審理法院： 江蘇連云港市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2017）蘇07刑終333號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 開設(shè)賭場罪
審理經(jīng)過
江蘇省連云港市贛榆區(qū)人民法院審理江蘇省連云港市贛榆區(qū)人民檢察院指控原審被告人汪某1犯開設(shè)賭場罪一案，于2017年8月11日作出（2017）蘇0707刑初179號(hào)刑事判決，被告人汪某1未上訴，贛榆區(qū)人民檢察院提起抗訴，連云港市人民檢察院支持抗訴。本院于2017年9月19日立案，依法組成合議庭，于2017年11月17日公開開庭進(jìn)行了審理。連云港市人民檢察院指派檢察員張懷偉出庭履行職務(wù)，原審被告人汪某1到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審判決認(rèn)定，2016年2月初至2016年3月，被告人汪某1經(jīng)他人介紹，為“華人彩票”賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，并租賃連云港市贛榆區(qū)青口鎮(zhèn)時(shí)代東路“時(shí)代休閑花園茶餐廳”二樓808房間用于招募下級(jí)代理、傳授賭博方法。至2016年3月11日被公安機(jī)關(guān)查獲時(shí)，被告人汪某1招募的下級(jí)代理周某1（已判刑）在該網(wǎng)站的賬號(hào)“zml19588”下有團(tuán)隊(duì)會(huì)員51人，團(tuán)隊(duì)投注人民幣1232093.22元，返點(diǎn)人民幣53088.92元；被告人汪某1招募的下級(jí)代理吳某（另案處理）在該網(wǎng)站的賬號(hào)“whl1314”下有團(tuán)隊(duì)會(huì)員17人，團(tuán)隊(duì)投注人民幣72754.08元，返點(diǎn)人民幣3528.92元。
原審判決認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)，有原審被告人汪某1的供述和辯解，贛榆區(qū)公安局電子數(shù)據(jù)遠(yuǎn)程勘驗(yàn)筆錄，銀行交易明細(xì)，國家體育總局體育彩票管理中心關(guān)于協(xié)查相關(guān)涉案平臺(tái)的復(fù)函，周某1、吳某、樊某、陳某、苑新春、王某1、周某2、張某1、楊某、王某2、苑波、馬某、張某2、張某3的證詞筆錄，情況說明，辨認(rèn)筆錄，發(fā)破案經(jīng)過、抓獲經(jīng)過、前科劣跡情況調(diào)查表、刑事判決書、戶籍證明等。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為，汪某1經(jīng)他人介紹，為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，并招募下級(jí)代理接受投注，嚴(yán)重妨害社會(huì)管理秩序和社會(huì)風(fēng)尚，已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且系共同犯罪，但其在共同犯罪中起次要作用，是從犯，依法予以減輕處罰；歸案后如實(shí)供述自己的罪行，系坦白，依法予以從輕處罰。遂依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十七條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條之規(guī)定，判決如下：被告人汪某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金三萬元。
檢察機(jī)關(guān)的抗訴意見：原審法院認(rèn)定汪某1在共同犯罪中起次要作用，是從犯，并予以減輕處罰，屬認(rèn)定事實(shí)、適用法律錯(cuò)誤，應(yīng)依法予以糾正。
二審答辯情況
原審被告人汪某1辯稱其僅在2016年2月份從事了指控的犯罪行為，后其就放棄了，周某1后來的行為與其無關(guān)。
本院查明
經(jīng)審理查明，“華人彩票”賭博網(wǎng)站的服務(wù)器位于中華人民共和國境外，該網(wǎng)站采取自由注冊(cè)形式發(fā)展會(huì)員，已經(jīng)注冊(cè)的會(huì)員發(fā)展下級(jí)會(huì)員后，自動(dòng)成為該網(wǎng)站的代理，享受下級(jí)會(huì)員投注金額一定比例的“返點(diǎn)”。被告人汪某1經(jīng)他人介紹并教授賭博方法后，在2016年2月初至2016年3月間，開始為該賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，租賃連云港市贛榆區(qū)青口鎮(zhèn)時(shí)代東路“時(shí)代休閑花園茶餐廳”二樓808房間作為招募下級(jí)會(huì)員、傳授賭博方法的場所。在此期間，汪某1招募了周某1為其下級(jí)代理，并安排周某1具體經(jīng)營其租賃的場所。2016年3月11日，該賭博場所被公安機(jī)關(guān)查獲，并在該網(wǎng)站上查明周某1在該網(wǎng)站的賬號(hào)“zml19588”下有下級(jí)會(huì)員51人，投注金額為人民幣1232093.22元，收到該網(wǎng)站“返點(diǎn)”人民幣53088.92元，吳某（周某1妻子）在該網(wǎng)站的賬號(hào)“whl1314”下有下級(jí)會(huì)員17人，投注金額人民幣72754.08元，收到該網(wǎng)站“返點(diǎn)”人民幣3528.92元。
認(rèn)定上述事實(shí)的相關(guān)證據(jù)均經(jīng)原審法院當(dāng)庭質(zhì)證、示證，合法有效，本院予以確認(rèn)。
關(guān)于抗訴機(jī)關(guān)的抗訴意見及原審被告人汪某1的辯解，本院綜合評(píng)判如下：汪某1在注冊(cè)成為“華人彩票”賭博網(wǎng)站的代理后，將周某1發(fā)展為其下級(jí)會(huì)員，并指使周某1發(fā)展下級(jí)會(huì)員，該情節(jié)有原審被告人汪某1的供述和周某1的供述予以證實(shí)。為擴(kuò)大影響，汪某1租賃了房間作為其與周某1發(fā)展會(huì)員、傳授該網(wǎng)站賭博方法的場所。至案發(fā)前，汪某1發(fā)展的下級(jí)代理周某1已經(jīng)招募了數(shù)十名會(huì)員參與該網(wǎng)站的賭博，并獲取了“返點(diǎn)”，上述情節(jié)有周某1的供述、相關(guān)證人證言、勘驗(yàn)筆錄等證據(jù)予以證實(shí)。因此，被告人汪某1與周某1應(yīng)構(gòu)成開設(shè)賭場的共同犯罪，其二人作用相當(dāng)，不宜劃分主從犯。檢察機(jī)關(guān)的抗訴意見正確，本院予以支持；汪某1的辯解不能成立，本院不予采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，原審被告人汪某1為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，并為賭博網(wǎng)站招募下級(jí)代理，由下級(jí)代理接受投注，其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪，系情節(jié)嚴(yán)重，其和招募的下級(jí)代理構(gòu)成開設(shè)賭場的共同犯罪。原審被告人汪某1在歸案后如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，是坦白，依法予以從輕處罰。鑒于原審被告人汪某1犯罪情節(jié)較輕，有悔罪表現(xiàn)，沒有再犯危險(xiǎn)，對(duì)其適用緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響，本院決定對(duì)其適用緩刑。依據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款，第二十五條第一款，第六十七條第三款，第七十二條第一款、第三款，第七十三條第二、三款，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)，第二百三十三條之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、撤銷江蘇省連云港市贛榆區(qū)人民法院(2017)蘇0707刑初179號(hào)刑事判決。
二、原審被告人汪某1犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣五萬元。
（緩刑考驗(yàn)期從判決確定之日起算。罰金于本判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)繳納）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長馬衛(wèi)東
審判員陳慶太
審判員徐家容
裁判日期
二〇一七年十二月二十日
書記員
書記員王珊
