案由 受賄
案號 （2019）浙0327刑初558號
蒼南縣人民檢察院以蒼檢公訴刑訴〔2019〕411號起訴書指控被告人董某某犯受賄罪，于2019年5月27日向本院提起公訴。本院于同日立案，并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。蒼南縣人民檢察院指派檢察員陳德星出庭支持公訴，被告人董某某及其辯護人董其博到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
蒼南縣人民檢察院指控：2017年3月至2018年下半年，被告人董某某在擔(dān)任蒼南縣城市管理與綜合行政執(zhí)法局湖前中隊中隊長期間，負(fù)責(zé)轄區(qū)內(nèi)違章建筑日常監(jiān)管、拆除等工作，利用職務(wù)之便，先后單獨或共同收受他人財物累計人民幣96.67萬元（以下幣種均同）和價值2.63萬元的香煙票，其中，伙同湖前中隊執(zhí)法人員李某5、繆某2全、張安靜、李某6共同收受龍港云巖社區(qū)、沿江社區(qū)違章業(yè)主林某1、張某1、金某、張某2、張某3、章某、張某4、曾某、黃某1、王某、楊某2、陳某1、梁某、上某、楊某1、朱某、陳某2、繆某3、陳某3、李某4等人現(xiàn)金共計69.17萬元和一張價值6300元的香煙票，個人分得共計23萬余元；單獨收受龍港湖前社區(qū)違章建筑業(yè)主陳某1、蔡某等人現(xiàn)金共計27.5萬元和一張價值2萬元的香煙票。
為證明指控之事實，公訴機關(guān)提供了相關(guān)證據(jù)，并據(jù)此認(rèn)為，被告人董某某身為蒼南縣城市管理與綜合行政執(zhí)法局的執(zhí)法人員，利用職務(wù)之便，單獨或結(jié)伙多次收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪。被告人董某某歸案后如實供述自己的罪行，且退出大部分贓款，可以從輕處罰，建議本院對其在有期徒刑四年至五年之間判處，并處罰金。
被告人董某某對起訴書指控的事實和罪名均無異議。
辯護人對本案定性無異議，但提出：一、被告人董某某收陳某210萬元、陳某32萬元、李某42萬元香煙票被其主動退還給當(dāng)事人，依照相關(guān)司法解釋規(guī)定，收取財物后及時退還或者上交的，不是受賄。根據(jù)《中華人民共和國刑法》第三百八十五條的規(guī)定，國家機關(guān)工作人員利用職務(wù)上的便利，非法收受他人財物，為他人謀利的，就構(gòu)成受賄罪。然而，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理受賄刑事案件適用法律若干問題的意見》（法發(fā)（2007）22號）對于受賄罪進行了限制解釋。該《意見》第九條“關(guān)于收受財物后退還或者上交問題”規(guī)定：國家機關(guān)工作人員收受請托人財物后及時退還或者上交的，不是受賄。將“收受”財物后及時退還或者上交排除出受賄的范圍，與此近似規(guī)定的，還有黨組織的紀(jì)律規(guī)定。根據(jù)這一規(guī)定，除該條第二款；“國家機關(guān)工作人員受賄后，因自身或者其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還或者上交的，不影響認(rèn)定受賄罪?！钡那闆r，收受他人及時上交的不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為受賄。二、被告人董某某收受繆某31.5萬元事實不清、證據(jù)不足，只有證人繆某1的證言，只是傳來證據(jù)，沒有業(yè)主的陳述，該節(jié)應(yīng)不予認(rèn)定。三、被告人董某某歸案后如實供述自己的罪行，系坦白；其收受賄賂主要原因是自我約束力不強，并非主動進行權(quán)錢交易，也未產(chǎn)生其他危害后果，故主觀惡性較??；其已全部退贓，系初犯，案發(fā)后也認(rèn)識到自己行為的社會危害性，真誠悔罪。綜上，請求從輕處罰。
經(jīng)審理查明：2017年3月至2018年下半年，被告人董某某在擔(dān)任蒼南縣城市管理與綜合行政執(zhí)法局湖前中隊中隊長期間，負(fù)責(zé)轄區(qū)內(nèi)違章建筑日常監(jiān)管、拆除等工作，其利用職務(wù)之便，先后單獨或共同收受他人財物累計人民幣96.67萬元（以下幣種均同）和價值2.63萬元的香煙票，其中，伙同李某5、繆某2全、張安靜、李某6（均已判刑）共同收受龍港云巖社區(qū)、沿江社區(qū)違章業(yè)主林某1等人現(xiàn)金共計69.17萬元和一張價值6300元的香煙票，其個人分得23萬余元；單獨收受龍港湖前社區(qū)違章建筑業(yè)主陳某1等人現(xiàn)金共計27.5萬元和一張價值2萬元的香煙票。具體事實如下：
1.2017年3、4月份，被告人董某某伙同繆某2全、李某5、李某6、張安靜收受林某1現(xiàn)金5萬元，并對其位于龍港云巖社區(qū)聯(lián)友村辦公樓后原聯(lián)友小學(xué)內(nèi)違章建筑問題予以關(guān)照。后五人經(jīng)商量私分了該5萬元。
2.2017年3、4月份，被告人董某某伙同繆某2全、李某5、李某6、張安靜收受張某1賄送的現(xiàn)金4萬元，并對其龍港云巖社區(qū)聯(lián)友村恒豐公司的廠房辦公樓存在的違章問題予以關(guān)照。后五人經(jīng)商量私分了該4萬元，被告人董某某分得1萬元。
3.2017年4月份，被告人董某某伙同繆某2全、李某5、李某6、張安靜收受金某現(xiàn)金3萬元，并對其位于云巖村的廠房違章問題予以關(guān)照。后五人經(jīng)商量私分了該3萬元，被告人董某某分得6000元。
4.2017年4月份，被告人董某某伙同繆某2全、李某5、李某6、張安靜收受張某2、張某3現(xiàn)金共計5萬元，并對其位于云巖聯(lián)友村104號后面搭建的廠房違章問題予以關(guān)照；后五人經(jīng)商量私分該5萬元。
5.2017年4月份，被告人董某某伙同繆某2全、李某5、李某6、張安靜收受章某現(xiàn)金5萬元，并對其位于瑞巖村81號的廠房違章問題予以關(guān)照。后經(jīng)商量五人私分了該5萬元，被告人董某某分得2萬元。
6.2017年4月份，被告人董某某伙同繆某2全等五人收受張某4等人現(xiàn)金共計30萬元，并對其位于士金兜村的違章廠房問題予以關(guān)照。被告人董某某與繆某2全商量后，對其中20萬元予以截留私分，剩余10萬元由五人私分，被告人董某某分得共計13萬元。
7.2017年5月初，被告人董某某伙同繆某2全收受龍曾某現(xiàn)金10萬元，并對其位于云巖村的廠房違章問題予以關(guān)照。后五人經(jīng)商量私分該10萬元，被告人董某某分得2.8萬元。
8.2017年5月至7月，被告人董某某伙同繆維全等人收受龍港云巖社區(qū)瑞巖村違章建筑業(yè)主黃某1現(xiàn)金兩次共計1.37萬元和一張6300元的香煙票，并對其在瑞巖村河塘上搭建農(nóng)家樂房子的違章問題予以關(guān)照。后經(jīng)董某某、繆某2全商議，對上述財物予以私分。
9.2017年7月份，被告人董某某伙同繆某2全、李某5、李某6、張安靜收受王某2萬元，并對其位于龍港新蘭村朝西屋61號前房屋違章擴建部分違章問題予以關(guān)照，被告人董某某分得4000元。
10.2017年7月份，被告人董某某伙同被告人繆某2全、李某5收受楊某23萬元，并對其位于龍港新蘭村違章建筑業(yè)主違章問題予以關(guān)照，其分得1萬元。
11.2018年下半年，被告人董某某伙同李紹祥、劉某、任某收受龍港云巖社區(qū)瑞巖村黨支部書記黃某18000元，并對黃某1請托的瑞巖村文化禮堂違建問題予以關(guān)照，其分得2000元。
12.2017年間，龍港云巖社區(qū)云巖村違章建筑業(yè)主曾某為獲得被告人董某某的關(guān)照，先后于同年5月和年底賄送現(xiàn)金6萬元和1萬元，被告人董某某予以收受，并對違章問題予以關(guān)照。
13.2017年6月，被告人董某某收受陳某11萬元，后對陳某1位于龍港文昌街153號龍鳳河旁邊違章建筑簡易鋼架棚違章問題予以關(guān)照。
14.2018年4月，被告人董某某收受梁某3萬元，并對梁某違章建設(shè)位于廣福寺旁邊的廠房不被拆除違章問題予以關(guān)照。
15.2018年6月，被告人董某某收受上某通過李莊站村主任蔡某賄送的現(xiàn)金2萬元，并對上某承包建設(shè)位于龍港湖前社區(qū)雙龍工業(yè)區(qū)金?；S旁邊8間公寓式套房的違章建設(shè)問題違章問題予以關(guān)照。
16.2018年6、7月份，被告人董某某收受龍港湖前社區(qū)陳良村楊某1、朱某等違章建房戶通過陳良村黨支部書記李某1賄送的現(xiàn)金3萬元，并對違章問題予以關(guān)照。
17.2018年5月，陳某2為其位于龍港云巖社區(qū)的西紅柿大棚違建問題賄送被告人董某某現(xiàn)金10萬元，被告人董某某收受后表示予以關(guān)照；后害怕組織調(diào)查，于同年11月退還陳某210萬元。
18.2018年7、8月，被告人董某某收受繆某3等人1.5萬元，并對其位于蒼南縣鳳江新村斗底自然片公路邊北首200米空地違章搭建的約1000多平米的一層磚混結(jié)構(gòu)廠房違章問題予以關(guān)照。
19.2018年9月，被告人董某某收受龍港云巖社區(qū)東河村村主任陳某3賄送2萬元，并對該村搭建臨時簡易棚（臨時菜場）予以關(guān)照。同年10月、11月左右，被告人董某某因害怕組織調(diào)查，通過其岳父楊某3退還陳某32萬元。
20.2018年9月，被告人董某某收受李某4一張價值2萬元的煙票，并對東河村李氏宗祠違章問題予以關(guān)照。同年10月，被告人董某某因害怕組織調(diào)查，將該張煙票退還李某4。
本案在審理過程中，被告人董某某退出違法所得共計38.5萬元。
上述事實，有公訴機關(guān)提交并經(jīng)庭審質(zhì)證的下列證據(jù)證實：
1.證人劉某、任某的證言，證實2018年9月份的一天，時任隊長董某某請劉某、李某5、任某等人到龍港泰安大酒店吃飯，期間董某某接了一個電話，之后讓任某出去取回黃某1交給任某的四個信封，董某某自己留下一個信封，分給其他人各一個信封，劉某、任某各自回家打開看是現(xiàn)金2000元，其他人分得的應(yīng)該也是現(xiàn)金2000元。
2.證人林某1的證言，證實2017年上半年，林某1對自己位于聯(lián)友村辦公樓后面原聯(lián)友小學(xué)的廠房進行加固，湖前中隊來到聯(lián)友村進行執(zhí)法檢查，發(fā)現(xiàn)林某1的廠房存在違章情況下發(fā)整改通知書，于是林某1請董某某、張安靜等人吃飯，并將一個裝有2萬元香煙票的信封交給張安靜，一二天后張安靜退還香煙票，林某1再三詢問原因，張安靜告知2萬元不夠，需要5萬元。于是林某1取款5萬元給張安靜，請他與湖前中隊予以關(guān)照。
3.證人張某1的證言，證實2017年3、4月份，湖前中隊工作人員到聯(lián)友村執(zhí)法檢查時，發(fā)現(xiàn)恒豐公司的廠房辦公樓存在違章情況下，遂下發(fā)了整改通知，后張靈和告訴張某1說明最少要給5萬元來擺平此事，張某1提出香煙票已購買，再送4萬元行不行，張某1和聯(lián)系了張安靜，后張安靜表示同意，于是張某1將4萬元現(xiàn)金和一張價值8000元的香煙票交給張靈和轉(zhuǎn)交給張安靜。
4.證人金某、曾某的證言，證實2017年4、5月份，金某、曾某為了使云巖村的違章廠房不被拆除，分別三次送給董某某等人共計17萬元，其中一次10萬元是在董某某授意下送給李某5，后面兩次分別是現(xiàn)金6萬元和1萬元，均是董某某本人親收。
5.證人張某2的證言及兩份轉(zhuǎn)賬憑證，證實2017年4月份，張某2為了自己位于云巖聯(lián)友村104號后面搭建的違章廠房不被拆除，轉(zhuǎn)賬給張某33萬元，通過張某3送給張安靜。
6.證人張某3的證言及轉(zhuǎn)賬憑證，證實2017年4月份，為了使自己位于聯(lián)友村34號斜對面的違章廠房不被拆除，能得到湖前中隊董某某等人的關(guān)照，打到張安靜賬戶5萬元，其中有3萬元是張某2的，均未退回。
7.證人章某的證言，證實為了不使自己位于瑞巖村81號的違章廠房不被拆除，通過張安靜送了5萬元給湖前中隊，未退還。
8.證人張某4、張某5、張某6、姜某的證言，證實2017年4、5月份，張某4、張某5、張某7幾個違章廠房業(yè)主為了使位于士金兜村的違章廠房不被拆除，經(jīng)和其他業(yè)主商量，一共2次通過繆某2全分別送了15萬元、25萬元給湖前中隊，另外張某4又送了2萬元給繆某2全，均未退還。
9.證人黃某1、鄭某的證言，證實2017年7月初，為了自己在瑞巖村河塘上搭建的農(nóng)家樂房子暫緩被拆除，便通過繆某2全送了價值6300元的香煙票和現(xiàn)金3700元給湖前中隊的董某某等人；同年下半年，為了自己的違章廠房緩拆，送了現(xiàn)金1萬元給董某某、繆某2全等人；2018年下半年，瑞巖村改建村文化大禮堂，為了擴建部分不被拆除，鄭某通過黃某1送給董某某1萬元。
10.證人王某的證言，證實2017年9月份，為了自己位于龍港新蘭村朝西屋61號前房屋違章擴建部分不被拆除，送給湖前中隊繆某2全2萬元，未退還。
11.證人陳某1的證言，證實2017年6月，為獲得被告人董某某對其位于蒼南縣文昌街153號龍鳳河旁邊違章建筑簡易鋼架棚的關(guān)照，不被拆除，其送現(xiàn)金1萬元給董某某，董某某予以收受，并對其違章問題予以關(guān)照。
12.證人梁某的證言，證實2018年4月，為了其違章建設(shè)位于廣福寺旁邊的廠房不被拆除，送被告人董某某現(xiàn)金3萬元，后得到關(guān)照。
13.證人上某、蔡某的證言，證實2018年6月，上某為了位于蒼南縣湖前社區(qū)雙龍工業(yè)區(qū)金裕化工廠旁邊8間公寓式套房的違章建設(shè)問題，通過蔡某送現(xiàn)金2萬元給被告人董某某，董某某收受后予以關(guān)照。
14.證人楊某1、朱某、李某1的證言，證實2018年6、7月，楊紿雙、朱某為了位于蒼南縣的違章建設(shè)問題，通過時任陳某4書記的李某1送現(xiàn)金1萬元給被告人董某某，董某某收受后予以關(guān)照。
15.證人陳某2的證言，證實2018年5月，為了其位于龍港云巖社區(qū)的西紅柿大棚違建問題，送給被告人董某某現(xiàn)金10萬元，被告人董某某收受后表示予以關(guān)照，同年11月，被告人董某某將10萬元退還陳某2。
16.證人繆某1的證言，證實2018年7、8月，繆某4、繆某3等人為了位于蒼南縣鳳江新村斗底自然片公路邊北首200米空地違章搭建的約1000多平米的一層磚混結(jié)構(gòu)廠房問題，由繆某3與繆某1送給被告人董某某現(xiàn)金1.5萬元，并得到關(guān)照。
17.證人陳某3、吳某的證言，證實2018年9月，蒼南縣為了該村位于儀邦工業(yè)園門口臨時違章搭建的菜市場問題，送給被告人董某某現(xiàn)金2萬元，并得到關(guān)照；同年10月底，董某某將2萬元退還給菜市場負(fù)責(zé)人楊立珊。
18.證人李某2、李某3、李某4的證言，證實2018年9月，為了位于蒼南縣李氏宗祠違章建設(shè)問題，由李某4送給被告人董某某一張價值2萬元的煙票，并得到關(guān)照；同年10月，因龍港經(jīng)紀(jì)委調(diào)查李某4送煙票一事，李某4聯(lián)系董某某，后董某某將該張煙票退還李某4。
19.被告人董某某的供述，供認(rèn)2017年3月至2018年下半年，在湖前中隊工作期間，其伙同繆某2全、李某5、李某6、張安靜等人共同負(fù)責(zé)轄區(qū)內(nèi)違章建筑日常監(jiān)管、拆除等工作，期間，先后共同或單獨收受違章建筑業(yè)主的財物并予以關(guān)照；另供認(rèn)聽說紀(jì)委調(diào)查，因害怕出問題，先后退還陳某210萬元、退還陳某32萬元；因李某4聯(lián)系其稱龍港紀(jì)委調(diào)查送煙票一事，其將煙票退還李某4。
20.同案犯繆某2全、李某5、張安靜、李某6的供述及懺悔材料，均供認(rèn)2017年3月至2018年間，伙同被告人董某某等人共同收受違章建筑業(yè)主財物并予以關(guān)照。
21.龍港委干部任免通知、龍港城市管理與綜合行政執(zhí)法局關(guān)于內(nèi)部工作分工通知及，證實被告人董某某系事業(yè)編制人員，于2016年8月20日被任命為龍港城市管理與綜合行政執(zhí)法局湖前中隊中隊長；同案犯繆某2全、李某5、張安靜、李某6的任職情況。
22.歸案經(jīng)過，證實被告人董某某的歸案情況。
23.戶籍證明，證實被告人董某某的身份情況。
另辯護人提交執(zhí)法暫扣款票據(jù)一份，證實被告人董某某已于2019年5月20日退出違法所得38.5萬元。
經(jīng)審查，上列證據(jù)均符合刑事訴訟證據(jù)的基本特征，可以作為本案定案依據(jù)。
本院認(rèn)為，被告人董某某身為蒼南縣城市管理與綜合行政執(zhí)法局的執(zhí)法人員，利用職務(wù)上的便利，結(jié)伙或單獨多次收受他人財物，為他人謀取利益，數(shù)額巨大，其行為已構(gòu)成受賄罪。公訴機關(guān)指控罪名成立，予以支持。被告人董某某歸案后如實供述自己所犯罪行，且已退出全部違法所得，可以從輕處罰。經(jīng)查，被告人董某某的供述與相關(guān)證人證言能夠印證，其在收受陳某210萬元、陳某32萬元和李某4價值2萬元香煙票后，因為害怕組織調(diào)查才退還當(dāng)事人，主觀上具有非法收受他人財物的故意，屬于因自身或者與其受賄有關(guān)聯(lián)的人、事被查處，為掩飾犯罪而退還，不影響認(rèn)定受賄罪；被告人董某某收受繆某3現(xiàn)金1.5萬元一節(jié)，證人繆某1參與賄送現(xiàn)金，所陳述時間、地點與董某某的供述均吻合，屬于親身感受事實，并非傳來證據(jù)，故現(xiàn)有證據(jù)確實充分，足以認(rèn)定該節(jié)受賄事實，故對辯護人關(guān)于該四節(jié)的無罪辯護意見不予采納，但關(guān)于從輕處罰的辯護意見予以采納。公訴機關(guān)量刑建議適當(dāng)，予以采納。為維護國家工作人員職務(wù)行為的廉潔性，懲治職務(wù)犯罪，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十三條第一款第（二）項、第二十五條第一款、第六十七條第三款，第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第二條第一款、第十九條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人董某某犯受賄罪，判處有期徒刑四年十個月，并處罰金人民幣30萬元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行被留置的，留置一日折抵刑期一日，即自2019年2月21日起至2023年12月20日止；罰金限于本判決生效后十日內(nèi)繳納）。
二、暫扣于蒼南縣人民檢察院的違法所得人民幣38.5萬元，予以追繳。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省溫州市中級人民法院提出上訴，書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 陳 勝
人民陪審員 華祖鳴
人民陪審員 章華水
二〇一九年八月二十一日
書 記 員 丁良波
