湖南省湘西土家族苗族自治州中級人民法院
刑 事 裁 定 書
（2023）湘31刑終285號
原公訴機關(guān)湖南省保靖縣人民檢察院。
湖南省保靖縣人民法院審理湖南省保靖縣人民檢察院指控原審被告人呂開順犯詐騙罪、原審被告人楊森桔、賈杰、吳占軍、吳烿樟、田師堯犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪一案，于二〇二三年十一月三十日作出(2023)湘3125刑初128號刑事判決。原審被告人呂開順不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)閱卷，訊問被告人，認為本案事實清楚，決定不開庭審理。現(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認定，2022年10月至2023年2月，被告人呂開順在明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的情況下，仍然受名叫“秦天”、“大Ａ”的人邀約，架設(shè)ＶＯＩＰ、ＧＯＩＰ等虛擬撥號設(shè)備，為上游電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪提供通訊支持，并領(lǐng)取高額“工資”。被害人李某等21人因接到上述ＶＯＩＰ、ＧＯＩＰ設(shè)備所提供的通訊支持打來的詐騙電話，共計被騙取人民幣2573911.64元。呂開順非法獲利72100元，楊森桔非法獲利10000元，賈杰非法獲利4000元，吳占軍非法獲利4000元，吳烿樟非法獲利1600元，田師堯非法獲利2800元。
具體事實如下：
1.2022年10月16日，呂開順用其表兄弟呂開林的身份信息開辦了固話座機，座機號為0743226****。用自己的身份信息開辦了固話座機，座機號為0743227****。后呂開順在保靖縣××鎮(zhèn)××巷××號××樓××出租房內(nèi)架設(shè)ＶＯＩＰ設(shè)備，并負責維護管理，為上游電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪提供通訊支持。2022年11月，被告人田師堯受呂開順邀約，在明知他人利用網(wǎng)絡(luò)實施犯罪的情況下，幫助呂開順維護管理ＶＯＩＰ設(shè)備。2022年12月，呂開順將其兩臺固話座機、呂開林和楊森桔各一臺固話座機搬到保靖縣遷陵鎮(zhèn)二月坡社區(qū)二月坡四巷3號一樓出租房，由呂開順架設(shè)ＶＯＩＰ設(shè)備，楊森桔負責維護和管理，為上游犯罪提供通訊支持。根據(jù)固話通訊記錄統(tǒng)計，固話座機0743226****連接ＶＯＩＰ設(shè)備共計71天；固話座機0743227****連接ＶＯＩＰ設(shè)備共計68天。在此期間，被害人李某等3人因接到呂開順所架設(shè)的ＶＯＩＰ設(shè)備所提供的通訊支持打來的詐騙電話，被騙取人民幣193823元。呂開順非法獲利21200元，田師堯非法獲利2800元。
2.2022年11月，被告人賈杰、謝元喜（另案處理）受呂開順邀約，在明知他人利用網(wǎng)絡(luò)實施犯罪的情況下，開辦固話座機，在保靖縣××鎮(zhèn)××路××號出租房內(nèi)由呂開順架設(shè)ＶＯＩＰ設(shè)備，謝元喜負責維護和管理，賈杰負責在固話座機被封控時進行解封，為上游犯罪提供通訊支持。根據(jù)固話通訊記錄統(tǒng)計，用謝元喜的身份信息辦理的固話座機0743226****連接ＶＯＩＰ設(shè)備共計54天，用賈杰的身份信息辦理的固話座機0743227****連接ＶＯＩＰ設(shè)備共計51天。在此期間，被害人宋某等7人因接到呂開順等人所架設(shè)的ＶＯＩＰ設(shè)備所提供的通訊支持打來的詐騙電話，被騙取人民幣1309569.91元。呂開順非法獲利18700元，謝元喜非法獲利12000元，賈杰非法獲利4000元。
3.2022年11月，被告人楊森桔、吳占軍、吳烿樟受呂開順邀約，在明知他人利用網(wǎng)絡(luò)實施犯罪的情況下，開辦固話座機，在保靖縣××鎮(zhèn)××社區(qū)××巷××號××樓××出租房內(nèi)由呂開順架設(shè)ＶＯＩＰ設(shè)備，楊森桔、吳占軍、吳烿樟輪流值班維護和管理，為上游犯罪提供通訊支持。2022年12月，呂開順將其兩臺固話座機、呂開林和楊森桔各一臺固話座機搬到保靖縣遷陵鎮(zhèn)二月坡社區(qū)二月坡四巷3號一樓出租房，由呂開順架設(shè)ＶＯＩＰ設(shè)備，楊森桔負責維護和管理，為上游犯罪提供通訊支持。根據(jù)固話通訊記錄統(tǒng)計，用呂開順的身份信息辦理的固話座機0743227****連接ＶＯＩＰ設(shè)備共計31天，用楊森桔的身份信息辦理的固話座機0743227****連接ＶＯＩＰ設(shè)備共計35天，用吳占軍的身份信息辦理的固話座機0743227****連接ＶＯＩＰ設(shè)備共計23天，用吳烿樟的身份信息辦理的固話座機0743227****連接ＶＯＩＰ設(shè)備共計13天。在此期間，被害人張某1等10人因接到呂開順等人所架設(shè)的ＶＯＩＰ設(shè)備所提供的通訊支持打來的詐騙電話，被騙取人民幣1030518.73元。呂開順非法獲利32200元，楊森桔非法獲利10000元，吳占軍非法獲利4000元，吳烿樟非法獲利1600元。
4.2023年1月，呂開順在明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪的情況下，仍然受一個叫“大Ａ”的人邀約，辦理手機卡，架設(shè)ＧＯＩＰ虛擬撥號設(shè)備，為上游電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪提供通訊支持，并領(lǐng)取高額“工資”。在此期間，被害人張某2因接到呂開順所架設(shè)的ＧＯＩＰ設(shè)備所提供的通訊支持打來的詐騙電話，被騙取人民幣40000元。
2023年2月6日，呂開順、楊森桔被保靖縣公安機關(guān)抓獲歸案。2023年4月11日，吳占軍在花垣縣被公安機關(guān)抓獲歸案。2023年4月12日，賈杰在接到電話通知后主動到公安機關(guān)投案，田師堯在花垣縣被公安機關(guān)抓獲歸案。2023年4月17日，吳烿樟在長沙市被公安機關(guān)抓獲歸案。
2023年5月，賈杰退繳4000元，吳占軍退繳4000元、吳烿樟退繳1600元、田師堯退繳2800元、楊森桔退繳10000元，均被公安機關(guān)扣押。
原判認定上述事實，有經(jīng)過原審法院一審查證屬實的接報案登記表，抓獲經(jīng)過、到案經(jīng)過、扣押物品清單、湖南省非稅收入一般繳款書，常住人口基本信息，保靖縣移動分公司關(guān)于協(xié)查調(diào)取工作的報告，前科材料，國家反詐大數(shù)據(jù)平臺提取的被害人轉(zhuǎn)賬記錄明細，鑒定意見，辨認筆錄，指認作案現(xiàn)場筆錄，被害人陳述，被告人的供述等證據(jù)證明。
原判認為，被告人呂開順明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,而提供通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，詐騙數(shù)額特別巨大，其行構(gòu)成詐騙罪。被告人楊森桔、賈杰、吳占軍、吳烿樟、田師堯明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪，仍為犯罪提供通訊傳輸技術(shù)支持，五人的行為構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。被告人呂開順在共同犯罪中系從犯，應(yīng)當從輕或減輕處罰。賈杰系自首，依法可以從輕或減輕處罰，楊森桔、吳占軍、吳烿樟、田師堯系坦白，依法可以從輕處罰。楊森桔、吳占軍、吳烿樟、田師堯、賈杰均認罪認罰，且積極退贓，可以從寬處理。被扣押的手機、電腦、網(wǎng)關(guān)等物屬于供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當予以沒收，扣押楊森桔、吳占軍、吳烿樟、田師堯、賈杰的違法所得，應(yīng)當予以追繳，上繳國庫。據(jù)此判決：一、被告人呂開順犯詐騙罪,判處有期徒刑六年，并處罰金人民幣30000元；二、被告人楊森桔犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣5000元;三、被告人賈杰犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣4000元；四、被告人吳占軍犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,判處有期徒刑七個月，并處罰金人民幣4000元；五、被告人吳烿樟犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣3000元；六、被告人田師堯犯幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,判處有期徒刑六個月，并處罰金人民幣2000元；七、公安機關(guān)扣押呂開順的電腦一臺、語音網(wǎng)關(guān)一臺、手機五部，扣押楊森桔手機一部均系供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當予以沒收，上繳國庫。賈杰退繳的違法所得人民幣4000元、吳占軍退繳的違法所得人民幣4000元、吳烿樟退繳的違法所得人民幣1600元、田師堯退繳的違法所得人民幣2800元、楊森桔退繳的違法所得人民幣10000元，由扣押機關(guān)上繳國庫。呂開順的違法所得人民幣72100元依法予以追繳，上繳國庫。
上訴人呂開順稱，因一審認定獲利金額過高，導致一審判決刑期過重，請求從輕判處。
經(jīng)審理查明，原判認定的事實清楚，證據(jù)確實、充分，本院予以確認。
本院認為，上訴人呂開順明知他人實施電信網(wǎng)絡(luò)詐騙犯罪,而提供通訊傳輸?shù)燃夹g(shù)支持，詐騙數(shù)額特別巨大，其行構(gòu)成詐騙罪。原審被告人楊森桔、賈杰、吳占軍、吳烿樟、田師堯明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪，仍為犯罪提供通訊傳輸技術(shù)支持，五人的行為構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。呂開順在共同犯罪中系從犯，應(yīng)當減輕處罰；楊森桔、吳占軍、吳烿樟、田師堯、賈杰在共同犯罪中系從犯，應(yīng)當從輕處罰。賈杰系自首，依法可以從輕處罰，楊森桔、吳占軍、吳烿樟、田師堯系坦白，依法可以從輕處罰。楊森桔、吳占軍、吳烿樟、田師堯、賈杰均認罪認罰，且積極退贓，可以從寬處理。呂開順上訴稱，因一審認定獲利金額過高，導致一審判決刑期過重。經(jīng)查，第一、呂開順實施犯罪活動共計詐騙金額為2573911.64元，系詐騙數(shù)額特別巨大，根據(jù)規(guī)定詐騙50萬元的就應(yīng)在十年以上量刑，鑒于呂開順為從犯，一審對其減輕處罰在十年以下量刑，即非法獲利對其量刑無實質(zhì)影響。第二、關(guān)于非法獲利的確認，原審基于有利于被告人原則，根據(jù)呂開順供述確認上線給其支付每條線每天700元的標準，并結(jié)合呂開順下線的非法獲利情況，以及移動公司提供呂開順及其下線開通的固話座機實際通話的天數(shù)計算出呂開順的非法獲利并無不當。故該辯解理由不能成立，本院不予采納。原判認定事實清楚，適用法律正確，量刑適當，審判程序合法。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項之規(guī)定，裁定如下：
駁回上訴，維持原判。
本裁定為終審裁定。
審 判 長 王 平
審 判 員 龔文中
審 判 員 葉明生
二〇二三年十二月二十五日
法官助理 江 波
書 記 員 姜婷婷
