)后，要分點(diǎn)“利息”給他。2012年7月，該公司申請(qǐng)的項(xiàng)目被納入項(xiàng)目投資計(jì)劃并下達(dá)項(xiàng)目資金。在旺隆公司申請(qǐng)撥付項(xiàng)目資金時(shí)，應(yīng)某某利用驗(yàn)收生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模項(xiàng)目建設(shè)的職務(wù)便利，將未進(jìn)行任何建設(shè)的旺隆公司申報(bào)生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖項(xiàng)目借用李某海的春平公司給予驗(yàn)收通過(guò)，項(xiàng)目資金分三批撥付至旺隆公司。2013年2月，在第二期項(xiàng)目資金35萬(wàn)元下達(dá)以后，李某海和羅某桂到黃某清家中分給黃某清項(xiàng)目資金1萬(wàn)元。案發(fā)后，黃某清已向清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)退交贓款1萬(wàn)元。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證明，本院予以確認(rèn)：
1.同案人李某海的供述，證明2010年下半年在旺隆公司注冊(cè)以前，他有向黃某清提到與羅某桂想在河背村烏里坑對(duì)面租地建豬場(chǎng)，并說(shuō)建豬場(chǎng)可以報(bào)項(xiàng)目。同時(shí)也告知黃某清應(yīng)某某有搭一股在羅某桂處，項(xiàng)目比較容易報(bào)到，黃某清口頭說(shuō)也想入股，他表示同意，黃某清的股份搭在他的股份內(nèi)。2010年9月份注冊(cè)旺隆公司時(shí)，黃某清出資10萬(wàn)元用于注冊(cè)公司，公司注冊(cè)完成后，黃某清用于注冊(cè)公司的資金轉(zhuǎn)回由黃某清提供的王某林賬戶。2011年6月份，旺隆公司要開(kāi)存款證明時(shí)，黃某清轉(zhuǎn)10萬(wàn)元到公司賬上，存款證明開(kāi)完以后，羅某桂將錢轉(zhuǎn)到他信用社的賬戶，他則將款項(xiàng)返還黃某清。同時(shí)還證明他與羅某桂、應(yīng)某某三人還各出了4萬(wàn)元錢的項(xiàng)目前期經(jīng)費(fèi)，他也有叫黃某清出4萬(wàn)元，但黃某清不出。2011年年底，因地塊的事處理不清楚，無(wú)法吸引他人投資建豬場(chǎng)，他告知黃某清，黃某清表示要退股，并稱以后如果有項(xiàng)目資金，要算點(diǎn)利息給他，2013年1月，在項(xiàng)目資金第二批到了以后，他和羅某桂二人到黃某清家，拿了1萬(wàn)元給黃某清等事實(shí)。
2.同案人羅某桂的供述，證明他和李某海二人辦理旺隆公司注冊(cè)登記，股東有他和李某海、應(yīng)某某、黃某清，其中應(yīng)某某的股份搭在他這邊，黃某清的股份搭在李某海。注冊(cè)公司驗(yàn)資時(shí)，他和李某海分別出了25萬(wàn)元，驗(yàn)資結(jié)束后，李某海拿了一張有銀行賬號(hào)及姓名的條子給他，讓他轉(zhuǎn)10萬(wàn)元到一個(gè)姓王的賬戶上，并告訴他該10萬(wàn)元是黃某清的。在項(xiàng)目申報(bào)運(yùn)作過(guò)程中，他和李某海、應(yīng)某某有各出4萬(wàn)元作為項(xiàng)目前期經(jīng)費(fèi)，他有問(wèn)過(guò)李某海有關(guān)黃某清的前期經(jīng)費(fèi)問(wèn)題，李某海說(shuō)會(huì)找黃某清要，但事后李某海對(duì)他說(shuō)黃某清一直都沒(méi)有拿錢來(lái)，李某海也沒(méi)有辦法。2011年6月3日在信用社開(kāi)具存款證明時(shí)，黃某清有10萬(wàn)。2013年2月，第二批項(xiàng)目資金下達(dá)后，李某海告訴他黃某清在注冊(cè)公司時(shí)出了錢入股，開(kāi)存款證明時(shí)也出了錢，雖然前期4萬(wàn)元經(jīng)費(fèi)沒(méi)有出，但是黃某清這個(gè)人會(huì)搞人家且林地的事情黃某清也有幫忙的情況下，他和李某海二人一起到黃某清位于林業(yè)新村的家，送給黃某清1萬(wàn)元。同時(shí)還證明在2012年初，第二次驗(yàn)資的時(shí)候，大家都要出錢，李某海告訴他黃某清說(shuō)不入股了，不肯再出驗(yàn)資款等事實(shí)。
3.同案人應(yīng)某某供述，證明在2010年9月，他有和羅某桂、李某海共同注冊(cè)旺隆公司，他有出10萬(wàn)元給羅某桂去注冊(cè)公司以及出4萬(wàn)元作為旺隆公司的前期運(yùn)行費(fèi)用等事實(shí)。
4.清牧水（2010）104號(hào)《關(guān)于上報(bào)清流縣2011年生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)儲(chǔ)備項(xiàng)目的請(qǐng)示》、2011年清流縣生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)（小區(qū)）儲(chǔ)備項(xiàng)目匯總表、申報(bào)2011年生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)儲(chǔ)備材料、關(guān)于對(duì)清流縣旺隆農(nóng)漁牧綜合開(kāi)發(fā)有限公司申報(bào)2011年生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)儲(chǔ)備項(xiàng)目實(shí)地審核意見(jiàn)、公示證明復(fù)印件、證明，證明2009年9月30日旺隆公司列入2011年生豬標(biāo)準(zhǔn)化養(yǎng)殖場(chǎng)儲(chǔ)備項(xiàng)目上報(bào)等事實(shí)。
5.企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書(shū)、企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)審核表、申請(qǐng)書(shū)、公司設(shè)立登記申請(qǐng)書(shū)、公司股東出資信息、董事、監(jiān)事、經(jīng)理信息等書(shū)證，證明旺隆公司于2010年8月申請(qǐng)公司名稱，于同年9月15日申請(qǐng)?jiān)O(shè)立公司、公司股東為李某海、羅某桂，各認(rèn)繳50萬(wàn)元，各實(shí)繳25萬(wàn)元，法定代表人為李某海。2012年3月1日，實(shí)收資本變更為100萬(wàn)元，2012年8月15日，羅某桂將所持有的50%股權(quán)以51萬(wàn)元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓給賴壽平等事實(shí)。
6.企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照營(yíng)業(yè)執(zhí)照、中華人民共和國(guó)組織機(jī)構(gòu)代碼證，證明旺隆公司的基本情況，于2010年9月19日成立，李某海系企業(yè)法人。
7.明檢技鑒（2016）7號(hào)司法會(huì)計(jì)鑒定書(shū)，證明旺隆公司已收取申報(bào)取得的生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖項(xiàng)目專項(xiàng)補(bǔ)貼資金80萬(wàn)元及該資金的去向的事實(shí)。
8.旺隆公司、羅某桂存款明細(xì)賬、李某海存款明細(xì)賬、福建省農(nóng)村信用合作社儲(chǔ)蓄存款憑證，證明該公司的資金往來(lái)情況，其中：2010年9月7日，由黃某清向李某海622184818300200873賬戶存入10萬(wàn)元，同年10月14日，羅某桂9030517030100190031271賬戶向王某林9030512010100100040980賬戶存入10萬(wàn)元；2011年6月3日，黃某清賬戶轉(zhuǎn)10萬(wàn)元至羅某桂9030517030010000003107賬戶，2011年6月8日，李某海9030517030100100023724賬戶轉(zhuǎn)賬10萬(wàn)元至黃某清賬戶的事實(shí)。
9.動(dòng)物防疫合格證、種畜禽生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)許可證、畜禽養(yǎng)殖代碼證、清流縣畜禽養(yǎng)殖場(chǎng)備案表，證明水產(chǎn)局分別于2010年9月20日、9月14日、9月14日為旺隆公司發(fā)放相關(guān)證件。
10.福建省建設(shè)項(xiàng)目環(huán)境影響報(bào)告表、污染環(huán)境設(shè)施竣工驗(yàn)收申請(qǐng)表、環(huán)保設(shè)施竣工驗(yàn)收監(jiān)測(cè)報(bào)告，證明旺隆公司的環(huán)境評(píng)估情況。2008年12月26日清流縣環(huán)境保護(hù)局同意該項(xiàng)目建設(shè)。
11.明農(nóng)改農(nóng)業(yè)（2012）267號(hào)《關(guān)于轉(zhuǎn)下達(dá)生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)（小區(qū)）建設(shè)項(xiàng)目2012年中央預(yù)算內(nèi)投資計(jì)劃的通知》，證明2012年7月10日，旺隆公司列入三明市2012年生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)（小區(qū)）建設(shè)項(xiàng)目中央預(yù)算內(nèi)投資計(jì)劃。
12.水產(chǎn)局提供的福建省2012年生豬標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)（小區(qū)）建設(shè)項(xiàng)目驗(yàn)收表，證明2013年10月16日，水產(chǎn)局、發(fā)改局組成驗(yàn)收組，對(duì)旺隆公司生豬標(biāo)準(zhǔn)化養(yǎng)殖建設(shè)項(xiàng)目進(jìn)行驗(yàn)收，應(yīng)某某為驗(yàn)收組組長(zhǎng)，驗(yàn)收結(jié)論為“該項(xiàng)目基本符合驗(yàn)收條件，原則同意予以驗(yàn)收”。
13.《關(guān)于轉(zhuǎn)撥李家旺隆農(nóng)漁牧公司生豬標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)中央預(yù)算內(nèi)資金的函》、預(yù)算撥款憑證、清流縣財(cái)政性基本建設(shè)資金撥款申請(qǐng)表、2012、2013年度經(jīng)建口單位撥款表（省市專項(xiàng)），證明2012年10月10日、2013年1月14日、11月20日旺隆公司申請(qǐng)撥款30萬(wàn)元、35萬(wàn)元、20萬(wàn)元，經(jīng)清流縣發(fā)展和改革局向縣財(cái)政局發(fā)函，縣財(cái)政局分別撥付25萬(wàn)元、35萬(wàn)元、20萬(wàn)元轉(zhuǎn)入該公司的事實(shí)。
14.羅某桂提供與李某海對(duì)賬材料，證明收到項(xiàng)目補(bǔ)貼款后，有支付1萬(wàn)元給黃某清等事實(shí)。
15.清牧水（2009）16號(hào)、（2011）2號(hào)《關(guān)于下發(fā)局領(lǐng)導(dǎo)成員分工的通知》，證明應(yīng)某某系該局副局長(zhǎng)，分管畜牧、獸醫(yī)、畜禽產(chǎn)品安全、畜牧安全和項(xiàng)目等工作。
16.（2016）閩0423刑初3號(hào)刑事判決書(shū)和福建省行政事業(yè)單位往來(lái)結(jié)算憑證，證明應(yīng)某某因犯貪污等罪，已受到刑事處罰。黃某清已向清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)退交贓款1萬(wàn)元的事實(shí)。
17.被告人黃某清的供述，亦證明李某海告知他建養(yǎng)豬場(chǎng)有新政策，可以注冊(cè)公司要項(xiàng)目款，用項(xiàng)目款來(lái)建，自己不要出那么多錢，且告訴他養(yǎng)豬場(chǎng)是李某海、羅某桂、應(yīng)某某合伙的，叫他與李某海合半份。他認(rèn)為李某海、羅某桂、應(yīng)某某有關(guān)系可以辦成后答應(yīng)李某海的要求，有轉(zhuǎn)10萬(wàn)元到李某海提供的賬戶用于注冊(cè)公司。后他了解辦養(yǎng)豬場(chǎng)要項(xiàng)目款沒(méi)那么好辦后，就向李某海提出不入股了，讓李某海把公司注冊(cè)好，把錢還他，等項(xiàng)目款下來(lái)補(bǔ)他一點(diǎn)錢就好。約一年后，李某海與羅某桂到他家中，給他1萬(wàn)元等事實(shí)。
二、徇私枉法罪的事實(shí)
2010年9月15日，為騙取生豬標(biāo)準(zhǔn)化建設(shè)規(guī)模養(yǎng)殖場(chǎng)項(xiàng)目資金，被告人羅某桂、李某海與應(yīng)某某共謀，在清流縣李家鄉(xiāng)河背村烏里坑對(duì)面租的一塊空地注冊(cè)成立旺隆公司用以申報(bào)項(xiàng)目資金，該公司股份由羅某桂、李某海、應(yīng)某某及黃某清占有。為擴(kuò)大規(guī)模使旺隆公司以更有利的條件引進(jìn)外商投資，李某海通過(guò)黃某清，問(wèn)黃某清如何將旺隆公司注冊(cè)地塊邊上的林地推掉，應(yīng)當(dāng)如何處理。黃某清告知李某海應(yīng)以李某海和羅某桂兩個(gè)人的名義分別推，各自所推面積不要超過(guò)5畝，以免被追究刑事責(zé)任。2011年1月15、16日，李某海就按黃某清授意的方式以他和羅某桂的名義各推了兩片林地并在同年3月向靈地森林派出所報(bào)案，靈地森林派出所受理后，黃某清、陳某和李家林業(yè)站的林業(yè)技術(shù)人員洪某、肖某在李某?，F(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)他和羅某桂擅自改變用途的林地邊界狀況后，林業(yè)技術(shù)人員洪某、肖某根據(jù)GPS定位測(cè)量被毀壞林地面積進(jìn)行測(cè)算，李某海非法占用的林地面積4.1畝、羅某桂非法占用的林地面積4.6畝后，靈地森林派出所在同年4月7日，分別對(duì)李某海、羅某桂作出責(zé)令限期恢復(fù)原狀以及分別處27,333.50元、30,666.80元的罰款，同年4月8日李某海、羅某桂分別繳納罰款1萬(wàn)元。經(jīng)福建閩林司法鑒定中心鑒定，清流縣李家鄉(xiāng)河背村烏里坑對(duì)面山場(chǎng)被開(kāi)挖位置位于017林班05大班050小班范圍內(nèi)，地類為林分，屬國(guó)家級(jí)生態(tài)公益林，林種為水源涵養(yǎng)林，被開(kāi)挖有林地共計(jì)5.68畝。
2015年8月24日，清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)根據(jù)掌握的線索通過(guò)清流縣公安局森林分局局長(zhǎng)通知黃某清到清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)紀(jì)檢監(jiān)察辦公室接受調(diào)查，黃某清主動(dòng)找到紀(jì)委辦案人員。2015年8月27日，清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)將黃某清涉嫌違法的線索移送清流縣人民檢察院反貪污賄賂局。
上述事實(shí)，有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證明，本院予以確認(rèn)：
1.證人林某的證言，證明他系清流縣公安局森林分局靈地派出所所長(zhǎng)。森林派出所的職責(zé)是可以辦理轄區(qū)內(nèi)林業(yè)刑事案件和行政處罰案件。清林201124004、24005林業(yè)行政案件是他指派黃某清主辦，陳某協(xié)辦，他本人沒(méi)有參與案件辦理，連現(xiàn)場(chǎng)都沒(méi)去。該兩起行政案件，黃某清調(diào)查后向他匯報(bào)兩塊地面積都是四畝多，只能作行政處罰，兩個(gè)人都先交1萬(wàn)元罰款等事實(shí)。
2.證人李某的證言，證明他有幫羅某桂、李某海幫忙推地二天，總共是1,530元。2011年，李某海和羅某桂合伙報(bào)豬場(chǎng)，申報(bào)生豬標(biāo)準(zhǔn)化養(yǎng)殖項(xiàng)目，當(dāng)時(shí)養(yǎng)豬場(chǎng)還沒(méi)建，只是一塊林地，李某海、羅某桂有請(qǐng)他的挖機(jī)去幫他們推地等事實(shí)。
3.證人肖某的證言，證明他系李家林業(yè)站林業(yè)助理工程師，靈地森林派出所的一些林政及刑事案件的鑒定會(huì)聘請(qǐng)李家林業(yè)專業(yè)技術(shù)人員做。李某海林業(yè)行政案件，他與洪某有受靈地森林派出所委托去鑒定，在現(xiàn)場(chǎng)，李某海告知他們外面推的一片地是李某海的，里面推的那一片是羅某桂的，都是用來(lái)建養(yǎng)豬場(chǎng)用的。當(dāng)時(shí)李某海有指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)，在現(xiàn)場(chǎng)拍照，根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)情況畫(huà)了草圖，他與洪某根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)被推掉林地的情況，根據(jù)推掉林地的四至范圍，用GPS定位后做出鑒定結(jié)論。
羅某桂的林業(yè)行政案件，現(xiàn)場(chǎng)有明顯有推土機(jī)推過(guò)的痕跡，毀壞林地的面積是根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)被破壞的痕跡四至范圍通過(guò)GPS定位后，再計(jì)算出來(lái)，都是真實(shí)的，該片山場(chǎng)也是生態(tài)公益林。羅某桂本人沒(méi)有到現(xiàn)場(chǎng)，但是李某海在指認(rèn)現(xiàn)場(chǎng)時(shí)，有說(shuō)到里面的一片是羅某桂推的。羅某桂推掉平整的林地中，從現(xiàn)場(chǎng)情況來(lái)看，看不出有荒地在里面，但是這個(gè)位置原來(lái)有河背村的老百姓開(kāi)荒過(guò)，有種過(guò)木薯，可能被推掉的林地中靠李某海那一片的位置有一小部份是當(dāng)時(shí)老百姓的開(kāi)荒地，但具體有多少面積不清楚。但可能肯定的是，面積不大，因?yàn)楦鶕?jù)林業(yè)幾年一次的二類調(diào)查，如果面積是超過(guò)3畝的非林地，就要求在林業(yè)基本圖上標(biāo)出來(lái)，這塊地在基本圖上沒(méi)有標(biāo)出來(lái)，說(shuō)明開(kāi)荒地的面積應(yīng)該少于3畝。同時(shí)，因?yàn)楝F(xiàn)場(chǎng)還有一大部份荒地沒(méi)有推掉，可以推算被推掉的只是一小部份開(kāi)荒地，他在鑒定時(shí)，不可能把沒(méi)有推掉的部份算到羅某桂毀林的面積里以及當(dāng)時(shí)黃某清有到現(xiàn)場(chǎng)勘查等事實(shí)。
4.證人洪某的證言，證明他系李家林業(yè)站任林業(yè)助理工程師的業(yè)務(wù)員，靈地森林派出所的一些林政及刑事案件的鑒定會(huì)聘請(qǐng)李家林業(yè)專業(yè)技術(shù)人員做。森林公安分局李某海、羅某桂擅自改變林業(yè)用途的林業(yè)行政案件，他和肖某有接受委托后到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行測(cè)繪，李某海的林業(yè)行政案件，李某海也有到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行辨認(rèn)，當(dāng)時(shí)根據(jù)李某海指認(rèn)被推平的那塊林地，用地形圖和GPS定位相結(jié)合，在地形上標(biāo)出四至范圍，根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)計(jì)算出的鑒定結(jié)論，李某海改變林地位置也是根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)情況繪畫(huà)。
羅某桂的林業(yè)行政案件，現(xiàn)場(chǎng)有明顯裝載機(jī)作業(yè)痕跡，毀壞林地面積經(jīng)過(guò)測(cè)算，除了羅某桂本人不在現(xiàn)場(chǎng)外，其他內(nèi)容均與現(xiàn)場(chǎng)測(cè)算相符，羅某桂被毀壞林地的現(xiàn)場(chǎng)繪圖是跟李某海有在現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)的同一天，根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)被毀壞的林地四至范圍用GPS定位所畫(huà)，再算面積，沒(méi)有把沒(méi)有推掉的荒田算到總面積里面去以及當(dāng)時(shí)黃某清有到現(xiàn)場(chǎng)勘查等事實(shí)。
5.證人陳某的證言，證明他原系靈地森林派出所民警。李某海、羅某桂擅自改變林地用途案是由黃某清主辦，他協(xié)辦。當(dāng)時(shí)辦理該兩起案件的經(jīng)過(guò)是，2011年3月左右，黃某清告知他李某海、羅某桂未經(jīng)審批，在李家河背推了兩塊地準(zhǔn)備養(yǎng)豬，黃某清帶李某海找他做筆錄，李某海的供述與黃某清介紹的情況差不多，當(dāng)天下午，黃某清帶他和李某海到現(xiàn)場(chǎng)，并聯(lián)系李家林業(yè)站的技術(shù)人員到現(xiàn)場(chǎng)做鑒定，測(cè)算面積。在現(xiàn)場(chǎng)，李某海在現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)用挖機(jī)推掉林地的四至范圍后進(jìn)行拍照，洪某他們根據(jù)GPS定位測(cè)量被毀壞林地面積。
同時(shí)還證明黃某清與李某海關(guān)系非常好，只要黃某清在靈地，可以說(shuō)天天在一起。羅某桂所推的林地也是用挖機(jī)推的，當(dāng)時(shí)黃某清還對(duì)他說(shuō)已通知羅某桂，但羅某桂沒(méi)有到現(xiàn)場(chǎng)，他按黃某清的要求，他就和和洪某等人在羅某桂推的林地地塊上拍照，洪某他們根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)被推林地的情況用GPS定位、根據(jù)現(xiàn)場(chǎng)勘查情況畫(huà)圖，計(jì)算羅某桂的這塊林地時(shí)，沒(méi)有把荒田計(jì)算在內(nèi)。對(duì)行政處罰卷內(nèi)的簽字，因當(dāng)時(shí)李某海有到現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)以及當(dāng)時(shí)林業(yè)技術(shù)人員用GPS進(jìn)行測(cè)量得出的結(jié)果后，李某海對(duì)當(dāng)時(shí)的處罰結(jié)果是沒(méi)有異議，他有幫忙李某海、羅某桂代簽部分的名字，李某海、羅某桂也按行政處罰結(jié)果各自交繳了10,000元的罰款等事實(shí)。
6.同案人李某海的供述，證明他和羅某桂成立旺隆公司后。其中黃某清的股份搭在他的股份仙。想擴(kuò)大豬場(chǎng)面積，他和羅某桂商量想把荒田周圍的荒山一并買過(guò)來(lái)推開(kāi)，豬場(chǎng)面積更大。事后他帶黃某清到實(shí)地去看，黃某清告知他荒山面積這么大，如果要推就要分開(kāi)幾塊推，而且每塊面積不能超過(guò)5畝，黃某清讓他如果推完就到林派處理。事后，他和羅某桂叫李某的鏟車去推地，他還交代鏟車師傅，兩塊地不能連片，要分開(kāi)來(lái)推，每塊地在4畝多一點(diǎn)。2011年2月，地推完以后，他去找黃某清，說(shuō)與羅某桂兩個(gè)人各推了一塊地，做筆錄時(shí)按之前黃某清教的，說(shuō)是為了建豬場(chǎng)請(qǐng)二毛的鏟車推了一片地，然后和黃某清、陳某以及林業(yè)站的洪某、肖某一起去看現(xiàn)場(chǎng)。在現(xiàn)場(chǎng)他指認(rèn)毀壞的林地后進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)拍照，林業(yè)站的洪某、肖某現(xiàn)場(chǎng)繪圖，確認(rèn)林地面積。同時(shí)在現(xiàn)場(chǎng)告訴黃某清、陳某、林業(yè)站技術(shù)人員，另外一片是羅某桂推的，也是用來(lái)建豬場(chǎng)，事后他和羅某桂所毀壞的林地按行政處罰，黃某清讓他和羅某桂每人先交1萬(wàn)元罰款，其他部份以后再交等事實(shí)。
7.同案人羅某桂的供述，證明他和李某海成立旺隆公司后，想擴(kuò)大豬場(chǎng)面積，他和李某海商量想把荒田周圍的荒山一并買過(guò)來(lái)推開(kāi)，豬場(chǎng)面積更大。經(jīng)李某海了解，該片林地是國(guó)管站的國(guó)有林，手續(xù)沒(méi)辦法辦，李某海出了一個(gè)主意，以他們二人的名義各推一塊地，面積先量好，好像是在4畝以內(nèi)，才不會(huì)被立刑案，地推完以后，李某海再叫林業(yè)公安的人來(lái)處理就可以。2011年1月前后，李某海聯(lián)系李某的鏟車推了兩片地，他在現(xiàn)場(chǎng)一再交代鏟車師傅，要先量好，不要超過(guò)4畝，而且兩片不能推在一起，并大概指定推的位置。推完地以后，在靈地森林派出所所做的筆錄，是按與李某海說(shuō)的一人推一片的情況制作筆錄并簽字，黃某清告知他罰款交1萬(wàn)元，筆錄做一下就沒(méi)事，其實(shí)他與李某海是合股，鏟車工資是一起支付。同時(shí)證明，旺隆公司黃某清有入股，如果多罰款，也要算在項(xiàng)目費(fèi)用內(nèi)，意味著項(xiàng)目成本更高等事實(shí)。
8.福建閩林司法鑒定中心閩林鑒字（2016）044號(hào)關(guān)于清流縣李家鄉(xiāng)河背村烏里坑對(duì)面山場(chǎng)非法占用林地面積的鑒定意見(jiàn)書(shū)，證明李某海、羅某桂非法占用農(nóng)用地一案，該中心鑒定人到現(xiàn)場(chǎng)實(shí)地勘測(cè)及當(dāng)事人指認(rèn)，采用GPS定位，利用1：10000林業(yè)基本圖現(xiàn)場(chǎng)核對(duì)被開(kāi)挖的林地位置，并通過(guò)2011年前后兩期遙感影像圖在地理信息系統(tǒng)軟件中對(duì)比，調(diào)查核實(shí)確定被占用林地的范圍和面積，經(jīng)鑒定為：1.被開(kāi)挖林地位置位于清流縣李家鄉(xiāng)河背村017林班05大班050小班范圍內(nèi)，地類為林分，屬國(guó)家級(jí)生態(tài)公益林，林種為水源涵養(yǎng)林;2.整個(gè)開(kāi)挖面積計(jì)7.89畝,經(jīng)遙感影像判讀和調(diào)查核實(shí),有0.37畝為林緣空地,有1.84畝已開(kāi)墾種植農(nóng)作物,有5.68畝為有林地的事實(shí)。
9.清林201124004、24005林業(yè)行政處罰立案登記表、林業(yè)行政處罰意見(jiàn)書(shū)、福建省行政罰款收據(jù)、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)詢問(wèn)筆錄、辨認(rèn)筆錄、林業(yè)技術(shù)鑒定書(shū)、李某海擅自改變林地位置圖、等書(shū)證，證明2011年3月23日，李某海、羅某桂未經(jīng)林業(yè)主管部門審批，雇請(qǐng)推土機(jī)擅自改變李家鄉(xiāng)河背村烏里坑對(duì)面山場(chǎng)4.1畝、4.6畝的國(guó)有林地用途被靈地森林派出所行政處罰，該案由黃某清主辦、陳某協(xié)辦。2011年4月7日，靈地森林派出所分別對(duì)李某海、羅某桂作出責(zé)令限期恢復(fù)原狀以及分別處27,333.50元、30,666.80元的罰款后，同年4月8日李某海、羅某桂分別繳納罰款1萬(wàn)元。同時(shí)還證明李某海非法占用林地案發(fā)后，李某海有到現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)他和羅某桂擅自改變用途的林地邊界狀況，當(dāng)時(shí)經(jīng)林業(yè)技術(shù)人員測(cè)算，李某海非法占用的林地面積4.1畝、羅某桂非法占用的林地面積4.6畝等事實(shí)。
10.清流縣公安局清公立字（2015）00033號(hào)《立案決定書(shū)》，證明清流縣公安局于2015年9月10日對(duì)李家鄉(xiāng)河背村“烏里坑”對(duì)面山場(chǎng)非法占用農(nóng)用地案立案?jìng)刹椤?/p>
11.森林派出所工作職責(zé)，證明森林派出所副所長(zhǎng)工作職責(zé)及接處警制度。副所長(zhǎng)工作職責(zé)有五項(xiàng)，其中第三項(xiàng)為組織、帶領(lǐng)和指導(dǎo)責(zé)任區(qū)民警依法查處管轄范圍內(nèi)的林業(yè)行政、治安和刑事案件等職責(zé)。
12.清委政干字（2010）01號(hào)《關(guān)于許禎長(zhǎng)等同志職務(wù)任免的通知》，證明黃某清于2010年3月8日被中共清流縣委政法委員會(huì)任命為清流縣公安局靈地森林派出所副所長(zhǎng)。
13.組織機(jī)構(gòu)代碼證，證明清流縣公安局森林分局的機(jī)構(gòu)類型為機(jī)關(guān)法人。
14.干部履歷表、干部任免審批表，證明黃某清的任職情況。
15.（2016）閩0423刑初51號(hào)刑事判決書(shū)，證明本院在2016年10月8日對(duì)李某海、羅某桂非法占用農(nóng)用地的行為作出刑事處罰的事實(shí)。
16.到案情況說(shuō)明、破案經(jīng)過(guò)，證明清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)紀(jì)檢監(jiān)察一室發(fā)現(xiàn)黃某清存在收受他人好處費(fèi)的問(wèn)題后，于2015年8月24日通過(guò)森林分局局長(zhǎng)通知黃某清到清流縣紀(jì)委紀(jì)檢監(jiān)察辦公室接受調(diào)查，黃某清主動(dòng)到縣紀(jì)委紀(jì)檢監(jiān)察辦公室找辦案人員。同年8月27日，清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)將黃某清涉嫌違法的問(wèn)題移送清流縣人民檢察院。
17.戶籍證明，證明黃某清的出生時(shí)間、住址等基本情況。
18.被告人黃某清的供述，亦證明他明知李某海、羅某桂是合伙辦養(yǎng)豬場(chǎng)，也明知李某海、羅某桂準(zhǔn)備用于蓋養(yǎng)豬場(chǎng)的地方是生態(tài)林，為使李某海、羅某桂逃避刑事責(zé)任，讓李某海、羅某桂一個(gè)人去推一塊地，每個(gè)人改變林地用途的面積為4畝多一點(diǎn)，罰款每人只交1萬(wàn)元的事實(shí)。
針對(duì)控辯雙方意見(jiàn)，本院綜合相關(guān)事實(shí)和法律規(guī)定，評(píng)判如下：
1.關(guān)于被告人黃某清及辯護(hù)人提出黃某清不構(gòu)成貪污罪的辯解和辯護(hù)意見(jiàn)。經(jīng)查，同案人李某海的供述證實(shí)，2010年下半年在旺隆公司注冊(cè)以前，他有向黃某清提到與羅某桂想在河背村烏里坑對(duì)面租地建豬場(chǎng)，并說(shuō)建豬場(chǎng)可以報(bào)項(xiàng)目。同時(shí)也告知黃某清應(yīng)某某有搭一股在羅某桂處，項(xiàng)目補(bǔ)貼比較容易報(bào)到，黃某清口頭說(shuō)也想入股，他表示同意，黃某清的股份搭在他的股份內(nèi)。2010年9月份注冊(cè)旺隆公司時(shí)，黃某清出資10萬(wàn)元用于注冊(cè)公司，公司注冊(cè)完成后，黃某清用于注冊(cè)公司的資金轉(zhuǎn)回由黃某清提供的王某林賬戶。2011年6月份，旺隆公司要開(kāi)存款證明時(shí)，黃某清轉(zhuǎn)10萬(wàn)元到公司賬上，存款證明開(kāi)完以后，羅某桂將錢轉(zhuǎn)到他信用社的賬戶，他則將款項(xiàng)返還黃某清。同案人羅某桂也同樣證實(shí)黃某清有出資金10萬(wàn)元用于注冊(cè)旺隆公司及驗(yàn)資。與在案的書(shū)證旺隆公司、羅某桂存款明細(xì)賬、李某海存款明細(xì)賬、福建省農(nóng)村信用合作社儲(chǔ)蓄存款憑證和黃某清的供述能夠相互印證，旺隆公司在注冊(cè)時(shí)，黃某清有入股。雖然黃某清在2012年初提出退股以及沒(méi)有交納旺隆公司的前期運(yùn)作經(jīng)費(fèi)，但黃某清明知當(dāng)時(shí)成立旺隆公司時(shí)，只是一塊空地，不具備申報(bào)條件，在黃某清入股旺隆公司期間，旺隆公司在2010年9月15日注冊(cè)成立后，同年9月30日旺隆公司用虛假的材料申請(qǐng)國(guó)家對(duì)生豬養(yǎng)殖補(bǔ)貼已通過(guò)清流縣水產(chǎn)局、發(fā)改局的審核，并列入項(xiàng)目?jī)?chǔ)備向上申報(bào)。事后旺隆公司申請(qǐng)國(guó)家補(bǔ)貼獲得核準(zhǔn)并拿到國(guó)家補(bǔ)貼后，黃某清從中獲得10,000元，與在案的羅某桂提供與李某海對(duì)賬材料和黃某清的供述能夠相互印證。因此，黃某清的行為符合貪污罪的構(gòu)成要件，已構(gòu)成貪污罪的共犯。
2.關(guān)于被告人黃某清提出不構(gòu)成徇私枉法罪的辯解。經(jīng)查，旺隆公司在2010年9月15日注冊(cè)成立后，2010年9月30日旺隆公司用虛假材料申請(qǐng)國(guó)家對(duì)生豬養(yǎng)殖補(bǔ)貼已通過(guò)清流縣水產(chǎn)局、發(fā)改局的審核，并列入項(xiàng)目?jī)?chǔ)備向上申報(bào)。2011年年底，因地塊的事處理不清楚，無(wú)法吸引他人投資建豬場(chǎng)，李某海告知黃某清，黃某清才表示要退股。同案人李某海、羅某桂的供述證實(shí)，黃某清的股份搭在李某海的名下成立旺隆公司時(shí)，為了擴(kuò)大豬場(chǎng)面積，李某海和羅某桂商量想把荒田周圍的山一并買過(guò)來(lái)推開(kāi)，豬場(chǎng)面積更大。事后李某海有帶黃某清到實(shí)地去看，黃某清告知李某?；纳矫娣e這么大，如果要推就要分開(kāi)幾塊推，而且每塊面積不能超過(guò)5畝，黃某清讓李某海、羅某桂如果推完就到林派處理，后來(lái)就以李某海、羅某桂的名義各自推了一塊地皮后，向靈地森林派出所報(bào)案并接受行政處罰。黃某清正是利用自己的職權(quán)對(duì)如何推地以規(guī)避責(zé)任，幫助李某海、羅某桂以行政處罰的形式對(duì)羅某桂、李某海的行為進(jìn)行處罰，使羅某桂、李某海逃避受到刑事處罰，黃某清的行為符合徇私枉法罪的構(gòu)成要件。
3.關(guān)于辯護(hù)人提出公訴機(jī)關(guān)指控黃某清犯徇私枉法罪，證據(jù)不足并要求申請(qǐng)重新鑒定的意見(jiàn)。經(jīng)查，2011年1月15、16日羅某桂、李某海推開(kāi)的兩片地是為了建旺隆公司的養(yǎng)豬場(chǎng)，而推地時(shí)的旺隆公司是由李某海、羅某桂、應(yīng)某某、黃某清合伙設(shè)立，同年3月李某海向靈地森林派出所報(bào)案。靈地森林派出所受理后，黃某清、陳某和李家林業(yè)站的林業(yè)技術(shù)人員洪某、肖某在李某海現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)他和羅某桂擅自改變用途的林地邊界狀況后，洪某、肖某根據(jù)GPS定位測(cè)量被毀壞林地面積進(jìn)行測(cè)算，李某海非法占用的林地面積4.1畝、羅某桂非法占用的林地面積4.6畝。當(dāng)時(shí)身為暗股股東的執(zhí)法人員黃某清應(yīng)該非常清楚李某海、羅某桂他們非法占用林地的實(shí)際面積中不包涵李某海他們所購(gòu)買的荒山在內(nèi)，否則就損害了旺隆公司的利益，也影響他們自身的利益。且李某海、羅某桂沒(méi)有對(duì)李家林業(yè)站技術(shù)人員所作的鑒定提出所鑒定的林地中還包涵李某海等人向他人所購(gòu)買的荒地在內(nèi)，靈地森林派出所在同年4月7日，分別對(duì)李某海、羅某桂作出責(zé)令限期恢復(fù)原狀以及分別處罰款的行政處罰決定。李某海、羅某桂對(duì)行政處罰決定在法律規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，沒(méi)有對(duì)技術(shù)人員的鑒定提出任何異議，提出要求重新復(fù)議或提起訴訟等，根據(jù)處罰決定各自履行交納罰款10,000元。
閩智司鑒所（2015）林鑒字第12310號(hào)鑒定意見(jiàn)書(shū)，雖然有李某海、羅某桂及溝機(jī)手有到現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)當(dāng)時(shí)所開(kāi)挖林地的界限，但客觀上李某海、羅某桂他們所推的林地已時(shí)隔四年之久之后，所推地的面貌已無(wú)法清晰還原原來(lái)面貌，現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)也無(wú)法準(zhǔn)確指出當(dāng)時(shí)推地的界線。且所認(rèn)定非法占用林地的面積與庭審中李某海認(rèn)可以個(gè)人名義所推的林地面積還少，此份鑒定在鑒定結(jié)論上不客觀。
閩林鑒字（2016）044號(hào)鑒定意見(jiàn)書(shū)，在鑒定程序上并不違法，因?yàn)楫?dāng)時(shí)李某海已被本院收押，帶李某海前往現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)，是由本院的法警押解而并非是其他的辦案人員參與，且當(dāng)時(shí)占用林地在現(xiàn)場(chǎng)管理也基本由李某海一人管理，李某海對(duì)占用的林地大概四至范圍是非常清楚的。至于鑒定結(jié)論的采用，應(yīng)當(dāng)結(jié)合當(dāng)時(shí)李家林業(yè)站技術(shù)人員的鑒定結(jié)論和通過(guò)2011年前后兩期遙感影像圖在地理信息系統(tǒng)軟件中的對(duì)比和羅某桂、李某海在非法占用林地的庭審查明事實(shí)，來(lái)核實(shí)確定李某海、羅某桂占用林地的范圍和面積等進(jìn)行綜合判斷。綜上，公訴機(jī)關(guān)依據(jù)閩林鑒字（2016）044號(hào)鑒定意見(jiàn)書(shū)向本院提起公訴的鑒定結(jié)論，程序上并沒(méi)有違法，鑒定結(jié)論也充分考慮了李某海等人所購(gòu)買的荒山等因素，鑒定結(jié)論客觀真實(shí)，可以作為證據(jù)使用。因此，辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)本院不予采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人黃某清利用應(yīng)某某負(fù)責(zé)申報(bào)、監(jiān)督、驗(yàn)收國(guó)家生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖補(bǔ)貼項(xiàng)目的職務(wù)便利，伙同應(yīng)某某等人騙取國(guó)家生豬標(biāo)準(zhǔn)化規(guī)模養(yǎng)殖補(bǔ)貼項(xiàng)目資金80萬(wàn)元，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成貪污罪。被告人黃某清明知羅某桂、李某海的行為已涉嫌構(gòu)成犯罪而故意包庇不使他們受到刑事處罰，其行為已構(gòu)成徇私枉法罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人黃某清犯貪污罪、徇私枉法罪的罪名成立。在共同犯罪中，被告人黃某清伙同他人參與騙取國(guó)家生豬養(yǎng)殖補(bǔ)貼，起次要作用，系從犯，依法減輕處罰。案發(fā)后，被告人黃某清退清贓款，可酌情從輕處罰。被告人黃某清提出的辯解及辯護(hù)人提出的辯護(hù)意見(jiàn)，本院不予采納。公訴機(jī)關(guān)對(duì)被告人黃某清提出的量刑建議，本院予以采納。據(jù)此，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十二條第三款，第三百八十三條第一款第（二）項(xiàng)，第三百九十九條第一款，第二十五條第一款，第二十七條，第六十九條第一款、第三款，第六十四條，最高人民法院最高人民檢察院《關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第二條，第十九條，最高人民檢察院《關(guān)于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問(wèn)題的解釋（一）》第二條、第四條第一款、第二款，最高人民法院《關(guān)于審理貪污、職務(wù)侵占案件如何認(rèn)定共同犯罪幾個(gè)問(wèn)題的解釋》第一條的規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人黃某清犯貪污罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金20萬(wàn)元。犯徇私枉法罪，判處有期徒刑六個(gè)月。決定執(zhí)行有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金20萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即從2015年8月27日起至2017年2月26日止。罰金在判決書(shū)生效后一個(gè)月內(nèi)付清）
二、被告人黃某清向清流縣紀(jì)律檢查委員會(huì)退交的贓款1萬(wàn)元，予以沒(méi)收，由扣押?jiǎn)挝磺辶骺h紀(jì)律檢查委員會(huì)在判決書(shū)生效后十日內(nèi)負(fù)責(zé)上繳國(guó)庫(kù)。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向三明市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)鄒洪標(biāo)
審判員馬敏
代理審判員陳梅文
裁判日期
二〇一六年十一月十一日
書(shū)記員
書(shū)記員余紹鵬
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