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(2018)浙0381刑初1339號受賄罪刑事判決書
來源: 中國裁判文書網(wǎng)   日期:2022-09-15   閱讀:

案由    受賄     

案號    (2018)浙0381刑初1339號    

瑞安市人民檢察院以瑞檢刑訴(2018)1395號起訴書指控被告人洪某某犯受賄罪、濫用職權罪一案,于2018年8月31日向本院提起公訴。本院于同日以普通程序立案,并依法組成合議庭,于2018年10月9日公開開庭審理了本案。瑞安市人民檢察院指派檢察員林正覽出庭支持公訴。被告人洪某某及其辯護人洪濤、鄧嬌梅到庭參加訴訟。經(jīng)瑞安市人民檢察院建議,本院于2018年11月29日決定對本案延期審理,后于同年12月28日恢復審理;后報請溫州市中級人民法院延長審限三個月。現(xiàn)已審理終結。

瑞安市人民檢察院指控,(一)受賄事實。2010年至2014年間,被告人洪某某利用其擔任蒼南縣靈溪鎮(zhèn)工業(yè)經(jīng)濟局局長的職務便利,為張某、鮑某、董某、項某、吳某等人在企業(yè)用地、承接工程等方面提供幫助,共收受上述人員所送的財物共計人民幣906462元,其中收受張某人民幣80000元及一箱葡萄酒、鮑某人民幣74800元、董某人民幣694620元、項某人民幣20000元、吳某價值人民幣37042元的黃金。2015年2月,被告人洪某某有退還張某所送財物。

(二)濫用職權事實。2013年至2014年間,時任蒼南縣靈溪鎮(zhèn)工業(yè)經(jīng)濟局局長的被告人洪某某負責蒼南縣靈溪鎮(zhèn)鹵制品小微園區(qū)(二期)企業(yè)準入評審的初審環(huán)節(jié)。分別在時任蒼南縣靈溪鎮(zhèn)部分鎮(zhèn)領導或企業(yè)主向其打招呼后,被告人洪某某明知蒼南縣長遠食品有限公司、蒼南縣金某2食品有限公司、蒼南縣榮某水產(chǎn)品有限公司、蒼南縣綠滋食品有限公司、溫州市齊某樂食品有限公司、蒼南縣天一食品廠、蒼南縣天雅食品有限公司等七家非鹵制品企業(yè)的納稅、產(chǎn)值不符合鹵制品小微園區(qū)(二期)準入標準,在蒼南縣金某2食品有限公司等部分企業(yè)提供虛假的納稅證明,蒼南縣長遠食品有限公司等部分企業(yè)無生產(chǎn)經(jīng)營活動而填報虛假的產(chǎn)值等材料的情況下,仍予以通過初審并上報審查。后上述七家企業(yè)均先后通過了鹵制品小微園區(qū)(二期)的準入評審。

2016年初,上述七家企業(yè)聯(lián)合其他入園企業(yè)組成聯(lián)合體以2414萬元競買了鹵制品小微園區(qū)(二期)地塊。其中,上述七家企業(yè)出資在企業(yè)聯(lián)合體中占比28.3%,根據(jù)蒼南縣政府的相關規(guī)定,享受政府對鹵制食品小微園區(qū)(二期)入園企業(yè)地價九折優(yōu)惠政策,共計享受優(yōu)惠759068.9元,致使國家利益遭受重大損失。

對于上述事實,公訴機關提供了相應的證據(jù),認定被告人洪某某的行為已構成受賄罪、濫用職權罪。被告人洪某某歸案后能如實供述,依法從輕處罰;犯數(shù)罪,應當數(shù)罪并罰。提請本院依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第(二)項、第三款、第三百九十七條第一款、第六十七條第三款、第六十九條之規(guī)定,予以懲處。

被告人洪某某辯稱,1.受賄事實。對起訴書指控其收受董某694620元有異議,其與董某系同事,雙方合伙采購機器設備承接工程業(yè)務,系共同出資、共同管理的合作關系,且69萬余元錢款中還包括了墊付的工人工資、材料費用等。2.濫用職權事實。長遠食品有限公司、金某2食品有限公司、綠滋食品有限公司、齊某樂食品有限公司等企業(yè)進入鹵制品小微園區(qū)之前有人是和其打過招呼,其明知部分企業(yè)不符合條件,但其是事后才知道企業(yè)虛報假的納稅材料等。另外,其正式被免職的文件時間是2014年9月30日,但實際離開單位時間在發(fā)文之前。

辯護人的辯護意見是,(一)受賄事實。1.收受張某的8萬元,被告人洪某某已于案發(fā)前主動退還,不應認定為受賄金額。2.收受董某694620元該節(jié)事實,被告人洪某某與董某是合作關系,勘探業(yè)務的利潤客觀,并不能以投資少利潤大就推斷其存在利用職務便利的情況;即便在合作過程中存在利用職權,那么數(shù)額也應該按照被告人職權范圍內所攬取的數(shù)額來認定,不應涉及非職權范圍內以及離職后的合同數(shù)額。(二)濫用職權事實。被告人洪某某的行為不構成濫用職權罪。1.所有的證據(jù)無法看出被告人洪某某的法定職權是什么。2.公訴機關指控造成國家利益損失數(shù)額的算法沒有依據(jù),所有企業(yè)是通過公開拍賣競買,由政府把控,是否造成損失應由市場來決定。3。實際上本案沒有造成國家利益損失,因小微園區(qū)必須達到全部出讓,所以后來就無需審查,也就意味著不存在任何損失。(三)全案量刑情節(jié)。1.被告人洪某某有如實供述情節(jié);2.家屬積極退贓;3.立功情節(jié)。

經(jīng)審理查明,(一)受賄事實

2010年至2014年間,被告人洪某某利用其擔任蒼南縣靈溪鎮(zhèn)工業(yè)經(jīng)濟管理局(下簡稱“工經(jīng)局”)局長的職務便利,為張某、鮑某、董某、項某、吳某等人在企業(yè)用地、承接工程等方面提供幫助,收受張某、鮑某、董某、項某、吳某給予的現(xiàn)金、黃金等財物,價值共計人民幣498383元。具體分述如下:

1.2012年9月,蒼南縣靈溪鎮(zhèn)壩頭工業(yè)園區(qū)二期的企業(yè)主吳某,為了蒼南縣壩頭工業(yè)園區(qū)二期項目能加快推進,送給負責該項目的被告人洪某某一條價值人民幣37042元的100克黃金,被告人洪某某予以收受。

2.2013年的一天,浙江奧力康科技有限公司負責人項某為了蒼南縣靈溪鎮(zhèn)壩頭工業(yè)區(qū)二期項目能加快推進,使其公司盡快進入園區(qū),送給負責該項目的被告人洪某某現(xiàn)金人民幣20000元,被告人洪某某予以收受。

3.2014年3月,被告人洪某某收受浙江美家樂食品連鎖管理有限公司(下簡稱美家樂公司)負責人張某所送的人民幣80000元及葡萄酒1箱,后利用其負責蒼南縣靈溪鎮(zhèn)鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期(又稱小微園)工業(yè)功能區(qū)規(guī)劃、工業(yè)用地準入等職務便利,應張某的要求為其在鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期預安排了10000平方米的企業(yè)用地;2015年2月,被告人洪某某因張某告知其美家樂公司不需要原預留用地而退還上述財物。

4.2012年年初,鮑某通過董某認識被告人洪某某,并約定由被告人洪某某將其負責的一些道理交通安全設施工作交給鮑某、董某來做,工程利潤三人平分,被告人洪某某予以同意。2012年3月、2014年5月,被告人洪某某利用其擔任工經(jīng)局局長負責靈溪鎮(zhèn)道路交通工程的職務便利,先后將蒼南縣104國道與站前路交叉口的道路交通工程、仁英路與東倉路口等5個路口的道路交通工程指定給鮑某等人施工(工程金額總計人民幣817811元),并在工程驗收、結算上給予照顧。事后,被告人洪某某在未實際出資、未參與上述道路交通工程管理的情況下,以“分紅”的名義分別收受鮑某通過董某給予的人民幣21000元、53800元。

5.2004年左右,被告人洪某某與林某1、李某1、董某分別出資人民幣3萬元左右購買兩臺勘察設備,掛靠在江西省勘察設計研究院溫州分院(下稱江西勘察院)做勘察業(yè)務,后李某1、林某1經(jīng)結算退出。2010年,被告人洪某某、董某重新與江西勘察院簽訂掛靠協(xié)議,至2014年期間,被告人洪某某利用擔任工經(jīng)局局長負責靈溪鎮(zhèn)建設工程的職務便利,以及通過向靈溪鎮(zhèn)工業(yè)經(jīng)濟局管理的壩頭工業(yè)園區(qū)業(yè)主打招呼等,為董某指定、招攬多個勘察業(yè)務。期間,董某以“分紅”的名義共送給被告人洪某某人民幣286541元,被告人洪某某予以收受。

上述事實,有公訴機關提交并經(jīng)庭審質證、認證的下列證據(jù)予以證實:

被告人洪某某的供述與辯解,供認自己的任職情況以及上述收受吳某、項某、張某、鮑某錢款的事實,辯稱其與董某合伙做勘查業(yè)務,系共同出資、共同管理的合作關系。2004年,其與林某1、李某1、董某每個人投資3萬元左右購買兩臺勘察設備做勘察業(yè)務,但因沒有業(yè)務,李某1、林某1相繼退出,后2、3年后就停了。2010年左右,其(已擔工經(jīng)局局長)想做壩頭工業(yè)園一期入園企業(yè)的勘察業(yè)務,于是其聯(lián)系董某,并和董某一起到江西勘察院重新簽訂掛靠協(xié)議,不久后就承接了4家壩頭工業(yè)園一期企業(yè)委托的勘察業(yè)務,這之后又承接了20多筆勘察業(yè)務,前后共賺了幾十萬,期間,做勘察業(yè)務時所需的費用也都是董某先墊付,工程結算后予以扣除再將賺的錢平分,董某共轉給11筆共計694620元給自己。以及勘察業(yè)務來源有三個方面:一是通過其職務便利和影響力拿到的15個業(yè)務,業(yè)主單位分別為溫州太昌養(yǎng)蜂專業(yè)合作社、溫州金甫潤油脂有限公司、蒼南縣祥達印業(yè)有限公司、浙江凱仕鷗服飾有限公司、蒼南縣靈溪鎮(zhèn)人民政府、蒼南靈溪鎮(zhèn)鹵制品工業(yè)園區(qū)業(yè)主建設委員會、靈溪鎮(zhèn)壩頭村輕工標準廠房工程建設管理委員會,其中業(yè)主單位為蒼南縣靈溪鎮(zhèn)人民政府的勘察業(yè)務有9個,是其工經(jīng)局負責或者參與的項目,其直接決定勘察業(yè)務由誰做,而其他的業(yè)主單位是靈溪鎮(zhèn)轄區(qū)內的工業(yè)企業(yè),是工經(jīng)局日常管轄的;二是通過其朋友關系拉來的4個業(yè)務,業(yè)務單位分別是蒼南縣靈溪新農(nóng)村建設有限公司、溫州市怡麗床墊有限公司、蒼南浙福置業(yè)有限公司、靈溪鎮(zhèn)糧食市場的勘察項目;三是董某通過關系拉過來的10個業(yè)務,業(yè)主單位分別是蒼南潤地置業(yè)有限公司、蒼南縣長途汽車運輸有限公司、溫州市康寧投資有限公司、鳳池村垟岙村家房改造辦公室、蒼南縣人民法院、鳳陽畬族鄉(xiāng)人民政府、礬山鎮(zhèn)愛心托老院、蒼南縣慈愛福利院、蒼南縣交通運輸集團有限公司。2014年年底,其從工經(jīng)局局長的位置退下來后就承接不到工程了;2016年左右,其與董某以幾千元的價格把機器設備賣掉了。

證人吳某、項某、張某、鮑某、董某的證言,證實上述洪某某收受賄賂的事實。其中證人董某還證實,2004年左右,其與洪某某、林某1、李某1每人出資3萬元合伙做勘察業(yè)務,后林某1、李某1先后結算退出,因勘察業(yè)務很少,2007年左右就停止了;2009年左右,洪某某(當時已任工經(jīng)局局長)主動聯(lián)系其,讓其和他繼續(xù)一起做勘察,業(yè)務他拉;于是2010年初,其就找江西勘察院重新簽訂掛靠協(xié)議,不久后,洪某某就拉來了壩頭4家企業(yè)的勘察業(yè)務。在洪某某任工經(jīng)局局長的這幾年,勘察業(yè)務量一直不錯,絕大多數(shù)是洪某某拉來的,這些業(yè)務跟他工經(jīng)局局長的身份和職權有直接關系,但當洪某某從工經(jīng)局局長的位置退下來后,他就拉不來業(yè)務了;另外,洪某某不管經(jīng)營管理的事情,除非遇到結算困難,其會讓洪某某出面向業(yè)主催工程款,以及蒼南縣城新區(qū)R-4地塊商住樓及補勘、龍港客運中心站、溫州蒼南康寧醫(yī)院、鳳陽畬族鄉(xiāng)人民政府辦公樓、蒼南縣法院審判法庭綜合大樓、蒼南縣礬山鎮(zhèn)愛心托老院、蒼南縣慈愛福利院等工程勘察業(yè)務是其通過親戚朋友的關系拉來的。期間,勘察設備是之前留下來的,設備維修、倉庫租金、材料費用等都是其先墊付,待江西勘察院扣除相關費用后打入其建行卡,其將墊付的成本扣除后對半分給洪某某,通過銀行轉賬共分給洪某某694620元。

(3)證人林某1、李某1的證言,證實2004年與洪某某、董某分別出資合伙做勘察業(yè)務,后結算退出的事實。

(4)證人韓某的證言,證實其所在的江西勘察院與董某有簽訂過2份掛靠協(xié)議(一份是2004年5月,一份是2010年1月9日)其中董某負責拉業(yè)務和施工,江西勘察院負責技術指導并根據(jù)合同金額收取一定比例的管理費。以及2011年10月11日匯給洪某某的4萬元,實際上是鳳池村垟岙村家房改造辦公室勘察工程的4萬元,當時是按照董某的要求匯給洪某某的,其并不認識洪某某。

(5)證人胡某的證言,證實2010年,其經(jīng)人介紹幫董某開勘察鉆機;第二年開始,董某就把拉來的勘察業(yè)務轉包給其,由其具體負責施工、材料費、人工費、進場的相關費用等,如果其沒錢了也會打電話給董某,董某會先給其一部分錢;2015年初之后,就沒有什么業(yè)務了,后在2015年下半年花了5000元買了董某的鉆機。并證實,其在做勘察業(yè)務中基本和董某聯(lián)系,很少接觸“老洪”,只記得有一次在壩頭工地施工時,有村民鬧事,其先聯(lián)系董某,后來董某讓其直接聯(lián)系“老洪”,聯(lián)系了之后,業(yè)主就派保安來了。

(6)證人王某、黃某1的證言,證實蒼南縣祥達印業(yè)有限公司、金甫潤油脂有限公司、溫州太昌養(yǎng)蜂專業(yè)合作社、浙江凱仕鷗服飾有限公司通過招拍掛取得壩頭工業(yè)園區(qū)土地后不久,洪某某有叫其與陳某、康某等人到他辦公室,要求其將勘察業(yè)務交給他去做,因洪某某是工經(jīng)局局長,壩頭工業(yè)園區(qū)是歸工經(jīng)局管理的,其想交好他,所以同意。

(7)證人陳某的證言,證實其曾是溫州太昌養(yǎng)蜂專業(yè)合作社法定代表人,通過招拍掛取得壩頭工業(yè)園區(qū)土地后不久,其與祥達印業(yè)有限公司、金甫潤油脂有限公司、浙江凱仕鷗服飾有限公司將勘察業(yè)務交給同一個人做,具體是誰記不清楚了,對方是掛靠江西勘察院。

(8)工程鉆探工作量結算單、建設工程勘察合同、勘察工程合作補充協(xié)議書,證實董某與其掛靠的江西勘察院就勘察項目的具體承接、結算情況(具體工程情況見附件)。

(9)借記通知、明細賬,證實江西勘察院于2011年8月22日向董某匯款140367.6元、于2011年10月11日向洪某某匯款4萬元。

(10)證人洪某的證言,證實洪某某有借用其建行卡,其中2016年1月29日董某轉入的54600元與其無關。

(11)轉賬記錄,證實董某與洪某某、洪某之間的銀行往來情況。

(12)短信記錄,證實洪某某與董某之間的短信收發(fā)情況及雙方結算方式。如一條短信中提及平水橋、城中路浦內洪橋粱、報告收入總計273440元,各項支出總計98050元,再扣除已支付的,總付給你(指的是洪某某)67800元,等錢一到就打給你,請核對是否有誤;另一條短信中提及壩頭共收入162750元,共36個孔,每孔1500元計54000元,小胡去年二次和這次的樣品運溫州費用300元,其他費用270元,加上你1050元,匯給你54600元,請核對。

(13)銀行交易記錄,證實吳某購置黃金的情況。

(14)靈溪鎮(zhèn)食品標準廠房已評審入園企業(yè)登記表,證實洪某某有應張某的要求為其在鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期預安排企業(yè)面積等。

(15)道路交通安全設施工程合同書、靈溪鎮(zhèn)道路熱熔標線施劃合同書、道路交通安全設施制作安裝合同書、拆除安裝道路指示標牌合同、竣工驗收報告、發(fā)票,證實鮑某等人所承接的工程情況。

(16)干部任免審批表、干部履歷表、職務任免的通知(靈委干〔2008〕3號、靈委干〔2014〕4號)、人口信息,證實被告人洪某某的身份、任職情況,其中被告人洪某某于2008年11月至2014年9月任蒼南縣靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局局長兼經(jīng)濟建設服務中心主任。

上述證據(jù)均系偵查機關依法取得,并經(jīng)法庭質證、認證,足以認定本節(jié)受賄事實。關于被告人洪某某及辯護人提出的相關辯解、辯護意見,本院綜合評判如下:

關于被告人洪某某當庭辯解的董某所匯69萬余元錢款中還包括了墊付的工人工資、材料費用等意見。本院認為,根據(jù)證人董某、胡某、韓某的證言,可以證實被告人洪某某是沒有參與到勘察業(yè)務的日常經(jīng)營、管理;根據(jù)證人董某、胡某的證言、銀行轉賬記錄及短信內容,可以證實董某轉匯被告人洪某某的錢款系純利潤,已經(jīng)扣除了相應的工人工資、掛靠費用等。故被告人洪某某提出的上述辯解意見,本院不予采信。

關于辯護人提出收受張某的財物已于2015年2月退還,不應計入受賄數(shù)額的辯護意見。本院認為,首先,從收受時間和退還時間來看,兩者相隔近一年,且被告人洪某某主動供認收受時并沒有退還的意思,可見本節(jié)事實并非屬于“及時退還”的情形;其次,根據(jù)被告人洪某某的供述及證人張某的證言,被告人洪某某主觀上存在受賄的故意,客觀上也有非法收受張某所送的財物,并利用其職務便利應張某的要求為其在鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期預安排了企業(yè)用地,該受賄的犯罪過程已完成,構成受賄罪。至于事后,因公司不需要鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期土地等因素變化而于2015年2月退還張某8萬元,應視為退贓行為,并不影響受賄犯罪的構成,但基于其退贓行為,可對被告人洪某某酌情從輕處罰。

關于被告人洪某某及辯護人提出董某該起受賄事實的辯解、辯護意見。本院認為,首先,該起事實中被告人洪某某的行為屬受賄性質。根據(jù)在案證據(jù),可以證實被告人洪某某前期有投資,但承接勘察業(yè)務量的數(shù)量直接因被告人洪某某的職務變化而發(fā)生變化,可見整個勘察業(yè)務實際上依附于被告人洪某某的職權,被告人洪某某利用其自身國家工作人員的身份及職權形成的便利地位,參與到勘察業(yè)務中,獲得的“分紅”主要是以其職務行為為對價,符合受賄罪權錢交易的本質,應認定為受賄事實。

其次,關于該起事實受賄金額的認定。本院認為,根據(jù)被告人洪某某的供述及證人董某等人的證言,可以證實被告人洪某某勘察業(yè)務主要來源于被告人洪某某的職權或影響力、被告人洪某某的朋友關系、董某拉來的業(yè)務三方面,以及各個承接的勘察業(yè)務具體來源哪方面,但根據(jù)目前已有的證據(jù),尚無法查證其中依靠被告人洪某某的朋友關系及董某個人拉來的勘察業(yè)務系依附于被告人洪某某職權或其職權輻射范圍,故對屬于該兩部分來源的勘察業(yè)務予以剔除。另外,被告人洪某某的任職時間雖至2014年9月止,工程結算時間為2015年3月11日、2016年1月25日的三個項目合同簽訂時間為2014年12月,該合同簽訂時間只能證實業(yè)主單位與江西勘察院訂立勘察合同的時間,并不能反映出被告人洪某某招攬該勘察業(yè)務的時間,而且被告人洪某某明確供認該三項目是其利用職權承接,事后也有獲得該三項目的“分紅”共計142400元,故應計入受賄金額。綜上,再結合工程鉆探工作量結算單、建設工程勘察合同、勘察工程合作補充協(xié)議書等書證,就低認定該起事實受賄金額為286541元。故被告人及辯護人提出該節(jié)事實不應認定為受賄的意見,不予采納;但辯護人提出的即便認定受賄,也應按照被告人職權范圍內所攬取的數(shù)額予以認定的辯護意見,予以采納。

(4)關于鮑某等人承接的道路交通工程額,雖一合同正文中寫明該合同所涉工程額為人民幣11405元,但根據(jù)該合同工程清單及發(fā)票,實際工程額為人民幣11403元,故認定第四起受賄事實中的施工總工程額為人民幣817811元。

濫用職權事實

2013年至2014年間,時任蒼南縣靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局局長的被告人洪某某負責蒼南縣靈溪鎮(zhèn)鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期(又稱小微園)企業(yè)準入評審的初審環(huán)節(jié)。在時任蒼南縣靈溪鎮(zhèn)部分鎮(zhèn)領導或企業(yè)主向其打招呼后,被告人洪某某明知蒼南縣長遠食品有限公司(下簡稱長遠公司)、蒼南縣金某2食品有限公司(下簡稱金某2公司)、蒼南縣榮某水產(chǎn)品有限公司(下簡稱榮某公司)、蒼南縣綠滋食品有限公司(下簡稱綠滋公司)、溫州市齊某樂食品有限公司(下簡稱齊某樂公司)、蒼南縣天一食品廠(下簡稱天一食品廠)、蒼南縣天雅食品有限公司(下簡稱天雅公司)等7家非鹵制品企業(yè)的納稅、產(chǎn)值不符合鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期的準入標準,在金某2公司等部分企業(yè)提供虛假的納稅證明,長遠公司等部分企業(yè)無生產(chǎn)經(jīng)營活動而填報虛假的產(chǎn)值等材料的情況下,仍予以通過初審并上報審查。后上述七家企業(yè)均先后通過了鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期的準入評審。

2016年初,上述七家企業(yè)聯(lián)合其他入園企業(yè)組成聯(lián)合體以2414萬元競買了鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期地塊。其中,上述七家企業(yè)出資在企業(yè)聯(lián)合體中占比28.3%,根據(jù)蒼南縣政府的相關規(guī)定,享受政府對鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期入園企業(yè)地價9折優(yōu)惠政策,共計享受優(yōu)惠759068.9元,致使國家利益遭受重大損失。

2018年4月20日,被告人洪某某在蒼南縣通知談話。

上述事實,有公訴機關提交并經(jīng)庭審質證、認證的下列證據(jù)予以證實:

被告人洪某某的供述,供認其于2008年11月至2014年9月任蒼南縣靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局局長兼經(jīng)濟建設服務中心主任,期間辦理了鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期(又稱小微園)前期的土地指標及征收、企業(yè)入園初審等工作,以及其明知長遠公司、金某2公司、天雅公司、天一食品廠、榮某公司、綠滋公司、齊某樂公司等7家非鹵制品企業(yè)不符合鹵制食品二期項目的入駐標準,部分企業(yè)提供虛假申請材料,長遠公司有倒賣土地的可能,但仍基于有人打過招呼或者其朋友所托,其就利用職權仍讓上述7家企業(yè)不用初審就通過了;在準入審查時,上述企業(yè)的申請材料有下發(fā),但其也沒有提出,都予以同意。并供認,蒼南縣靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局是企業(yè)入園初審的負責單位,企業(yè)的入園初審是要對企業(yè)進行實質審查,不僅要審查企業(yè)提供的各種資料的真實準確性,還要進行實地調查,全面了解企業(yè)的具體情況,包括企業(yè)的年產(chǎn)值、納稅額、注冊資金、企業(yè)股東情況、企業(yè)市場前景等,目的是為了把緊缺的土地資源供給更有生產(chǎn)效率的企業(yè),特別是要防止企業(yè)單純拿地用于轉賣、轉租等行為;企業(yè)通過入園初查后,還要進行準入審查,但準入審查不調查企業(yè)的實際經(jīng)營狀況,只是從部門的角度對企業(yè)項目是否符合產(chǎn)業(yè)政策、環(huán)保要求等以會審會的形式進行審查,以及企業(yè)入駐鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期項目主要是能拿到地,而且在土地價格上也被給予優(yōu)惠,會在工業(yè)供地片區(qū)綜合價的90%作為掛牌出讓起始價,而上述7家企業(yè)都有享受到了該優(yōu)惠。

證人李某2的證言,證實靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局的具體職責及工經(jīng)局經(jīng)辦蒼南縣鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期的用地、供地、出讓等情況。其中,入園企業(yè)的初審系由靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局經(jīng)辦,其是經(jīng)辦人,洪某某是科室負責人,初審時要進行實質審查,要全面了解企業(yè)的具體情況,包括企業(yè)的年產(chǎn)值、年納稅額、注冊資金、企業(yè)的占地面積及企業(yè)負責人的有關情況等。但為了鼓勵企業(yè)入園,對于鹵制品企業(yè)的入園標準掌握很寬松,洪某某告訴其只要是鹵制品企業(yè)都可以優(yōu)先入園,但對于非鹵制品企業(yè)應該要按照縣里的要求把關,可洪某某沒有告訴其具體的標準。實際工作中,企業(yè)主都是跟洪某某先講好了同意入園,再到其辦公室填寫入園企業(yè)登記表,對于后申請入園的長遠公司、金某2公司、天雅公司、天一食品廠、榮某公司、綠滋公司、齊某樂公司等7家非鹵制品企業(yè)是洪某某定下來準入的,其沒有對這些企業(yè)進行調查,不清楚這些企業(yè)是否符合入園標準,但其知道其中很多企業(yè)在初審之前都剛剛注冊成立。以及,洪某某在任期間,就已經(jīng)對企業(yè)的面積做過預安排。

證人阮某的證言,證實鹵制品工業(yè)園區(qū)二期的概況及入園的15家非鹵制食品企業(yè)的情況,其中對于洪某某任工經(jīng)局局長期間準入的企業(yè),其基于政府工作誠信都給予安排廠房,但在面積安排上有根據(jù)企業(yè)的情況予以適當調整,比如長遠公司,其一直向公司老板吳某質疑,并把面積從7畝多減少到4畝多。

證人錢某、莊某的證言,證實工業(yè)項目準入的把關依據(jù)、流程、各流程審查的具體內容以及當時在實踐操作中,對于《蒼南縣人民政府關于進一步加強工業(yè)項目準入和用地批后監(jiān)管的意見》(蒼某發(fā)〔2012〕148號)中規(guī)定的對擬供地面積在10畝以下的項目,在企業(yè)的年產(chǎn)值、實繳稅收上規(guī)定可適當放寬,一般以年實繳稅收不低于30萬元為標準掌握,后來《關于調整工業(yè)項目準入和用地批后監(jiān)管政策的通知》(蒼某辦〔2014〕133號)以文件形式予以明確。其中,鄉(xiāng)鎮(zhèn)初審是要全面審查申請企業(yè)的實際情況,核實企業(yè)的產(chǎn)值、納稅等實際情況。

證人錢某還證實到,為了支持蒼南縣對鹵制品行業(yè)的環(huán)境整治工作,鹵制品工業(yè)園區(qū)二期項目中,對于鹵制品企業(yè)的審查標準是放寬的,原則上都給予準入,但對于非鹵制品企業(yè)則應當按照一般的工業(yè)項目準入的標準進行把關。但當時對企業(yè)準入的把關主要是在鄉(xiāng)鎮(zhèn),只要企業(yè)跟鄉(xiāng)鎮(zhèn)講好了,鄉(xiāng)鎮(zhèn)同意將土地給企業(yè),準入審查時就很少提出反對意見,其記得當時有向鄉(xiāng)鎮(zhèn)提出過非鹵制品企業(yè)進入的標準問題,但因鄉(xiāng)鎮(zhèn)還是同意讓這些非鹵制品企業(yè)入園,也就沒有堅持反對了。鄉(xiāng)鎮(zhèn)與經(jīng)信局對接蒼南縣鹵制品工業(yè)園區(qū)準入的部門是靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局,當時靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局的局長洪某某都有參加準入審查會議,該會議是從政府部門職能的角度對投資項目涉及的產(chǎn)業(yè)政策、國土、環(huán)保等進行論證,會議上,有將項目的可行性報告或鄉(xiāng)鎮(zhèn)核實的企業(yè)登記表作為必備材料先發(fā)給與會人員。

證人莊某還證實到,企業(yè)的納稅、年產(chǎn)值等初審內容前期都由鄉(xiāng)鎮(zhèn)調查,由鄉(xiāng)鎮(zhèn)提供材料或匯報,如果鄉(xiāng)鎮(zhèn)提供的材料有誤,聯(lián)席會議等很難把關得住。

證人羅某的證言,證實鹵制品工業(yè)園區(qū)二期用地指標的落實情況。

證人吳某、蘇某、黃某2、黃某3、溫某、金某1、曾某的證言,長遠公司股權轉讓協(xié)議書,記賬憑證,長遠公司費用明細表等證據(jù),綜合證實吳某并沒有從事食品經(jīng)營的經(jīng)歷,其通過注冊成立長遠公司就是為了拿地,不可能搞食品生產(chǎn)加工,后以公司股權轉讓的形式將鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期中其所占的土地以人民幣460萬元轉讓給蘇某、黃某2,從中非法獲利200余萬元。另,證人吳某還證實到,鹵制品園區(qū)二期的企業(yè)入園及建設的申報手續(xù)基本上是其去跑的,其對入園企業(yè)的情況比較了解,其中金某2公司是2014年評審會之前由金某2貿易有限公司變更而來,天雅公司是林某2、詹麗芳新注冊的,天一食品廠是黃某3以其妻子詹麗芳的名義從王某那邊購買并由林某2參股,綠滋公司是2014年評審會之前剛注冊的,齊某樂公司是2013年年底由蒼南縣齊某樂貿易有限公司變更而來,是做食品包裝印刷的。這些新成立的公司不可能有歷史納稅記錄,登記表上的往年納稅額、產(chǎn)值等數(shù)據(jù)都是隨便填上去的。

《蒼南縣人民政府辦公室關于印發(fā)蒼南縣鹵制品行業(yè)污染整治提升方案的通知》(蒼政辦〔2012〕204號)、《蒼南縣人民政府關于進一步加強工業(yè)項目準入和用地批后監(jiān)管的意見》(蒼政發(fā)〔2012〕148號)、《蒼南縣人民政府辦公室關于調整工業(yè)項目準入和用地批后監(jiān)管政策的通知》(蒼某辦〔2014〕133號),證實申請準入評審和用地對接的工業(yè)項目需要達到的基本條件及未投產(chǎn)項目業(yè)主股權變更及工業(yè)用地轉讓的限制情形等。

入園企業(yè)登記表、項目登記表、營業(yè)執(zhí)照、納稅證明、及國稅出具的國稅綜合征管環(huán)境數(shù)據(jù)查詢單,證實長遠公司、金某2公司、天雅公司、天一食品廠、榮某公司、綠滋公司、齊某樂公司等7家非鹵制品企業(yè)均不符合入園標準,其中,齊某樂公司、榮某公司、天雅公司、天一食品廠、金某2公司均提供了虛假的納稅證明,長遠公司、綠滋公司無納稅證明。

靈溪鎮(zhèn)人民政府關于上報蒼南縣鹵制食品小微園二期規(guī)劃建設方案的報告、關于蒼南縣鹵制食品小微園(二期)地塊投資合同具體要求的函,證實鹵制食品小微園二期的規(guī)劃建設及天一食品廠、長遠公司、金某2公司、天雅公司、榮某公司、綠滋公司、齊某樂公司等企業(yè)均在規(guī)劃內。

蒼南縣投資項目準入審查會議紀要、靈溪鎮(zhèn)食品標準廠房已評審入園企業(yè)登記表、蒼南縣鹵制食品小微園(二期)準入企業(yè)認幢建設方案修正稿等,證實天一食品廠、長遠公司、金某2公司、天雅公司、榮某公司、綠滋公司、齊某樂公司等7家非鹵制品企業(yè)的投資項目分別于2013年11月14日、2014年5月20日被準入蒼南縣鹵制食品小微園建設,并被安排了土地面積等。

鹵制品園區(qū)二期地價優(yōu)惠金額、蒼南縣工業(yè)經(jīng)濟發(fā)展聯(lián)席會議紀要、靈溪鎮(zhèn)人民政府關于要求掛牌出讓政府招拍掛(靈溪鎮(zhèn)食品標準廠房地塊)工業(yè)用地國有土地使用權的報告、蒼南縣人民政府關于同意蒼南縣鹵制食品小微園(二期)地塊國有建設用地使用權掛牌出讓的批復、蒼南縣國有建設用地使用權掛牌出讓公告、須知、聯(lián)合競買協(xié)議、國有建設用地使用權出讓成交確認書、出讓合同等,證實長遠公司、金某2公司、天雅公司、天一食品廠、榮某公司、綠滋公司、齊某樂公司等7家非鹵制品企業(yè)進入招拍掛名單,確定蒼南縣鹵制食品小微園(二期)地塊國有建設用地使用權出讓的優(yōu)惠政策,及2016年初,包含上述7家非鹵制品企業(yè)在內的32家企業(yè)聯(lián)合體以2414萬元的價格競拍取得該地塊,其中上述7家非鹵制品企業(yè)共占地21.74畝,出資占比28.3%,享受政府低價優(yōu)惠約75.91萬元(優(yōu)惠依據(jù)9折)。

關于靈溪鎮(zhèn)經(jīng)濟發(fā)展局的情況說明、關于印發(fā)《蒼南縣鄉(xiāng)鎮(zhèn)機構改革實施意見》的通知(蒼委發(fā)〔2002〕183號)、關于靈溪鎮(zhèn)機構改革實施方案的批復(蒼委發(fā)〔2007〕98號),證實靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局的歷史沿革及具體職責。

歸案經(jīng)過說明,證實被告人洪某某的歸案情況。

上述證據(jù)均系偵查機關依法取得,并經(jīng)法庭質證、認證,足以認定本節(jié)濫用職權事實。關于被告人洪某某提出的辯解意見以及辯護人提出被告人洪某某不構成濫用職權罪的辯護意見,本院綜合評判如下:

關于被告人洪某某的職權問題。本院認為,綜合被告人洪某某的供述、證人李某2、錢某、莊某的證言及關于靈溪鎮(zhèn)經(jīng)濟發(fā)展局的情況說明、關于印發(fā)《蒼南縣鄉(xiāng)鎮(zhèn)機構改革實施意見》的通知(蒼委發(fā)〔2002〕183號)、關于靈溪鎮(zhèn)機構改革實施方案的批復(蒼委發(fā)〔2007〕98號)、職務任免的通知等,可以證實靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局的具體職責及被告人洪某某的具體職權。被告人洪某某任職靈溪鎮(zhèn)工經(jīng)局局長期間,工經(jīng)局主要負責了鹵制品工業(yè)園二期入園企業(yè)的初審等事項,而被告人洪某某作為工經(jīng)局局長,全面主持局工作,其工作職權包括審核申請入駐鹵制食品工業(yè)園二期的企業(yè)是否通過初審,及企業(yè)通過初審后,與經(jīng)信局等部門對接參加準入審查會議等。具體到本案中,被告人洪某某在明知7家非鹵制企業(yè)不符合鹵制食品工業(yè)園二期的準入標準,仍利用職權讓該7家企業(yè)不用初審就通過了,并在參加準入會議時也沒有提出相關的問題。

關于濫用職權造成的經(jīng)濟損失數(shù)額認定問題。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理瀆職刑事案件適用法律若干問題的解釋(一)》第八條第一款之規(guī)定,濫用職權造成的經(jīng)濟損失應指立案時已經(jīng)實際造成的財產(chǎn)損失。具體到本案,根據(jù)被告人洪某某的供述、證人李某2、錢某、莊某等人的證言以及蒼南縣人民政府辦公室關于印發(fā)蒼南縣鹵制品行業(yè)污染整治提升方案的通知》(蒼政辦〔2012〕204號)、《蒼南縣人民政府關于進一步加強工業(yè)項目準入和用地批后監(jiān)管的意見》(蒼某發(fā)〔2012〕148號)等證據(jù),可以證實企業(yè)準入的基本條件等事實,其中企業(yè)并非是無條件準入,而是有審查準入的流程。而本案的被告人洪某某為長遠公司、金某2公司、天雅公司、天一食品廠、榮某公司、綠滋公司、齊某樂公司等7家非鹵制品企業(yè)入駐鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期而濫用職權,致使上述7家非鹵制品企業(yè)包含在企業(yè)聯(lián)合體內,之后企業(yè)聯(lián)合體以2414萬元的價格競拍取得該鹵制食品工業(yè)園區(qū)二期地塊,而該地塊因享受政府低價優(yōu)惠9折,故目前已實際發(fā)生的經(jīng)濟損失應為實際土地價值減去享受的優(yōu)惠價值,即被告人洪某某濫用職權已實際造成的經(jīng)濟損失為人民幣759068.9元。

本案造成的重大損失與被告人洪某某濫用職權的行為是否具有刑法上的因果關系。本院認為,被告人洪某某雖于2014年9月份被免去職務,但本案涉案的7家非鹵制品企業(yè)的初審通過、準入審查通過、面積安排等均在被告人洪某某任工經(jīng)局局長期間,其濫用職權的行為與造成的重大損失結果之間具有刑法上的因果聯(lián)系。

綜上所述,被告人洪某某及辯護人提出的相關該節(jié)濫用職權事實方面的辯解、辯護意見,均不予采納。

本院認為,被告人洪某某身為國家機關工作人員,利用職務上的便利非法收受他人財物,為他人謀取利益,且數(shù)額巨大,又濫用職權致使國家利益遭受重大損失,其行為均已觸犯刑律,分別構成受賄罪和濫用職權罪。公訴機關指控的罪名均成立。被告人洪某某犯數(shù)罪,依法予以數(shù)罪并罰;歸案后能如實供述自己的罪行,依法可從輕處罰;能部分退贓,酌情從輕處罰。辯護人提出相關從輕處罰的辯護意見,予以采納。為嚴明國法,懲罰犯罪,維護國家機關的廉潔性,根據(jù)被告人犯罪的事實、性質、情節(jié)和對于社會的危害程度,依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第(二)項、第三款、第三百九十七條第一款、第六十九條、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定,判決如下:

一、被告人洪某某犯受賄罪,判處有期徒刑四年,并處罰金人民幣200000元;犯濫用職權罪,判處有期徒刑一年六個月,決定執(zhí)行有期徒刑四年六個月,并處罰金人民幣200000元。

(刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的,羈押一日折抵刑期一日,即自2018年4月20日起至2022年10月19日止。罰金限判決生效之日起十日內繳納。)

二、責令被告人洪某某退出違法所得人民幣418383元,予以沒收,上繳國庫。

如不服本判決,可在接到判決書的第二日起十日內,通過本院或直接向浙江省溫州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的,應交上訴狀正本一份、副本二份。

審 判 長  金秀哲

人民陪審員  柳小平

人民陪審員  徐可錢

二〇一九年六月二十日

書 記 員  張利星


 
 
 
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