審理法院： 福清市人民法院
案 號(hào)： （2015）融刑初字第1177號(hào)
案件類(lèi)型： 刑事
案 由： 容留他人吸毒罪
裁判日期： 2015-12-17
審理經(jīng)過(guò)
福清市人民檢察院以融檢公訴刑訴（2015）1017號(hào)起訴書(shū)指控被告人張余林、余捷犯販賣(mài)毒品罪、被告人施某犯容留他人吸毒罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪、被告人余某甲犯容留他人吸毒罪、被告人何某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，于2015年9月25日向本院提起公訴。本院于同日立案后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。福清市人民檢察院指派檢察員游書(shū)杰出庭支持公訴，被告人張余林及其辯護(hù)人陳國(guó)亮、被告人余捷及其辯護(hù)人陳文、被告人施某、余某甲、何某到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請(qǐng)求情況
福清市人民檢察院指控：
一、販賣(mài)毒品罪
1、2015年1月4日左右，被告人張余林、余捷經(jīng)策劃，以每克人民幣120元的價(jià)格向“大弟”（另案處理）購(gòu)買(mǎi)5克甲基苯丙胺（冰毒），然后在福清市龍?zhí)镦?zhèn)藍(lán)鉆KTV停車(chē)場(chǎng)附近將上述5克甲基苯丙胺以每克人民幣150元的價(jià)格販賣(mài)給吸毒人員陳某甲。
2、2015年1月20日左右，被告人張余林、余捷以每克人民幣120元的價(jià)格向“大弟”購(gòu)買(mǎi)3克甲基苯丙胺，然后在龍?zhí)镦?zhèn)二村將上述3克甲基苯丙胺以每克人民幣200元的價(jià)格販賣(mài)給吸毒人員陳某甲。
3、2015年1月28日左右，吸毒人員陳某甲聯(lián)系被告人余捷購(gòu)買(mǎi)10克甲基苯丙胺，被告人余捷打電話告知被告人張余林。被告人張余林以每克人民幣120元的價(jià)格向“大弟”購(gòu)買(mǎi)10克甲基苯丙胺，然后在龍?zhí)镦?zhèn)東華村將該10克甲基苯丙胺以每克人民幣150元的價(jià)格販賣(mài)給吸毒人員陳某甲。
二、容留他人吸毒罪
1、2015年元旦左右的一天及2015年2月2日晚上，被告人余某甲在位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)龍錦路纖妍瘦身美容店樓上三樓的出租房?jī)?nèi)，與吸毒人員陳某甲一同吸食甲基苯丙胺。
2、2015年2月1日晚，被告人余某甲在上述處所，與吸毒人員余捷、張余林、余某乙（1998年2月18日出生）一同吸食甲基苯丙胺。
3、2015年2月2日及2015年2月3日，被告人余某甲在上述處所，與吸毒人員薛某一同吸食甲基苯丙胺。
4、2015年1月29日及2015年1月30日，被告人施某在位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)龍錦路纖妍瘦身美容店樓上三樓的出租房?jī)?nèi)，與吸毒人員余某甲一同吸食甲基苯丙胺。
5、2015年1月中旬至2015年2月期間，被告人施某在上述處所，先后3次與吸毒人員陳某甲一同吸食甲基苯丙胺。
三、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
2012年至2013年期間，被告人施某及同案人何亮（已判刑）等人向網(wǎng)絡(luò)賭球上家申請(qǐng)盤(pán)口，伙同他人進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭球。被告人何某于2012年下半年至2013年期間，協(xié)助被告人施某從事網(wǎng)絡(luò)賭球。2013年上半年，被告人施某、何某從網(wǎng)絡(luò)賭球上家拿到五個(gè)盤(pán)口提供給賭博人員吳某（另案處理）進(jìn)行投注賭博。期間，賭博人員吳某在被告人施某、何某提供的五個(gè)盤(pán)口中投注賭資共人民幣100余萬(wàn)元。該五個(gè)盤(pán)口的返水比例為百分之二，被告人施某、何某約定向賭博人員吳某抽取一半的返水，共抽取返水人民幣10000元，二人各分得人民幣5000元。
2015年4月15日，被告人何某向福清市公安局投案，如實(shí)供述上述犯罪事實(shí)。
針對(duì)上述指控，公訴機(jī)關(guān)向法庭提供了相應(yīng)的證據(jù)。通過(guò)舉證、質(zhì)證，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人張余林、余捷違反毒品管理法規(guī)，三次販賣(mài)甲基苯丙胺18克，其行為已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第三款、第二十五條第一款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以販賣(mài)毒品罪追究其刑事責(zé)任。被告人余某甲、施某違反毒品管理法規(guī)，多次為他人吸食毒品提供場(chǎng)所，其行為均已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十四條、第二十五條第一款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以容留他人吸毒罪追究其刑事責(zé)任。被告人施某、何某為他人開(kāi)設(shè)的賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注，賭資數(shù)額約人民幣1000000元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已觸犯《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。被告人施某一人犯數(shù)罪，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十九條的規(guī)定，予以數(shù)罪并罰。被告人施某、何某在開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)犯罪中起次要作用，系從犯，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二十七條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。被告人何某犯罪后投案自首，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第一款的規(guī)定，可以從輕或者減輕處罰。
被告人張余林對(duì)起訴書(shū)指控其第一起、第二起販賣(mài)毒品的犯罪事實(shí)和罪名均沒(méi)有異議，但辯稱(chēng)起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品中，是其帶“大弟”與吸毒人員陳某甲直接交易，其有在現(xiàn)場(chǎng)，但是沒(méi)有賺取毒資。
被告人余捷對(duì)起訴書(shū)指控其第一起、第二起販賣(mài)毒品的犯罪事實(shí)和罪名均沒(méi)有異議，但辯稱(chēng)其未參與起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品。
被告人施某對(duì)起訴書(shū)指控其的犯罪事實(shí)和罪名均沒(méi)有異議。
被告人余某甲對(duì)起訴書(shū)指控其的犯罪事實(shí)和罪名均沒(méi)有異議。
被告人何某龍對(duì)起訴書(shū)指控其的犯罪事實(shí)和罪名均沒(méi)有異議。
一審答辯情況
辯護(hù)人陳國(guó)亮辯護(hù)稱(chēng)：被告人張余林與吸毒人員陳某甲是通過(guò)被告人余捷認(rèn)識(shí)的，吸毒人員陳某甲三次向被告人余捷、張余林購(gòu)買(mǎi)毒品，都是先與被告人余捷聯(lián)系，被告人余捷指示被告人張余林拿冰毒或到現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行毒品交易，被告人張余林在販賣(mài)毒品犯罪中的作用較被告人余捷輕。起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品中，被告人張余林受被告人余捷指示聯(lián)系“大弟”，由“大弟”送毒品到交易地點(diǎn)與吸毒人員陳某甲進(jìn)行毒品交易，毒資與毒品都未經(jīng)過(guò)被告人張余林之手。被告人張余林系“以販養(yǎng)吸”，依法可以從輕處罰。被告人張余林系初犯，到案后認(rèn)罪態(tài)度好，愿意退贓及預(yù)繳納罰金，具有從輕處罰的情節(jié)。
辯護(hù)人陳文辯護(hù)稱(chēng)：起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品中，公訴機(jī)關(guān)也沒(méi)有認(rèn)定被告人余捷在現(xiàn)場(chǎng)販賣(mài)毒品，證人陳某甲未到庭作證，其證言不能作為定案依據(jù)，認(rèn)定被告人余捷、張余林共同策劃沒(méi)有事實(shí)證明，二被告人均證明被告人余捷沒(méi)有參加起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品，通話洗單不能單獨(dú)作為證據(jù)使用，而且公訴機(jī)關(guān)指控的作案時(shí)間2015年1月28日與被告人陳述也相矛盾，綜上所述，起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品事實(shí)不清，證據(jù)不足，不應(yīng)認(rèn)定。被告人余捷認(rèn)罪態(tài)度好，愿意依法退贓及預(yù)繳納罰金，系初犯，可酌情從輕處罰。
本院查明
經(jīng)審理查明：
一、販賣(mài)毒品罪
1、2015年1月4日左右，被告人張余林、余捷經(jīng)策劃，以每克人民幣120元的價(jià)格向“大弟”（另案處理）購(gòu)買(mǎi)5克甲基苯丙胺（冰毒），然后在福清市龍?zhí)镦?zhèn)藍(lán)鉆KTV停車(chē)場(chǎng)附近將上述5克甲基苯丙胺以每克人民幣150元的價(jià)格販賣(mài)給吸毒人員陳某甲。
2、2015年1月20日左右，被告人張余林、余捷以每克人民幣120元的價(jià)格向“大弟”購(gòu)買(mǎi)3克甲基苯丙胺，然后在龍?zhí)镦?zhèn)二村將上述3克甲基苯丙胺以每克人民幣200元的價(jià)格販賣(mài)給吸毒人員陳某甲。
3、2015年1月28日左右，吸毒人員陳某甲聯(lián)系被告人余捷購(gòu)買(mǎi)10克甲基苯丙胺，被告人余捷打電話告知被告人張余林。被告人張余林以每克人民幣120元的價(jià)格向“大弟”購(gòu)買(mǎi)10克甲基苯丙胺，然后在龍?zhí)镦?zhèn)東華村將該10克甲基苯丙胺以每克人民幣150元的價(jià)格販賣(mài)給吸毒人員陳某甲。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提交，并經(jīng)法庭質(zhì)證的下列證據(jù)證明：
1、證人陳某甲（外號(hào)“馬鵝”）的證言及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)其的冰毒是向外號(hào)叫“彈珠”（經(jīng)辨認(rèn)系被告人余捷）和“余林”（經(jīng)辨認(rèn)系被告人張余林）的人購(gòu)買(mǎi)的。他們兩人是一伙的，因?yàn)槠湎蛩麄冑?gòu)買(mǎi)毒品，有時(shí)他們兩人會(huì)一起送毒品過(guò)來(lái)，還有一次其打電話向余捷購(gòu)買(mǎi)毒品，余捷說(shuō)他在福清做事沒(méi)空，讓其直接跟張余林聯(lián)系，并跟其說(shuō)張余林會(huì)把毒品送過(guò)來(lái)給其，所以其覺(jué)得他們是一伙的。其共向他們兩人買(mǎi)過(guò)三次毒品，三次共購(gòu)買(mǎi)了18克冰毒。一次是大約其被抓前一個(gè)星期前的一天下午，其聯(lián)系余捷向他購(gòu)買(mǎi)10克冰毒，但是余捷跟其說(shuō)他人在福清做事，他會(huì)跟張余林聯(lián)系，讓其直接找張余林買(mǎi)就可以了，之后其就向張余林購(gòu)買(mǎi)了10克冰毒，其二人約在龍?zhí)镦?zhèn)東華村一個(gè)公園旁邊交易，其到了東華村公園后張余林就送冰毒過(guò)來(lái)，然后將10克冰毒交給其，其拿了1500元人民幣給他，之后其就離開(kāi)了；還有一次大約是在其被抓二個(gè)星期前的一天下午4、5點(diǎn)，其跟余捷聯(lián)系說(shuō)要買(mǎi)3克冰毒，后來(lái)余捷就和張余林兩人一起送冰毒到其位于龍?zhí)锒宓募议T(mén)口，當(dāng)時(shí)張余林說(shuō)他家人生病住院，他最近沒(méi)錢(qián)，冰毒一克要賣(mài)200元，其看他確實(shí)困難就拿了600元人民幣給他買(mǎi)了3克冰毒，之后他們就離開(kāi)了；最早的一次是大約其被抓前一個(gè)月前的一天傍晚5時(shí)許，其聯(lián)系余捷說(shuō)要買(mǎi)5克冰毒，之后余捷就約其在龍?zhí)镦?zhèn)藍(lán)鉆KTV的停車(chē)場(chǎng)，過(guò)一會(huì)兒張余林就到停車(chē)場(chǎng)，然后將5克冰毒交給其，其當(dāng)時(shí)拿了750元人民幣交給他，之后其二人就各自離開(kāi)了。其是通過(guò)自己的電話187××××1611、155××××2151與余捷、張余林聯(lián)系的，余捷的電話為130××××1963，張余林的電話為152××××7210。經(jīng)相片辨認(rèn)，辨認(rèn)出被告人張余林、余捷。經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)，辨認(rèn)出其三次購(gòu)買(mǎi)冰毒的地點(diǎn)分別位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)藍(lán)鉆KTV停車(chē)場(chǎng)旁巷子；福清市龍?zhí)镦?zhèn)二村天主教堂旁其暫住處門(mén)口；福清市龍?zhí)镦?zhèn)東華村內(nèi)河邊一黃色民房旁。
2、被告人張余林在偵查階段的供述及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)其總共販賣(mài)毒品三次，其和余捷兩個(gè)人是合伙販賣(mài)毒品。第一次是其被抓那天的前一個(gè)月左右的一天傍晚時(shí)分，具體的日期時(shí)間點(diǎn)其記不清楚，當(dāng)時(shí)其的好朋友余捷聯(lián)系其說(shuō)一起去向“大弟”拿毒品賣(mài)給他的一個(gè)朋友陳某甲，因?yàn)橛嘟菔瞧涞暮门笥?，所以其?dāng)場(chǎng)表示同意。過(guò)了會(huì)，“大弟”就駕駛小車(chē)?yán)掀浜陀嘟莸搅烁Ｇ迨旋執(zhí)镦?zhèn)汽車(chē)站附近，余捷和“大弟”約定購(gòu)買(mǎi)五克冰毒，每克價(jià)格120元人民幣。在小車(chē)上，“大弟”就拿了五克的冰毒給余捷和其，之后其就帶著五克的冰毒到福清市龍?zhí)镦?zhèn)藍(lán)鉆KTV停車(chē)場(chǎng)以每克150元人民幣的價(jià)格賣(mài)給陳某甲，其總共拿了750元人民幣。接著其就離開(kāi)到了車(chē)站附近和“大弟”、余捷碰頭，當(dāng)時(shí)余捷和其就把向“大弟”購(gòu)買(mǎi)毒品的600元人民幣還給了“大弟”，之后其和余捷就離開(kāi)了，其和余捷販賣(mài)毒品所盈利的150元人民幣就平分了，盈利的錢(qián)也被其和余捷用于平時(shí)的吃飯、出行等開(kāi)銷(xiāo)。第一次販賣(mài)毒品成功后，其和余捷就約定合伙販賣(mài)毒品，有盈利的錢(qián)就一起平分。第二次是在其被抓那天的前兩個(gè)星期左右的一天17時(shí)許，具體的時(shí)間點(diǎn)其也記不起來(lái)了，當(dāng)時(shí)余捷聯(lián)系其說(shuō)陳某甲要購(gòu)買(mǎi)三克冰毒，當(dāng)時(shí)余捷和其就聯(lián)系“大弟”以每克120元人民幣的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)了三克的冰毒，總計(jì)360元人民幣，其和余捷拿到毒品后就聯(lián)系陳某甲在他位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)二村菜市場(chǎng)附近的家中交易，并約定每克冰毒賣(mài)200元人民幣，三克共計(jì)600元人民幣。過(guò)了一會(huì)其就駕駛兩輪車(chē)載著余捷來(lái)到陳某甲位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)菜市場(chǎng)附近的家門(mén)口將三克冰毒以600元人民幣賣(mài)給了陳某甲，當(dāng)時(shí)余捷就收下陳某甲買(mǎi)毒品的600元人民幣，因?yàn)槠洚?dāng)時(shí)急需用錢(qián)，于是其就讓余捷先把600元人民幣先給其了。后其把向“大弟”購(gòu)買(mǎi)毒品的360元人民幣還給了“大弟”，這次販賣(mài)毒品總共獲利240元人民幣，其和余捷平分，因?yàn)楫?dāng)時(shí)其缺錢(qián)，所以錢(qián)就先放其身上使用。第三次是其被抓那天的一個(gè)星期前的一天下午16、17時(shí)許，具體時(shí)間其記不清楚了，當(dāng)時(shí)余捷電話聯(lián)系其說(shuō)陳某甲要購(gòu)買(mǎi)10克的冰毒，當(dāng)時(shí)余捷人沒(méi)在龍?zhí)?，叫其先去和陳某甲交易。其表示同意。接著其就先?lián)系“大弟”以每克120元人民幣的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)了10克冰毒，總計(jì)1200元人民幣。其拿到10克毒品之后就聯(lián)系陳某甲在福清市龍?zhí)镦?zhèn)東華村一個(gè)操場(chǎng)上以每克150元人民幣的價(jià)格賣(mài)了陳某甲。陳某甲就給了其1500元人民幣。之后其就電話聯(lián)系余捷告訴他這次販賣(mài)給陳某甲毒品的情況。這次販賣(mài)毒品總共獲利300元人民幣，其和余捷平分。其和余捷盈利的錢(qián)也都用于平常的開(kāi)銷(xiāo)。陳某甲需要毒品的時(shí)候都是聯(lián)系余捷拿，然后余捷告訴其陳某甲需要的毒品數(shù)量及價(jià)格等情況，之后其和余捷就一起向“大弟”聯(lián)系購(gòu)買(mǎi)毒品，然后其和余捷就一起把從“大弟”那邊購(gòu)買(mǎi)的毒品賣(mài)給陳某甲。其和余捷約定販賣(mài)毒品所盈利的錢(qián)平分，販毒盈利的錢(qián)都一起用于平時(shí)的開(kāi)銷(xiāo)等費(fèi)用。后又供述稱(chēng)，第三次販賣(mài)毒品時(shí)，余捷當(dāng)時(shí)打電話給其說(shuō)要拿10克的毒品，陳某甲要購(gòu)買(mǎi)，因?yàn)楫?dāng)時(shí)余捷沒(méi)有空，于是余捷讓其聯(lián)系“大弟”購(gòu)買(mǎi)毒品，之后其就聯(lián)系“大弟”說(shuō)有人要購(gòu)買(mǎi)10克冰毒，“大弟”說(shuō)每克需要120元人民幣，其表示同意，之后其聯(lián)系陳某甲一起到東華村操場(chǎng)上，過(guò)一會(huì)兒其聯(lián)系“大弟”，“大弟”也到了操場(chǎng)上，接著“大弟”就拿出毒品給陳某甲，陳某甲就拿了1200元人民幣給“大弟”，之后雙方就離開(kāi)了。其也沒(méi)有分到錢(qián)，余捷也沒(méi)有分到錢(qián)。經(jīng)相片辨認(rèn)，辨認(rèn)出被告人余捷及吸毒人員陳某甲。經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)，指認(rèn)出其三次販賣(mài)冰毒的地點(diǎn)分別位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)藍(lán)鉆KTV停車(chē)場(chǎng)旁巷子；福清市龍?zhí)镦?zhèn)二村天主教堂旁陳某甲暫住處門(mén)口；福清市龍?zhí)镦?zhèn)東華村內(nèi)河邊一黃色民房旁。
3、被告人余捷在偵查階段的供述及辨認(rèn)筆錄，證實(shí)其總共販賣(mài)毒品三次，都是其和張余林合伙販賣(mài)給“馬鵝”（經(jīng)辨認(rèn)系吸毒人員陳某甲）。第一次是其被抓的前一個(gè)月左右的一天傍晚17、18時(shí)許，具體時(shí)間點(diǎn)其記得不是很清楚，當(dāng)時(shí)其的朋友陳某甲聯(lián)系其說(shuō)要購(gòu)買(mǎi)5克的冰毒，其當(dāng)場(chǎng)表示同意并約定每克150元人民幣，5克總計(jì)750元人民幣，后其叫上其的好朋友張余林一起聯(lián)系“大弟”購(gòu)買(mǎi)五克的冰毒，“大弟”表示同意并約定每克以120元人民幣賣(mài)給其。后“大弟”駕駛小車(chē)?yán)掀浜蛷堄嗔謥?lái)到福清市龍?zhí)镦?zhèn)車(chē)站附近，當(dāng)時(shí)“大弟”就拿出五克冰毒給其和張余林，后其聯(lián)系陳某甲在藍(lán)鉆KTV停車(chē)場(chǎng)附近交易，接著張余林就攜帶五克冰毒到藍(lán)鉆停車(chē)場(chǎng)將五克冰毒以750元人民幣賣(mài)給了陳某甲，后張余林回到車(chē)站附近與其和“大弟”碰頭，之后張余林和其就將向“大弟”購(gòu)買(mǎi)毒品的600元人民幣給了“大弟”，之后其和張余林就離開(kāi)了，這次販毒盈利了150元人民幣，其和張余林平分了。第一次販賣(mài)毒品成功后其和張余林就約定以后販毒盈利的錢(qián)平分。第二次是其被抓那天的前兩個(gè)星期的一天16、17時(shí)許，陳某甲是聯(lián)系其向其購(gòu)買(mǎi)3克的冰毒，其當(dāng)場(chǎng)表示同意并約定每克售價(jià)200元人民幣。后其聯(lián)系張余林一起找“大弟”以每克120元人民幣的價(jià)格購(gòu)買(mǎi)了三克的冰毒，總計(jì)360元人民幣。接著張余林就駕駛兩輪車(chē)載著其來(lái)到陳某甲位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)二村菜市場(chǎng)附近的家門(mén)口，其和張余林就將三克毒品以600元人民幣賣(mài)給了陳某甲，其就收下了600元人民幣，因?yàn)楫?dāng)時(shí)張余林跟其說(shuō)他最近急著缺錢(qián)用，于是其就先將600元人民幣給了張余林。后張余林把向“大弟”購(gòu)買(mǎi)毒品的360元人民幣還給了“大弟”，這次共獲利240元人民幣，約定平分，因?yàn)閺堄嗔稚砩霞敝缅X(qián)，于是錢(qián)就先放在張余林身上。第三次是其被抓那天的前一個(gè)星期左右的一天，大約16、17時(shí)許，當(dāng)時(shí)陳某甲聯(lián)系其說(shuō)要購(gòu)買(mǎi)10克的冰毒，陳某甲讓其把毒品送到東華村附近，因?yàn)楫?dāng)時(shí)其人沒(méi)有在龍?zhí)镦?zhèn)，于是其就讓陳某甲自己聯(lián)系張余林購(gòu)買(mǎi)毒品，當(dāng)時(shí)其也和張余林電話聯(lián)系讓張余林先去拿毒品賣(mài)給陳某甲，張余林表示同意，過(guò)了些許時(shí)間，張余林聯(lián)系告知其說(shuō)向“大弟”購(gòu)買(mǎi)了10克的冰毒，每克120元人民幣，后以每克150元人民幣的價(jià)格賣(mài)給了陳某甲，總盈利300元人民幣，其和張余林平分。陳某甲需要毒品的時(shí)候就聯(lián)系其，然后其告知張余林陳某甲需要的毒品數(shù)量及價(jià)格等情況，后其或張余林就聯(lián)系“大弟”購(gòu)買(mǎi)毒品，后接著其或張余林就將購(gòu)買(mǎi)的毒品賣(mài)給陳某甲，販毒盈利的錢(qián)約定平分。后又供述稱(chēng)，第三起販賣(mài)毒品時(shí)，陳某甲電話聯(lián)系其說(shuō)人在哪里，其說(shuō)其人在福清，之后其和陳某甲就沒(méi)有對(duì)話了。其不記得當(dāng)時(shí)是否有打電話給張余林。其不知道后來(lái)陳某甲和張余林做何事。經(jīng)相片辨認(rèn)，辨認(rèn)出被告人張余林及吸毒人員陳某甲。經(jīng)現(xiàn)場(chǎng)指認(rèn)，指認(rèn)出其販賣(mài)冰毒的地點(diǎn)分別位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)藍(lán)鉆KTV停車(chē)場(chǎng)旁巷子；福清市龍?zhí)镦?zhèn)二村天主教堂旁陳某甲暫住處門(mén)口。
4、通話清單，證實(shí)2015年1月20日、2015年1月28日，被告人余捷與吸毒人員陳某甲及被告人張余林多次通話（說(shuō)明：公安證明被告人余捷于2015年1月4日與陳某甲的通話清單時(shí)間間隔太長(zhǎng)，無(wú)法洗出通話清單）。
5、現(xiàn)場(chǎng)檢測(cè)報(bào)告，證實(shí)2015年2月4日，被告人余捷、張余林及吸毒人員陳某甲尿檢均呈甲基安非他明陽(yáng)性。
6、現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)照片，證實(shí)現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)情況。
7、行政處罰決定書(shū)，證實(shí)被告人張余林、余捷被行政處罰情況。
8、抓獲經(jīng)過(guò)，證實(shí)被告人張余林、余捷到案經(jīng)過(guò)。
9、戶(hù)籍證明，證實(shí)被告人張余林、余捷作案時(shí)均已年滿十八周歲等身份基本情況。
上述證據(jù)來(lái)源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，證據(jù)之間能相互印證，足以證明審理查明的案件事實(shí)。
本院認(rèn)為
本案在審理過(guò)程中，被告人張余林的親屬自愿代其向本院預(yù)繳納罰金人民幣一萬(wàn)五千元并退出違法所得人民幣一千四百二十五元；被告人余捷的親屬自愿代其向本院預(yù)繳納罰金人民幣一萬(wàn)五千元并退出違法所得人民幣一千四百二十五元。
二、容留他人吸毒罪
1、2015年元旦左右的一天及2015年2月2日晚上，被告人余某甲在位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)龍錦路纖妍瘦身美容店樓上三樓的出租房?jī)?nèi)，與吸毒人員陳某甲一同吸食甲基苯丙胺。
2、2015年2月1日晚，被告人余某甲在上述處所，與吸毒人員余捷、張余林、余某乙（1998年2月18日出生）一同吸食甲基苯丙胺。
3、2015年2月2日及2015年2月3日，被告人余某甲在上述處所，與吸毒人員薛某一同吸食甲基苯丙胺。
4、2015年1月29日及2015年1月30日，被告人施某在位于福清市龍?zhí)镦?zhèn)龍錦路纖妍瘦身美容店樓上三樓的出租房?jī)?nèi)，與吸毒人員余某甲一同吸食甲基苯丙胺。
5、2015年1月中旬至2015年2月期間，被告人施某在上述處所，先后3次與吸毒人員陳某甲一同吸食甲基苯丙胺。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提供并經(jīng)法庭質(zhì)證的戶(hù)籍證明、抓獲經(jīng)過(guò)、公安機(jī)關(guān)辦案說(shuō)明、行政處罰決定書(shū)、商鋪?zhàn)赓U合同、證人余某乙、陳某甲、薛某、余捷、張余林、余某丙的證言、現(xiàn)場(chǎng)檢測(cè)報(bào)告、現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)照片、房間平面圖、被告人施某、余某甲的供述等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本案在審理過(guò)程中，被告人余某甲的親屬自愿代其向本院預(yù)繳納罰金人民幣一萬(wàn)元。
三、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪
2012年至2013年期間，被告人施某及賭博人員何亮（已判刑）等人向網(wǎng)絡(luò)賭球上家申請(qǐng)盤(pán)口，伙同他人進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)賭球。被告人何某于2012年下半年至2013年期間，協(xié)助被告人施某從事網(wǎng)絡(luò)賭球。2013年上半年，被告人施某、何某從網(wǎng)絡(luò)賭球上家拿到五個(gè)盤(pán)口提供給賭博人員吳某（另案處理）進(jìn)行投注賭博。期間，賭博人員吳某在被告人施某、何某提供的五個(gè)盤(pán)口中投注賭資共人民幣100余萬(wàn)元。該五個(gè)盤(pán)口的返水比例為百分之二，被告人施某、何某約定向賭博人員吳某抽取一半的返水，共抽取返水人民幣10000元，二人各分得人民幣5000元。
2015年4月15日，被告人何某向福清市公安局投案，如實(shí)供述上述犯罪事實(shí)，并退出違法所得人民幣5000元。
上述事實(shí)，有公訴機(jī)關(guān)提供并經(jīng)法庭質(zhì)證的戶(hù)籍證明、抓獲經(jīng)過(guò)、扣押物品清單、建行流水清單、建設(shè)銀行大額往來(lái)明細(xì)賬、情況說(shuō)明、現(xiàn)場(chǎng)照片、證人吳某、陳某乙等人的證言、被告人施某、何某的供述等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本案在審理過(guò)程中，被告人何某自愿向本院預(yù)繳納罰金人民幣三萬(wàn)元。
關(guān)于被告人張余林提出“起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品中，是其帶‘大弟’與吸毒人員陳某甲直接交易，其有在現(xiàn)場(chǎng)，但是沒(méi)有賺取毒資”的辯解意見(jiàn)及辯護(hù)人陳國(guó)亮提出“被告人張余林在販賣(mài)毒品犯罪中的作用較被告人余捷輕。起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品中，被告人張余林受被告人余捷指示聯(lián)系‘大弟’，由‘大弟’送毒品到交易地點(diǎn)與吸毒人員陳某甲進(jìn)行毒品交易，毒資與毒品都未經(jīng)過(guò)被告人張余林之手”的辯護(hù)意見(jiàn)，本院認(rèn)為，被告人張余林在本案販賣(mài)毒品犯罪中與被告人余捷作用相當(dāng)；起訴書(shū)所指控的第三起販賣(mài)毒品的犯罪事實(shí)有通話清單、證人陳某甲的證言、被告人張余林、余捷在偵查階段的供述、辨認(rèn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)照片等證據(jù)相互印證，足以認(rèn)定，被告人張余林的上述辯解意見(jiàn)及辯護(hù)人陳國(guó)亮的上述辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納。
關(guān)于被告人余捷提出“其未參與起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品”的辯解意見(jiàn)及辯護(hù)人陳文提出“起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品中，公訴機(jī)關(guān)也沒(méi)有認(rèn)定被告人余捷在現(xiàn)場(chǎng)販賣(mài)毒品，證人陳某甲未到庭作證，其證言不能作為定案依據(jù)，認(rèn)定被告人余捷、張余林共同策劃沒(méi)有事實(shí)證明，二被告人均證明被告人余捷沒(méi)有參加起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品，通話洗單不能單獨(dú)作為證據(jù)使用，而且公訴機(jī)關(guān)指控的作案時(shí)間2015年1月28日與被告人陳述也相矛盾，綜上所述，起訴書(shū)指控的第三起販賣(mài)毒品事實(shí)不清，證據(jù)不足，不應(yīng)認(rèn)定”的辯護(hù)意見(jiàn)，本院認(rèn)為，證人陳某甲的證言來(lái)源合法，內(nèi)容客觀真實(shí)，與被告人張余林、余捷在偵查階段的供述、現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)照片等證據(jù)之間能相互印證，足以采信；被告人余捷伙同被告人張余林違反毒品管理法規(guī)，參與起訴書(shū)所指控的第三起販賣(mài)毒品的犯罪事實(shí)有通話清單、證人陳某甲的證言、被告人張余林、余捷在偵查階段的供述、辨認(rèn)筆錄、現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)照片等證據(jù)相互印證，足以認(rèn)定，被告人余捷的上述辯解意見(jiàn)及辯護(hù)人陳文的上述辯護(hù)意見(jiàn)不能成立，不予采納。
本院認(rèn)為，被告人張余林、余捷違反毒品管理法規(guī)，三次販賣(mài)甲基苯丙胺18克，其行為均構(gòu)成販賣(mài)毒品罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人施某違反毒品管理法規(guī)，多次為他人吸食毒品提供場(chǎng)所，且為他人開(kāi)設(shè)的賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注，賭資數(shù)額約人民幣1000000元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為分別構(gòu)成容留他人吸毒罪、開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人施某一人犯數(shù)罪，應(yīng)當(dāng)依法實(shí)行數(shù)罪并罰。被告人余某甲違反毒品管理法規(guī)，多次為他人吸食毒品提供場(chǎng)所，其行為構(gòu)成容留他人吸毒罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人何某為他人開(kāi)設(shè)的賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注，賭資數(shù)額約人民幣1000000元，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪。公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人施某、何某在開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪中起次要作用，系從犯，依法予以減輕處罰。被告人何某犯罪后投案自首，依法予以從輕處罰。被告人施某、余某甲均當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，有悔罪表現(xiàn)，酌情予以從輕處罰。被告人張余林、余捷、何某均積極預(yù)繳納罰金并退出違法所得，酌情均予以從輕處罰。被告人余某甲積極預(yù)繳納罰金，酌情予以從輕處罰。公訴機(jī)關(guān)建議對(duì)被告人張余林、余捷判處七年以上九年以下有期徒刑，并處罰金；對(duì)被告人施某所犯容留他人吸毒罪判處一年以上一年六個(gè)月以下有期徒刑，并處罰金；所犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪判處六個(gè)月以上一年以下有期徒刑，并處罰金；合并執(zhí)行一年六個(gè)月以上二年以下有期徒刑，并處罰金；對(duì)被告人余某甲判處一年以上一年六個(gè)月以下有期徒刑，并處罰金，符合相關(guān)法律規(guī)定，予以采納。根據(jù)各被告人犯罪的事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百四十七條第一款、第三款、第三百五十四條、第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十九條、第二十七條、第六十七條第一款、第六十四條、第七十二條第一款、第七十三條的規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人張余林犯販賣(mài)毒品罪，判處有期徒刑八年，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元（已繳納）。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即被告人張余林的刑期自2015年2月4日起至2023年2月3日止。）
二、被告人余捷犯販賣(mài)毒品罪，判處有期徒刑八年，并處罰金人民幣一萬(wàn)五千元（已繳納）。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即被告人余捷的刑期自2015年2月4日起至2023年2月3日止。）
三、被告人施某犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑一年四個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑二年，并處罰金人民幣四萬(wàn)元。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即被告人施某的刑期自2015年2月4日起，扣除先行羈押的三十八日，至2016年12月27日止。罰金限于本判決發(fā)生法律效力之日起一個(gè)月內(nèi)繳納。）
四、被告人余某甲犯容留他人吸毒罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元（已繳納）。
（刑期自判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即被告人余某甲的刑期自2015年2月4日起至2016年8月3日止。）
五、被告人何某犯開(kāi)設(shè)賭場(chǎng)罪，判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元（已繳納）。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。）
六、被告人張余林退出的違法所得人民幣一千四百二十五元、被告人余捷退出的違法所得人民幣一千四百二十五元、被告人何某退出的違法所得人民幣五千元，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)；繼續(xù)追繳被告人施某的違法所得，予以沒(méi)收，上繳國(guó)庫(kù)。
七、未隨案移送的被扣押物品由扣押機(jī)關(guān)依法處理。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向福建省福州市中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)王曉瑩
人民陪審員田鵬
人民陪審員楊毅
裁判日期
二〇一五年十二月十七日
書(shū)記員
書(shū)記員鄭寒冰
