案由 受賄
案號(hào) （2019）浙1024刑初57號(hào)
仙居縣人民檢察院以仙檢公訴刑訴[2019]51號(hào)起訴書指控被告人徐某某犯受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪，于2019年3月7日向本院提起公訴，本院于同日受理后，依法適用普通程序，公開開庭進(jìn)行了審理，并于2019年4月29日召開庭前會(huì)議。仙居縣人民檢察院指派檢察員范政偉出庭支持公訴。被告人徐某某及其辯護(hù)人馬英杰、李仲斌到庭參加訴訟。因公訴機(jī)關(guān)建議，本院于2019年6月25日決定延期審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
仙居縣人民檢察院指控：
一、受賄部分
2005年至2014年期間，被告人徐某某在擔(dān)任仙居新區(qū)開發(fā)管理委員會(huì)副主任、主任等職務(wù)期間，利用職務(wù)上的便利，在工程項(xiàng)目建設(shè)、介紹代售房屋等方面為他人謀取利益，收受財(cái)物共計(jì)人民幣339.7萬元。具體事實(shí)如下：
1.2005年左右，被告人徐某某出資人民幣3萬元與周某1、周某2等人合伙租用本縣埠頭鎮(zhèn)沙岙村溪灘地。2010年，該溪灘地項(xiàng)目股東決定增加投資，周某1為了感謝徐某某對(duì)其在仙居新區(qū)經(jīng)營綠化生意上的幫忙照顧，主動(dòng)為徐某某支付追加投資款1.5萬元。被告人徐某某予以接受。2.2011年左右，浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司總經(jīng)理王某3為了感謝徐某某對(duì)其在大衛(wèi)世紀(jì)城項(xiàng)目上的關(guān)照，在杭州大廈送給徐某某價(jià)值1萬元的杭州大廈購物卡，徐某某予以收受。3.2011年至2014年期間，經(jīng)營楊某6生意的陳某4為了感謝徐某某幫忙安排新區(qū)開發(fā)管委會(huì)向其采購楊某6，2011年、2012年每年在徐某某位于環(huán)城東路48號(hào)4樓的辦公室內(nèi)送給其華聯(lián)超市購物卡，合計(jì)價(jià)值4000元；2013年、2014年每年在徐某某辦公室送給其杭州大廈購物卡，合計(jì)價(jià)值18000元，徐某某均予收受。4.2010年下半年，徐某某利用其在新區(qū)開發(fā)管委會(huì)主任的職務(wù)便利，幫助李某2從大衛(wèi)公司總經(jīng)理王某3處拿到了房產(chǎn)代售權(quán)。2012年，李某2為了感謝徐某某，表示將2010年12月幫徐某某支付的永安花園16幢1703號(hào)套房25萬元定金送給徐某某，徐某某予以接受。2013年1月，徐某某委托大衛(wèi)公司將其預(yù)定的永安花園16幢1703號(hào)套房轉(zhuǎn)賣獲得99萬元房款（包括李某2支付的25萬元定金）。5.1999年左右，徐某某受時(shí)任浙江省石油分公司零售公司經(jīng)理的張某7傲（已判決）委托參與該公司仙居縣城關(guān)加油站的建設(shè)工作，后因仙居縣城區(qū)規(guī)劃調(diào)整等原因，該加油站項(xiàng)目無法建成，浙江省石油分公司遂決定由零售公司負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)讓仙居縣新車站西側(cè)地塊。2001年下半年至2007年上半年期間，在轉(zhuǎn)讓該地塊過程中，徐某某與張某7傲共謀商量，利用張某7傲的職務(wù)便利，私下從臺(tái)州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司獲取好處費(fèi)，并約定分贓比例，獲得的好處費(fèi)徐、張二人各得三分之一，剩余三分之一用于向相關(guān)人員表示感謝。2002年2月至2006年11月期間，徐某某先后從和泰公司共計(jì)拿到好處費(fèi)人民幣310萬元，徐某某向張某7傲隱瞞了實(shí)際獲得的好處費(fèi)金額，并以180萬元的總額按照二人此前約定的分贓比例，分給張某7傲60萬元，徐某某分得250萬元。
二、貪污部分
2011年至2014年，徐某某在擔(dān)任仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)黨組副書記、主任期間，利用其全面主持仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)工作的職務(wù)便利，非法占有公共財(cái)物，累計(jì)金額人民幣170019元。1.2012年5月31日，徐某某利用職權(quán)，將其為女兒徐某6在浙江新通外語學(xué)校接受培訓(xùn)所支付的4500元，在仙居新區(qū)發(fā)展有限公司予以報(bào)銷，其本人亦在報(bào)銷審批上簽字同意。2.2012年下半年，新區(qū)開發(fā)管委會(huì)套取資金125690元，用于發(fā)放新區(qū)管委會(huì)制定的2012年上半年考核獎(jiǎng)，其中計(jì)劃發(fā)給時(shí)任仙居縣副縣長兼新區(qū)開發(fā)管委會(huì)黨組書記郭某2的考核獎(jiǎng)是11395元，郭某2未予收受。2013年年初，新區(qū)開發(fā)管委會(huì)通過套取資金94372元，用于發(fā)放2012年年終考核獎(jiǎng)，其中計(jì)劃發(fā)給郭某2的考核獎(jiǎng)是30124元，徐某某安排王某4將此30124元與2012年上半年考核獎(jiǎng)11395元共計(jì)41519元送給郭某2，郭某2未予收受。徐某某從王某4處拿到該筆資金送給郭某2，郭某2依仍未收受，徐某某遂將該41519元公款占為己有。3.2013年10月21日，徐某某到美國考察前，將其讓周某1轉(zhuǎn)到新區(qū)開發(fā)管委會(huì)財(cái)務(wù)人員王某6中國銀行賬戶內(nèi)的124000元兌換成17700美元。10月23日至10月31日，在美國考察期間，接待標(biāo)準(zhǔn)范圍之內(nèi)的費(fèi)用由單位報(bào)銷，不能在單位報(bào)銷的由俞某1支付，徐某某將其中5000美元用于個(gè)人消費(fèi)，剩余部分用于之后其家庭國外旅游開支。徐某某考察回國后，經(jīng)其安排，周某1使用武義縣森鑫苗木專業(yè)合作社虛開的金額為134800元的發(fā)票到新區(qū)開發(fā)管委會(huì)報(bào)銷，徐某某安排建設(shè)科王某8等人通過虛構(gòu)綠化工程開支的方式，將上述發(fā)票在新區(qū)發(fā)展有限公司予以報(bào)銷。
三、濫用職權(quán)部分
1.2012年至2013年，徐某某在擔(dān)任仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)黨組副書記、主任期間，不正確履行職責(zé)，未按照合同約定向夾嶺水電站股東支付拆除補(bǔ)償金，造成合同違約。夾嶺水電站股東起訴后，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司敗訴，并支付違約金2273391.67元、訴訟費(fèi)60990元，律師代理人費(fèi)88700元，共計(jì)2423081.67元，給國家造成重大損失，情節(jié)特別嚴(yán)重。2.2003年至2015年期間，徐某某利用其在仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)分管綜合辦、全面主持工作的職務(wù)便利，在租用包含其個(gè)人所有的3間房屋在內(nèi)的環(huán)城東路48號(hào)6間房的過程中，擅自安排綜合辦工作人員參照位于繁華××××、花園路的租金價(jià)格確定租金價(jià)格，致使租金價(jià)格明顯高于環(huán)城東路周邊的市場價(jià)格，且屢次在班子會(huì)議上不回避、不按照班子會(huì)議決策執(zhí)行、違規(guī)支付房租，致使新區(qū)開發(fā)管委會(huì)支付的租金比市場評(píng)估價(jià)格高出119萬余元，致使公共財(cái)產(chǎn)遭受重大損失。
為證明上述事實(shí)，公訴機(jī)關(guān)向本院移送了相關(guān)證據(jù)。公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人徐某某身為國家機(jī)關(guān)工作人員，利用職務(wù)上的便利，單獨(dú)或伙同他人非法收受他人財(cái)物，數(shù)額特別巨大，并為他人謀取利益；利用職務(wù)上的便利，侵吞公私財(cái)物，數(shù)額較大；身為國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)，致使公共財(cái)產(chǎn)遭受重大損失，情節(jié)特別嚴(yán)重，且有徇私舞弊情節(jié)，其行為已觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十五條、第三百八十六條、第三百八十二條、第三百八十三條、第三百九十七條之規(guī)定，構(gòu)成受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪。訴請(qǐng)本院依法予以懲處。
被告人徐某某主要辯稱如下：受賄部分，對(duì)指控的收受周某1人民幣15000元、王某3價(jià)值10000元的杭州大廈購物卡、陳某4合計(jì)22000元華聯(lián)超市購物卡和杭州大廈購物卡三筆犯罪事實(shí)沒有異議；指控的收受李某2人民幣250000元已經(jīng)歸還；指控的收受臺(tái)州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司的3100000元并非其個(gè)人接受賄賂，而是其代表亨達(dá)能源開發(fā)公司接受按照合同約定和泰房地產(chǎn)應(yīng)當(dāng)支付的合作費(fèi)用，且所接受的金額為1800000元而非3100000元，該行為只能算違紀(jì)行為。貪污部分沒有異議。濫用職權(quán)部分，指控的夾嶺水電站違約金、訴訟費(fèi)、律師費(fèi)的支出事實(shí)，但認(rèn)為該損失系開發(fā)商的損失，沒有給國家造成損失，因而不構(gòu)成濫用職權(quán)罪；指控抬高租金部分，因其在2003年至2010年間，擔(dān)任的是副主任職務(wù)，沒有決策權(quán)，2010年之后其只是沿襲了之前的做法，故不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。
其辯護(hù)人的主要辯護(hù)意見為：受賄部分，指控收受李某2的250000元已經(jīng)歸還；指控收受和泰公司好處費(fèi)3100000元事實(shí)中，被告人沒有利用自己的職務(wù)便利，其起到的是牽線人的作用，應(yīng)當(dāng)以其自身行為性質(zhì)進(jìn)行定性，不應(yīng)認(rèn)定受賄罪，且認(rèn)定金額3100000元缺乏合理性，證據(jù)不足，應(yīng)當(dāng)為1800000元。貪污部分，貪污4500元用于其女兒的培訓(xùn)，證據(jù)不足；占有郭某2的考核獎(jiǎng)應(yīng)當(dāng)屬于違紀(jì)，不符合貪污罪構(gòu)成要求。濫用職權(quán)部分，指控未按合同約定支付夾嶺水電站拆除補(bǔ)償金事實(shí)中，被告人主觀上無濫用職權(quán)的故意，客觀上沒有造成國家重大損失；指控的抬高房租造成國家損失事實(shí)中，租房合同的簽訂系集體討論的結(jié)果，并非被告人個(gè)人能夠決定，且租賃的價(jià)格并沒有高于周邊房屋的租賃價(jià)。此外，被告人主動(dòng)交代受賄以及貪污的部分事實(shí)，建議認(rèn)定自首，或者依照《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第四條，對(duì)其從輕、減輕處罰；被告人悔罪態(tài)度誠懇，愿意退贓，建議酌情從輕處罰。
經(jīng)審理查明：
一、受賄部分
（一）1999年左右，中國石油化工股份有限公司浙江石油分公司（以下簡稱石油公司）為發(fā)展業(yè)務(wù)，需要在仙居縣城區(qū)建設(shè)加油站，該項(xiàng)目由時(shí)任浙江石油分公司零售公司經(jīng)理的張某7傲（已判決）負(fù)責(zé)。為了項(xiàng)目的順利開展，張某7傲委托其朋友即被告人徐某某操作加油站的報(bào)批立項(xiàng)等相關(guān)手續(xù)，作為回報(bào)，其答應(yīng)加油站建成后讓徐某某入股10%，且投資款由石油公司墊付，在加油站建成后在逐年分紅中沖抵。為規(guī)避相關(guān)規(guī)定，被告人徐某某遂以其岳母陳某1的名義注冊(cè)了仙居亨達(dá)能源信息有限公司（以下簡稱亨達(dá)公司）以亨達(dá)公司的名義與石油公司簽訂了合作合同。約定：合作仙居縣城區(qū)加油站項(xiàng)目。1、浙江石油分公司（甲方），出資551.7萬元，占股90%；亨達(dá)公司（乙方）出資61.3萬元，占股10%。2、資金全部由浙江石油分公司替亨達(dá)公司墊付，亨達(dá)公司的出資金額在加油站建成后產(chǎn)生的收益中每年分利逐年予以沖抵，在補(bǔ)足出資額后可享受分利。3、甲方負(fù)責(zé)加油站的經(jīng)營管理，乙方負(fù)責(zé)辦理項(xiàng)目批文、審批手續(xù)、土地證等。辦理手續(xù)所發(fā)生的各項(xiàng)規(guī)費(fèi)由合作加油站承擔(dān)，前期費(fèi)用15萬元由乙方包干使用，進(jìn)入合作加油站財(cái)務(wù)決算，由合作加油站列支。此后在被告人徐某某的幫助下，2000年左右，石油公司以445萬元的價(jià)格受讓位于仙居新車站西側(cè)一7.2畝左右的商業(yè)性質(zhì)用地。2001年因仙居縣規(guī)劃調(diào)整無法再進(jìn)行加油站項(xiàng)目，張某7傲受石油公司的委托負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)讓該地塊。張某7傲因此又找到被告人徐某某讓其聯(lián)系轉(zhuǎn)讓該地塊，并向其透露石油公司只要收回購買成本及利息合計(jì)500余萬元的底價(jià)，并表示如果運(yùn)作的好可以有利可圖。被告人徐某某因此找到了臺(tái)州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱和泰公司）負(fù)責(zé)人李某1，李某1表示在將該地塊由原來的商業(yè)性質(zhì)轉(zhuǎn)為商住性質(zhì)的前提下，愿意以120萬元/畝，合計(jì)八九百萬元的價(jià)格接收該地塊。被告人徐某某遂向李透露石油公司的底價(jià)，同時(shí)告知如果李愿意私下支付300萬元，其會(huì)幫助聯(lián)系地塊的轉(zhuǎn)讓。李表示同意后，被告人徐某某告知張某7傲有開發(fā)商愿意超過底價(jià)接受該地塊，但要求將土地性質(zhì)轉(zhuǎn)為商住性質(zhì)，張某7傲表示可以由石油公司負(fù)責(zé)變更土地性質(zhì)，二人商定將溢價(jià)部分分為三份，二人各得三分之一，其余三分之一用于向相關(guān)人員表示感謝。被告人徐某某安排李某1和石油公司談判，在土地性質(zhì)被轉(zhuǎn)為商住性質(zhì)后，2002年底，和泰公司與石油公司達(dá)成協(xié)議，和泰公司以660萬元左右的價(jià)格受讓了該地塊，該660萬元系包含了土地出讓金和相關(guān)稅費(fèi)。為擴(kuò)大利益，被告人徐某某向李某1提出將事先約定的300萬元投入到該受讓地塊的小區(qū)開發(fā)項(xiàng)目，意欲從中獲取40%的利潤，同時(shí)為隱瞞該300萬元的來歷，被告人徐某某明知因加油站項(xiàng)目無法建成而導(dǎo)致亨達(dá)公司和省石油公司此前所簽協(xié)議里的10%股份不復(fù)存在的情況下，仍以該10%股份的名義與和泰公司簽訂了協(xié)議書，同時(shí)接受了和泰公司10萬元利潤預(yù)付款。2005年下半年，該房產(chǎn)項(xiàng)目開發(fā)完成后李某1以利潤太小為由拒絕支付協(xié)議原定的利潤分成，被告人徐某某表示同意但要求李盡快支付原先約定的300萬元。在被告人徐某某的要求下在2005年12月至2006年11月該300萬元分三次以100萬、105萬、95萬通過和泰公司以虛列開支的方式先轉(zhuǎn)給和泰公司股東陳某2，再由陳某2轉(zhuǎn)給被告人徐某某的朋友李某2，最后由李某2取現(xiàn)給徐某某。加上之前和泰公司預(yù)付的10萬元，被告人徐某某共計(jì)拿到好處費(fèi)310萬元。2007年上半年，在從李某2處拿到最后一筆95萬元后，被告人徐某某向張某7傲隱瞞了實(shí)際獲得的好處費(fèi)金額，并以180萬元的總額按照二人此前約定的分贓比例，分給張某7傲60萬元，自己占有了其余的250萬元。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1.被告人徐某某在偵查階段的供述，證實(shí)其與時(shí)任浙江石油公司零售公司經(jīng)理的張某7傲系多年朋友關(guān)系。1999年前后，張某7傲在仙居建加油站并委托其辦理項(xiàng)目立項(xiàng)、土地受讓等有關(guān)手續(xù)，并承諾給其一定的股份。其因此以丈母娘陳某1的名義注冊(cè)了仙居亨達(dá)能源信息有限公司，并以亨達(dá)公司的名義與石油公司簽訂合作協(xié)議在加油站建成后享有10%股份。實(shí)際上亨達(dá)公司由其全權(quán)控制，陳某1不知情更沒有參與此事。2000年左右，石油公司以445萬元的價(jià)格成功受讓了新車站西側(cè)的一個(gè)4800平方米（約7.2畝）的商業(yè)用地，后由于規(guī)劃的原因該項(xiàng)目無法建成。2001年下半年，張某7傲讓其幫忙轉(zhuǎn)讓該地塊，并表示除土地成本加上必要的利息合計(jì)500多萬元外，多出來的轉(zhuǎn)讓費(fèi)用可以平分。其找到臺(tái)州和泰房地產(chǎn)開發(fā)公司負(fù)責(zé)人李某1。李表示該地塊如轉(zhuǎn)變?yōu)樯套⌒再|(zhì)，其愿意以八九百萬元的價(jià)格接手，其遂向李透露石油公司的底價(jià)，同時(shí)告知如果李愿意私下支付300萬元其會(huì)幫其安排。李表示同意。其告知張某7傲有開發(fā)商愿意超過底價(jià)接受該地塊，二人商定溢價(jià)部分分為三份，其中二人各得三分之，其余三分之一用于向相關(guān)人員表示感謝。之后其安排李某1和省石油公司談判，2002年底，雙方達(dá)成協(xié)議，和泰公司以660萬元左右的價(jià)格受讓了該地塊，該660萬元系包含了土地出讓金和相關(guān)稅費(fèi)。為擴(kuò)大利益，其又將事先約定的300萬元以亨達(dá)公司和省石油公司此前所簽協(xié)議里的10%股份投入到該受讓地塊的小區(qū)開發(fā)項(xiàng)目，意欲從中獲取40%的利潤，同時(shí)接受了和泰公司10萬元利潤預(yù)付款。項(xiàng)目建成后由于李某1表示利潤太小，其要求將原先約定的300萬元給其即可。為了做得隱蔽一點(diǎn)，該300萬元后來分三次以100萬元、105萬元、95萬元通過和泰公司以虛列開支的方式先轉(zhuǎn)給和泰公司股東陳某2，再由陳某2按照其的要求轉(zhuǎn)給其的朋友李某2，最后由李某2取現(xiàn)給其。2007年上半年在拿到最后的95萬元后將其中60萬元送給張某7傲，但因其幫張某7傲墊付過3萬元，實(shí)際上送給張某7傲57萬元。其沒有告知張某7傲實(shí)際拿到的金額，張某7傲也沒有問過其。
2.同案人張某7傲的供述和辯解，證實(shí)其與徐某某系關(guān)系非常要好的朋友。因公司業(yè)務(wù)發(fā)展需要在仙居建設(shè)加油站，為了順利完成相關(guān)報(bào)批手續(xù)，其委托徐某某操作加油站的報(bào)批立項(xiàng)等相關(guān)手續(xù)，作為回報(bào)，其答應(yīng)加油站建成后讓徐某某入股10%，且投資款由省石油公司墊付，在加油站建成后在逐年分紅中沖抵，徐某某以亨達(dá)公司的名義與省石油公司簽訂了合作合同。但該10%股份，只有在加油站建成后才能拿到，其實(shí)該10%的股份是給徐某某辦理相關(guān)手續(xù)的好處費(fèi)。在徐某某的幫助下，2000年左右，省石油公司以400多萬元的價(jià)格受讓仙居新車站西側(cè)7畝左右的土地修建加油站，該土地為商業(yè)性質(zhì)。后因仙居縣規(guī)劃調(diào)整無法再進(jìn)行加油站項(xiàng)目，其遂向石油公司建議收回成本和利息。石油公司同意后其負(fù)責(zé)該塊土地的轉(zhuǎn)讓事宜，于是其找到徐某某讓其幫忙尋找買家并表示如果運(yùn)作的好可以有利可圖。徐某某找到和泰公司后將公司總經(jīng)理李某1引薦給其，李某1表示愿意受讓該土地但必須將土地性質(zhì)改變成商住性質(zhì)，其表示石油公司愿意幫忙變更土地性質(zhì)后開始土地受讓談判，談判結(jié)束后最終價(jià)格為660萬元左右，石油公司在轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽訂后通過運(yùn)作將土地性質(zhì)由商業(yè)用地變更為商住用地并完成土地轉(zhuǎn)讓交接。其和徐某某商定溢價(jià)部分分為三份，其中二人各得三分之一，其余三分之一用于向相關(guān)人員表示感謝。之后其沒有再過問該事。大概在2007年左右，徐某某給了其50多萬元，并告訴其本來要給其60萬元，少給的原因是扣除了他墊付的三、四萬元溪灘地租金，徐某某沒有告知其向和泰公司實(shí)際拿到的金額，其也沒有問，但是按照事先約定的三三分成應(yīng)該是180萬元。
3.證人李某1（系和泰公司總經(jīng)理）的證言，證實(shí)2001年下半年，徐某某找到其，跟其談石油公司在環(huán)城南路新車站西側(cè)的4800平方米（7.2畝）土地轉(zhuǎn)讓事宜。因該土地為商業(yè)用地，故其要求把商業(yè)用地轉(zhuǎn)換為商住用地。徐某某表示可以幫其進(jìn)行協(xié)調(diào)。其判斷土地轉(zhuǎn)型問題不大后跟徐某某進(jìn)一步談了土地價(jià)格，其愿意以每畝約120萬元的價(jià)格受讓該土地，總價(jià)為800多萬元。而后徐某某跟其講省石油公司只需拿回土地成本價(jià)格和一定利息就可以了，約500多萬元，到時(shí)讓其以這個(gè)價(jià)格跟省石油公司談合同價(jià)，差價(jià)部分300萬元讓其私下給他，其也同意了。后徐某某帶其去和省石油公司談判并最終以660萬元的價(jià)格談妥。和泰公司為此支付給省石油公司660萬元，徐某某300萬元，實(shí)際上受讓該地塊一共花了970萬元。此后徐某某又向其表示想通過以徐某某丈母娘陳某1名義注冊(cè)的亨達(dá)公司將300萬元的土地差價(jià)用作該地塊開發(fā)項(xiàng)目的投資并享有利潤的40%。協(xié)議加蓋了陳某1的簽章，但其并未見過陳某1，都是徐某某在操作。協(xié)議上寫的10%股份只是徐某某的借口，因?yàn)樾炷衬诚腚[瞞這300萬元來源。協(xié)議簽訂后，和泰公司預(yù)付給徐某某10萬元。房產(chǎn)銷售后，其以利潤不多為由要求徐某某放棄利潤分成。徐某某表示同意同時(shí)要求盡快拿到原來約定的300萬元。這300萬元，其叫和泰公司股東陳某2經(jīng)手轉(zhuǎn)給徐某某，后來徐某某又讓陳某2以投礦的形式分三次把錢先轉(zhuǎn)到徐某某朋友李某2的名下，而李某2如何把錢給徐某某的其不清楚。加上在剛拿到地塊的時(shí)候預(yù)先支付的10萬元，給徐某某的金額為310萬元。
4.證人陳某2（系和泰公司股東）的證言，證實(shí)2005年底，李某1跟其講，要其以其個(gè)人的名義支付給徐某某一筆鈔票，其同意幫忙。之后其經(jīng)手共分三期轉(zhuǎn)賬或以通知存單的形式打款到徐某某指定的李某2名下，具體是：第一筆100萬元費(fèi)用是在2005年12月12日由其匯往李某2工商銀行95×××82賬戶的；第二筆105萬元是在2006年6月23日其通過三張存單，轉(zhuǎn)給李某2的，分別是50萬元、50萬元、5萬元，這三張通知存單上客戶簽名“李某2”是其所簽，之后其把這三張存單交給徐某某；第三筆95萬元是在2006年11月24日由其轉(zhuǎn)賬到李某2工商銀行95×××82賬戶的。這300萬元鈔票都先以其在和泰公司暫支或借款的方式到其本人賬戶，再由其經(jīng)手轉(zhuǎn)給李某2，之后和泰公司通過操作沖抵了這300萬元。其跟李某2不認(rèn)識(shí)，彼此也沒有經(jīng)濟(jì)來往，李某2的工商銀行賬戶和身份證相關(guān)信息也都是徐某某提供給其的。
5.證人李某2的證言，證實(shí)2005年下半年，徐某某問其從企業(yè)把利潤轉(zhuǎn)出來有什么辦法，其當(dāng)時(shí)以為是為了避稅，講沒有什么辦法，他又講他在和泰房產(chǎn)公司有筆利潤要轉(zhuǎn)出來。過了一段時(shí)間，大概在2005年年底，徐某某跟其講有一筆鈔票要過其這里一下，并要了其的賬號(hào)、開戶行等信息，在2005年年底至2006年年底期間，和泰公司股東陳某2分三次把300萬元款轉(zhuǎn)給其，第一筆是2005年12月12日卡號(hào)95×××82的工商銀行卡收到的100萬元，剛開始這筆錢被其拿來先用掉了，過了一段時(shí)間徐某某聯(lián)系其叫其準(zhǔn)備100萬元現(xiàn)金，講要過來拿這筆錢，其安排其合伙人張某2準(zhǔn)備好現(xiàn)金。轉(zhuǎn)天，徐某某帶了一個(gè)女的來到其縉云五云鎮(zhèn)的廠房來拿這100萬元，徐某某清點(diǎn)后，和這個(gè)女的一起拿走了這100萬元；第二筆是2006年年中的一天，徐某某交給其三張存單，并告訴其這是陳某2存的105萬元，拿到存單后，其就把存單存放在縉云的廠里備用。過了一段時(shí)間，徐某某跟其聯(lián)系叫其把這錢領(lǐng)出來，其就安排張某2從其生意上的資金拿出來，在縉云廠房其以現(xiàn)金形式先給徐某某，而存單其一直保存著，后來取出來用于其生意上的資金往來了。第三筆95萬元是在2006年年底匯到其賬戶上的，徐某某過了一段時(shí)間來其縉云廠里拿的現(xiàn)金，大概在2007年上半年，他在拿錢前先聯(lián)系其，讓其準(zhǔn)備好現(xiàn)金，其也是安排張某2準(zhǔn)備現(xiàn)金的。轉(zhuǎn)天，是徐某某一個(gè)人來到其在新碧工業(yè)園區(qū)的廠房拿這95萬元的，徐某某清點(diǎn)清楚后就把錢拿走了。300萬元應(yīng)徐某某的要求都是以現(xiàn)金形式給徐某某的。
6.證人張某1、徐某1、周某3、邵某、曹某1、李某3（系石油公司負(fù)責(zé)涉案土地轉(zhuǎn)讓的參與者）的證言，證實(shí)1999年石油公司以400多萬元的價(jià)格收購仙居縣新車站西側(cè)一宗地塊進(jìn)行加油站建設(shè)，后由于仙居縣政府規(guī)劃原因無法繼續(xù)施建，故石油公司領(lǐng)導(dǎo)采納張某7傲建議對(duì)該地塊進(jìn)行轉(zhuǎn)賣，并要求依法處置和爭取資金升值且將此事交由張某7傲負(fù)責(zé)。2002年，和泰公司與石油公司達(dá)成協(xié)議并經(jīng)過石油公司內(nèi)部審批，以660萬元的價(jià)格轉(zhuǎn)讓該土地，并由石油公司出面將土地性質(zhì)變更為商住性質(zhì)。這塊土地是石油公司的資產(chǎn)，出售這塊地得到的全部收入都是公司的公款，應(yīng)當(dāng)歸公司所有。
7.證人陳某3（時(shí)任仙居縣副縣長，分管城建等工作）的證言，證實(shí)因仙居縣規(guī)劃原因?qū)е率凸炯佑驼卷?xiàng)目無法施建，石油公司所有的新車站地塊由商業(yè)用地變更為商住用地，并委托有資質(zhì)的房地產(chǎn)公司開發(fā)的事實(shí)。仙居縣政府在【2002】12號(hào)縣長辦公會(huì)議紀(jì)要中對(duì)土地性質(zhì)變更問題作出同意決定，石油公司可以憑該會(huì)議紀(jì)要去縣建設(shè)局、縣國土局、縣發(fā)改局等相關(guān)部門辦理相關(guān)手續(xù)。由于辦理該土地性質(zhì)轉(zhuǎn)變手續(xù)的主體應(yīng)該是浙江石油分公司，省石油公司可以自己去辦也可以委托其他單位或者個(gè)人去辦土地性質(zhì)轉(zhuǎn)變的手續(xù)。
8.證人蔣某1的證言，證實(shí)2005年12月12日，戶名李某2，卡號(hào)95×××82、金額1000000元的中國工商銀行取款憑證上的“蔣某1”是其本人所寫，這張匯款憑證對(duì)應(yīng)的是上一張的取款憑證，都是其操作辦理的。其先從李某2尾號(hào)為94782卡里取款100萬元，隨后將這100萬元錢匯款給周潔。周潔其是不認(rèn)識(shí)的，應(yīng)該是李某2做期貨的交往對(duì)象。當(dāng)時(shí)李某2在縉云做貴金屬生意和炒期貨，這100萬元應(yīng)該是用來買貴金屬或者炒期貨用的，是生意上的往來。
9.證人應(yīng)良福的證言，證實(shí)賬號(hào)為12×××88的儲(chǔ)蓄存單（金額五萬元）、賬號(hào)為12×××16儲(chǔ)蓄存單（金額五十萬元）、賬號(hào)為12×××64儲(chǔ)蓄存單（金額五十萬元）被取出后按照李某2的要求用在生意經(jīng)營上，但其肯定存單上“李某2”的簽名不是李某2本人簽名，因其妻子吳某1系李某2公司財(cái)務(wù)，其見過李某2簽名。
10.證人吳某1（系李某2公司財(cái)務(wù)）的證言，證實(shí)2006年11月28日金額為25萬元的取款憑證（卡號(hào)95×××82）、2006年11月28日金額為150050元的取款憑證（卡號(hào)95×××82）、2006年11月28日金額為15萬元的存款憑證（卡號(hào)95×××27）、金額25萬元的匯款憑證（卡號(hào)12×××52）上面的“李某2”、“吳某1”簽名系其所寫，這筆25萬元應(yīng)該是李某2個(gè)人與張光福生意上的資金往來，具體用途其不清楚，其按照李某2的吩咐從李某2尾號(hào)為94782賬戶取出之后轉(zhuǎn)存到張光福尾號(hào)為69952賬戶。這筆15萬元，應(yīng)該是其借給李某2，李某2還給其的錢，其從李某2的賬戶取出之后存到其的賬戶。2006年11月30日15萬元和50萬元的取款也是其操作，但其不知道用途。其還證實(shí)徐某某跟李某2交往比較頻繁，特別是李某2回仙居做期貨生意時(shí)，其經(jīng)常碰到他在李某2位于永安公園的辦公室。
11.證人張某2的證言，證實(shí)其曾在李某2公司幫忙管理財(cái)務(wù)工作，并幫李某2打理他私下在做的白銀現(xiàn)貨買賣和期貨生意。徐某某和李某2之間發(fā)生過多次的借貸、投資等經(jīng)濟(jì)往來。但有關(guān)徐某某和李某2的經(jīng)濟(jì)往來情況其知道的不全。2005年底，李某2因?yàn)楣窘?jīng)營生意需要，曾向徐某某借過一筆40萬元錢，后來李某2將這筆錢連本帶利還給徐某某了。除此之外，2006年前后，徐某某分三次到李某2在縉云的廠里拿過現(xiàn)金，每次都是100萬元左右。第一次是徐某某帶著一個(gè)仙居女的到李某2縉云廠里向李某2拿了100萬元左右的現(xiàn)金，徐某某來拿錢時(shí)其在場。第二次是2006年下半年的一天，李某2通知其準(zhǔn)備100萬元左右現(xiàn)金。之后這筆現(xiàn)金也是徐某某來縉云李某2廠里拿走的，這次徐某某是自己一個(gè)人來拿的。第三筆是2007年上半年的一天，徐某某來李某2縉云縣新碧工業(yè)園區(qū)的廠里拿錢，當(dāng)時(shí)錢是其按照李某2要求先準(zhǔn)備好的100萬元左右的現(xiàn)金，徐某某來到李某2公司后，其和李某2就將100萬元左右現(xiàn)金交給徐某某了。徐某某為什么要分三次到李某2廠里各拿100萬元左右現(xiàn)金的具體原因李某2沒有告訴其，其也沒有問過。錢的來源有很多可能性，其并不確定。
12.證人應(yīng)某1明的證言，證實(shí)由于其要幫李某2采購粗銀，因此每次李某2都要給其幾十萬或一百多萬元，有時(shí)轉(zhuǎn)賬有時(shí)現(xiàn)金。
13.證人張某3的證言，證實(shí)其已故父親張某8曾向李某2借得100萬元現(xiàn)金。2008年1月3日，金額120萬元戶名徐某某卡號(hào)45×××31的中國工商銀行存款憑證上“張某3”是其簽字的，這筆鈔票就是徐某某借給其爸張某8100萬元的還款，其中20萬元是利息。
14.證人吳某2（系和泰公司出納）的證言，證實(shí)其在2005年6月15日匯給陳某295萬元人民幣，2005年6月16日匯給陳某295萬元人民幣，2006年6月20日匯給陳某210萬元人民幣，2006年11月17日，匯給陳某295萬元人民幣，共計(jì)295萬元人民幣。同時(shí)證實(shí)2005年2月21日徐某某從和泰公司借款50萬元人民幣，2005年3月1日徐某某現(xiàn)金還款50萬元人民幣。
15.證人王某1（系和泰公司主管財(cái)務(wù)的副總）的證言，證實(shí)2006年7月按照李某1的要求，其叫財(cái)務(wù)人員將其中150萬元作為和泰公司應(yīng)付陳某2款項(xiàng)掛賬，實(shí)際上陳某2沒有交過這150萬，這么操作的原因其不清楚；和泰公司財(cái)務(wù)人員從和泰公司的工商銀行賬戶領(lǐng)取了共計(jì)201.6萬元，之后和泰公司將其中200萬暫支給陳某2用于和泰公司的開支，剩余1.6萬元用于和泰公司的其他開支。這200萬元和泰公司通過增加興和門小區(qū)工程款1554463元，增加金色和泰的辦公樓裝修工程工程款445537元，之后再把這兩筆錢共計(jì)200萬元作為陳某2還款進(jìn)行平賬的。2002年2月1日，和泰公司通過轉(zhuǎn)賬支票的形式轉(zhuǎn)賬給仙居縣亨達(dá)能源公司10萬元。是李某1讓其操作的，他不清楚這么做的具體原因。收條上的“陳某1”其不認(rèn)識(shí)，錢是否給陳某1的其也不清楚。2008年12月，和泰公司就是用361萬元中的10萬元作為仙居亨達(dá)公司還借款進(jìn)行平賬。實(shí)際上，這361萬元是和泰公司自己的錢，作為亨達(dá)公司還款的10萬元也是和泰公司用自己的錢來沖抵的，亨達(dá)公司沒有還過這筆錢。用公司的錢把這10萬元平掉的意思是公司作為壞賬處理不打算要回這10萬元錢了。
16.證人陳某1（系被告人徐某某的丈母娘）的證言，證實(shí)其沒有注冊(cè)成立過仙居縣亨達(dá)能源信息有限公司，也沒有跟中國石油化工股份有限公司浙江石油分公司以及臺(tái)州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司合伙做生意。中石化浙江分公司和仙居亨達(dá)能源信息有限公司合作合同、和泰公司和仙居亨達(dá)能源信息有限公司簽訂的協(xié)議書內(nèi)容都不清楚，其中乙方代表處“陳某1印”其沒有蓋過。其印象中沒有收到過和泰公司支付給其的10萬元錢，收條上的“陳某1”三個(gè)字不是其本人所簽。
17.證人周某1的證言，證實(shí)石油公司在仙居新車站西側(cè)建加油站立項(xiàng)過程中，因?yàn)槠渑c時(shí)任計(jì)經(jīng)委主任陳學(xué)法關(guān)系比較好，徐某某找到其，讓其幫忙疏通過關(guān)系，由其經(jīng)手送給陳學(xué)法1.5萬元。陳學(xué)法因?yàn)榇耸卤患o(jì)委處分了。立項(xiàng)之后，其沒有再參與過加油站的其他事情。
18.證人李某4、王某2、婁某、吳某3、周某4、張某4、方某、張某2、周某2、徐某2、周某1、李某2、蔣某1等人證言證實(shí)：李某4、王某2、婁某、吳某3、周某4、張某4、方某、張某2、周某2、徐某2、周某1、李某2、徐某某、朱某3、張某7傲15人分兩次（3萬元、1.5萬元）以山水公司名義投資埠頭鎮(zhèn)沙岙村溪灘地項(xiàng)目。部分投資款由投資人匯入周某1、周某2指定的李某2公司蔣某1工行賬戶，后再轉(zhuǎn)入山水公司賬戶（作為招商引資項(xiàng)目，未直接匯款到山水公司）。
19．合作合同，證實(shí)2000年9月15日，浙江石油分公司和仙居亨達(dá)能源信息有限公司簽訂協(xié)議。協(xié)議約定：合作仙居縣城區(qū)加油站項(xiàng)目。1、浙江石油分公司（甲方），出資551.7萬元，占股90%；亨達(dá)公司（乙方）出資61.3萬元，占股10%。2、資金全部由浙江石油分公司替亨達(dá)公司墊付，亨達(dá)公司的出資金額在加油站建成后產(chǎn)生的收益中每年分利逐年予以沖抵，在補(bǔ)足出資額后可享受分利。3、甲方負(fù)責(zé)加油站的經(jīng)營管理，乙方負(fù)責(zé)辦理項(xiàng)目批文、審批手續(xù)、土地證等。辦理手續(xù)所發(fā)生的各項(xiàng)規(guī)費(fèi)由合作加油站承擔(dān)，前期費(fèi)用15萬元由乙方包干使用，進(jìn)入合作加油站財(cái)務(wù)決算，由合作加油站列支。
20.協(xié)議書，證實(shí)2002年2月1日，臺(tái)州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司與仙居亨達(dá)能源信息有限公司簽訂協(xié)議。協(xié)議約定：1.亨達(dá)公司將該項(xiàng)目占有的10%股份作為開發(fā)資本金一次性投入，同時(shí)負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)原合作方省石油公司的全部產(chǎn)權(quán)的委托開發(fā)及合作協(xié)議等有關(guān)手續(xù)。2.和泰公司負(fù)責(zé)該開發(fā)項(xiàng)目的資金投入、項(xiàng)目報(bào)批、房產(chǎn)建設(shè)及樓宇銷售。3.利潤分成按照和泰公司、亨達(dá)公司6:4分配收益。4.亨達(dá)公司取得向當(dāng)?shù)卣?xiàng)目報(bào)告時(shí)，和泰公司一次性支付預(yù)付款10萬元。（2）記賬憑證及附件，證實(shí)：2002年11月28日和泰公司向省石油公司劃撥股權(quán)轉(zhuǎn)讓款660萬。2002年2月5日和泰公司向亨達(dá)公司預(yù)付土地款10萬元。亨達(dá)公司現(xiàn)金支票，徐某某領(lǐng)取亨達(dá)賬戶內(nèi)10萬元。
21.浙江省土地出讓金專用票據(jù)、銀行電子轉(zhuǎn)賬憑證，證實(shí)石油公司出讓仙居新車站西側(cè)繳納土地出讓金746976元。
22.關(guān)于要求調(diào)整變更仙居縣城區(qū)浙石加油站項(xiàng)目的請(qǐng)示，證實(shí)石油公司向仙居縣人民政府要求將該受讓地塊由商業(yè)用地變更為商住兩用，擬委托臺(tái)州和泰房地產(chǎn)公司負(fù)責(zé)開發(fā)。
23.仙居縣人民政府2004年3月5日專題會(huì)議紀(jì)要，證實(shí)石油公司于1999年7月16日經(jīng)縣計(jì)經(jīng)委批準(zhǔn)在新汽車站西側(cè)興建加油站，受讓該處面積4800平方米商業(yè)性質(zhì)的土地，2002年8月26日縣長辦公會(huì)議決定要求該加油站另行選址，并原則同意該公司受讓的4800平方米國有土地由商業(yè)用地變?yōu)樯套∮玫兀a(bǔ)繳相應(yīng)的土地出讓金。
24.石油公司與和泰公司合作合同、股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，證實(shí)兩家公司合作開發(fā)興和門小區(qū)項(xiàng)目，后和泰公司以660萬元收購省石油公司在該項(xiàng)目中的82.5%的股份，取得該項(xiàng)目所有股份。
25.浙江省仙居縣海洲不動(dòng)產(chǎn)評(píng)估有限公司評(píng)估報(bào)告書、土地評(píng)估中介機(jī)構(gòu)注冊(cè)證書，證實(shí)仙居縣與環(huán)城西路交叉口東南角地塊經(jīng)評(píng)估價(jià)值為519萬余元。
26.國有土地使用證，證實(shí)涉案土地使用權(quán)情況。
27.函、關(guān)于“興和門”項(xiàng)目立項(xiàng)的報(bào)告，證實(shí)省石油公司已將原在仙居縣新汽車站西側(cè)地塊（“興和門”房地產(chǎn)開發(fā)項(xiàng)目）中所持股份作價(jià)全部轉(zhuǎn)讓給臺(tái)州和泰房地產(chǎn)開發(fā)有限公司。
28.相關(guān)審批表及文件，證實(shí)仙居縣政府同意實(shí)施“興和門”項(xiàng)目，由和泰房地產(chǎn)開發(fā)公司為業(yè)主方組織工程發(fā)包。
29.浙江高速石油發(fā)展有限公司記賬憑證及附件，證實(shí)2000年9月2日石油公司向仙居縣司法局匯款13350元，匯款用途為城區(qū)加油站國有土地出讓合同公證費(fèi)；同日向仙居縣土管局地產(chǎn)所匯款135000元，匯款用途為城區(qū)加油站土地契稅，上述兩項(xiàng)合計(jì)146850元。2002年11月29日石油公司收到仙居城區(qū)站退回款660萬元。其中，其中含該地塊轉(zhuǎn)讓收益1200826元。
30.浙江省石油總公司零售公司經(jīng)濟(jì)合同審查報(bào)批表（發(fā)展類）、合作合同和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，證實(shí)浙江省石油總公司零售公司內(nèi)部通過合作合同和股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。并與和泰公司簽訂可正式合同。
31.中石化浙江分公司記賬憑證、中國石油化工股份有限公司記賬憑證及附件，證實(shí)中石化浙江分公司于2002年11月29日在仙居城區(qū)站投資支出水泥費(fèi)、土地評(píng)估費(fèi)、土地出讓金分別為50000、5348、746976元，共計(jì)802324元。中國石油化工股份有限公司2000年9月15日支付仙居縣城區(qū)加油站土地出讓金445萬元。
32.中國石油化工股份有限公司浙江石油分公司文件，證實(shí)石油公司向仙居縣人民政府要求將該受讓地塊由商業(yè)用地變更為商住兩用，擬委托和泰公司負(fù)責(zé)開發(fā)。
33.世紀(jì)新村新車站西側(cè)光明路出讓合同、會(huì)議紀(jì)要等，證實(shí)縣國土資源局同意將新車站西側(cè)該地塊土地性質(zhì)由商業(yè)用地改為商住用地，出讓總額由445萬變?yōu)?19.6967萬，出讓金差額部分766976元由石油公司補(bǔ)繳，并簽訂新出讓合同。
34.仙居縣政府部門審批及批復(fù)文件、國有土地使用證、會(huì)議紀(jì)要，證實(shí)縣發(fā)改局同意在環(huán)城南路新車站西側(cè)4800平方米的地塊上開發(fā)商住樓14380平方米。
35.興和門建設(shè)工程規(guī)劃許可證、土地出讓合同、土地使用權(quán)證等，證實(shí)縣建設(shè)規(guī)劃局同意在環(huán)城南路新車站西側(cè)4800平方米的地塊上開發(fā)商住樓14380平方米。
36.國有土地使用權(quán)出讓合同公證書等，證實(shí)仙居縣司法局對(duì)新車站西側(cè)該地塊土地出讓合同予以公證。
37.縣長辦公會(huì)議紀(jì)要，證實(shí)會(huì)議原則同意新車站西側(cè)石油公司受讓的4800平方米國有土地由商業(yè)用地變更為商住用地，補(bǔ)繳相應(yīng)的土地出讓金。
38.記賬憑證、存取款憑證、和泰公司銀行流水明細(xì)及股東會(huì)決定等，證實(shí)徐某某、李某2與李某1、陳某2以及和泰公司之間的經(jīng)濟(jì)往來，陳某2系和泰公司新股東等。
39.涉案公司的登記信息，證實(shí)各涉案公司的登記明細(xì)情況，以及證明1999年9月24日浙江省石油總公司決定任命張某7傲為浙江省石油總公司零售公司經(jīng)理。
40.銀行流水明細(xì)及賬目，證明被告人徐某某、證人陳某2、李某2以及相關(guān)人員的銀行流水情況
50.證券賬戶交易明細(xì)、房產(chǎn)情況等，證明被告人徐某某的個(gè)人資產(chǎn)狀況。
51.刑事判決書，證明同案張某7傲判決情況。
上述證據(jù)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，能相互印證，所查證的事實(shí)清楚，足以認(rèn)定。
對(duì)于被告人的辯解及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見，綜合全案證據(jù)，評(píng)析如下：
1.關(guān)于被告人徐某某是否利用了同案人張某7傲職務(wù)上的便利。認(rèn)為對(duì)上述問題應(yīng)結(jié)合兩方面進(jìn)行考量，一是張某7傲在仙居縣新車站西側(cè)4800平方米地塊轉(zhuǎn)讓過程中是否具有職務(wù)上的便利；二是被告人徐某某在向和泰公司總經(jīng)理李某1索取經(jīng)濟(jì)回報(bào)時(shí)是否利用了該便利。經(jīng)查，張某7傲?xí)r任石油公司零售公司經(jīng)理，其在涉案土地轉(zhuǎn)讓事宜中起到至關(guān)重要的作用：在涉案加油站因仙居縣區(qū)規(guī)劃變更無法建成時(shí)是張某7傲向石油公司提出通過轉(zhuǎn)讓涉案地塊回收成本和利息，且石油公司將該地塊的轉(zhuǎn)讓事宜交由張某7傲負(fù)責(zé)，故足以認(rèn)定張某7傲在涉案地塊轉(zhuǎn)讓事宜中存在職務(wù)便利。同時(shí)張某7傲主動(dòng)向被告人徐某某提出讓徐某某幫忙轉(zhuǎn)讓該地塊并表明可謀取私利的意圖，其客觀上已同被告人徐某某達(dá)成通過張某7傲負(fù)責(zé)轉(zhuǎn)讓涉案地塊之職務(wù)便利而謀取個(gè)人私利的共謀。且被告人徐某某向商量收取好處費(fèi)的理由正是其可以幫助和泰公司獲得涉案地塊轉(zhuǎn)讓之便利事由，被告人徐某某實(shí)際充當(dāng)了李某1與張某7傲之間關(guān)于涉案土地轉(zhuǎn)讓事宜的唯一溝通紐帶。綜上，足以認(rèn)定被告人徐某某利用張某7傲職務(wù)之便利從李某1處獲取好處費(fèi)之事實(shí)。
2.關(guān)于本筆涉案財(cái)物系合作所得還是收受好處費(fèi)的認(rèn)定問題。經(jīng)查，在案的徐某某在偵查階段的供述、證人李某1的證言，合作合同、協(xié)議書等證據(jù)證明被告人徐某某為規(guī)避獲取好處費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)，2002年2月1日以其丈母娘名義成立的亨達(dá)公司與和泰公司簽訂投資協(xié)議，而彼時(shí)其明知由于涉案地塊上加油站項(xiàng)目無法建成，投資協(xié)議上所指“10%加油站股份”無法實(shí)現(xiàn)且客觀上不存在的情況下，為掩蓋其收受經(jīng)濟(jì)回報(bào)而采取冒用他人身份信息成立公司訂立投資協(xié)議之真實(shí)意愿。另被告人徐某某辯解其在2005年有向和泰公司有過50萬元的借款，此后不久即予以償還，以此可以推定其從和泰公司獲得的錢財(cái)系按照合同約定亨達(dá)公司應(yīng)獲得的經(jīng)濟(jì)利益，而非受賄所得，否則其可不用償還該借款。認(rèn)為，該借款與本筆犯罪事實(shí)沒有關(guān)聯(lián)，也不能由此推定被告人的觀點(diǎn)成立，何況從時(shí)間上看，該50萬元的借款發(fā)生于2005年2月21日，還款時(shí)間為同年的3月1日，彼時(shí)李某1與被告人徐某某還未就40%的利潤分成進(jìn)行協(xié)商。
3.關(guān)于被告人徐某某受賄金額的認(rèn)定問題。認(rèn)為，對(duì)被告人徐某某受賄金額的認(rèn)定應(yīng)以被告人徐某某因幫助和泰公司受讓涉案地塊事宜中實(shí)際獲得的好處費(fèi)進(jìn)行判斷。被告人徐某某實(shí)際收取好處費(fèi)310萬元之事實(shí)有被告人供述與證人李某1、李某2、陳某2等人證言以及相關(guān)銀行流水等書證予以證實(shí)，足以認(rèn)定。同案人張某7傲分得的60萬元是在被告人徐某某隱瞞實(shí)際所得下實(shí)現(xiàn)的“三三分成”。辯護(hù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為180萬元的金額系主觀推斷并沒有相關(guān)的證據(jù)予以佐證；被告人徐某某當(dāng)庭關(guān)于實(shí)際收受金額為180萬元的辯解與其在偵查階段所作的供述矛盾，翻供亦無正當(dāng)理由，因而應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為310萬元，對(duì)于被告人及辯護(hù)人的辯護(hù)意見，本院不予以采納。
（二）2005年至2014年期間，被告人徐某某在擔(dān)任仙居新區(qū)開發(fā)管理委員會(huì)副主任、主任等職務(wù)期間，利用職務(wù)上的便利，在工程項(xiàng)目建設(shè)、介紹代售房屋等方面為他人謀取利益，收受財(cái)物共計(jì)人民幣297000元。具體事實(shí)如下：
1.2005年左右，被告人徐某某出資人民幣30000元與周某1、周某2等人合伙租用本縣埠頭鎮(zhèn)沙岙村溪灘地。2010年，該溪灘地項(xiàng)目股東決定增加投資，周某1為了感謝被告人徐某某對(duì)其在仙居新區(qū)經(jīng)營綠化生意上的幫忙照顧，主動(dòng)為徐某某支付追加投資款15000元。被告人徐某某予以接受。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人周某1的證言，沙岙灣收付流水賬、收據(jù)、記賬憑證、溪灘承包開發(fā)合同、仙居縣山水石木園藝有限公司登記基本情況等證據(jù)予以證實(shí)，證據(jù)間能相互印證，足以認(rèn)定。
2.2011年左右，浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司總經(jīng)理王某3為了感謝被告人徐某某對(duì)在大衛(wèi)世紀(jì)城項(xiàng)目上的關(guān)照，在杭州大廈送給被告人徐某某價(jià)值1萬元的杭州大廈購物卡，被告人徐某某予以收受。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人王某3的證言，記賬憑證、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬憑證、征地拆遷專用款審批表、調(diào)解協(xié)議書、息訪承諾書、仙新委函（2010）4號(hào)新區(qū)管委會(huì)文件、浙江省政府非稅收收入一般繳款書、公證書、主任會(huì)議紀(jì)要、承包商履約保函、新區(qū)發(fā)展有限公司流水明細(xì)、浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司登記基本情況等證據(jù)予以證實(shí)，證據(jù)間能相互印證，足以認(rèn)定。
3.2011年至2014年期間，陳某4為了感謝被告人徐某某幫忙安排新區(qū)開發(fā)管委會(huì)向其采購楊某6，分別于2011年、2012年送給被告人徐某某華聯(lián)超市購物卡，合計(jì)價(jià)值人民幣4000元；分別于2013年、2014年送給被告人徐某某杭州大廈購物卡，合計(jì)價(jià)值人民幣18000元，徐某某均予收受。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人陳某4、王某4的證言，記賬憑證、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬憑證、業(yè)務(wù)招待費(fèi)匯總報(bào)銷單、發(fā)票、楊某6數(shù)量金額單等證據(jù)予以證實(shí)，證據(jù)間能相互印證，足以認(rèn)定。
4.2010年下半年，被告人徐某某利用其在新區(qū)開發(fā)管委會(huì)主任的職務(wù)便利，幫助李某2從大衛(wèi)公司總經(jīng)理王某3處拿到了房產(chǎn)代售權(quán)。2012年，李某2為了感謝徐某某，表示將2010年12月幫徐某某支付的永安花園16幢1703號(hào)套房250000元定金送給被告人徐某某，徐某某予以接受。2013年1月，被告人徐某某委托大衛(wèi)公司將其預(yù)定的永安花園16幢1703號(hào)套房轉(zhuǎn)賣獲得990000元房款（包括李某2支付的250000元定金）。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1.被告人徐某某在偵查階段的供述，證實(shí)其幫李某2從王某3處拿到了永安花園小區(qū)11幢、15幢和7幢共計(jì)100多套套房的代售資格，在其把李某2介紹給王某3前，王某3就給了其永安花園小區(qū)15幢、16幢套房的圖紙，其看中了16幢1703的套房，定金為25萬元。2010年年底，在李某2從王某3那拿到代售資格后，其讓李某2把其看中的永安花園小區(qū)16幢1703室的25萬元錢付掉，之后李某2就按照其的要求幫其付掉了25萬元定金。在李某2幫王某3代售房屋的過程中，李某2對(duì)其講幫大衛(wèi)公司賣房賺了錢的話，分給其一半，其當(dāng)時(shí)沒有反對(duì)。當(dāng)時(shí)其有能力支付這25萬元定金，但畢竟李某2從大衛(wèi)公司取的永安花園小區(qū)代售權(quán)是通過其幫忙介紹的，其想他應(yīng)該同意替其付的，所以其就讓他付了。2012年初，其把永安花園16幢1703的房屋全款剩余的44萬元左右付給大衛(wèi)公司，該房子是掛在其外甥女王某5名下。后來，其委托大衛(wèi)公司售樓處把16幢1703套間賣掉，并賺了30萬元左右差價(jià)。2013年初，其收到了16幢1703房子轉(zhuǎn)賣所得的100萬元左右，其將這筆錢用于支付永安花園排屋的首付款。至于李某2幫其付的上述25萬元訂金，李某2一直沒有向其討要，從2010年到目前為止，其和李某2之間有多次的經(jīng)濟(jì)往來，李某2沒有在其和他的經(jīng)濟(jì)往來中把這25萬元錢結(jié)算回去，而其也一直沒有和李某2提出要還或結(jié)算這25萬元錢。其實(shí)，這25萬元錢其和李某2心里都清楚，就是李某2送給其了，其也不打算還了。
2.證人李某2的證言，證實(shí)2010年下半年，通過徐某某幫忙介紹，其從大衛(wèi)公司總經(jīng)理王某3處拿到了永安花園11幢、15幢和7幢共計(jì)100多套房屋的代售權(quán)?！鋷痛笮l(wèi)賣房共收益200萬元左右。其對(duì)徐某某講過，如果這次買房賺了的話，賺的錢分給他一半，徐某某當(dāng)時(shí)沒有拒絕和反對(duì)。2010年底一天，徐某某對(duì)其講他在永安花園16幢看中一套房子，定金25萬元，讓其把這25萬元先付掉，其將25萬元定金付給一個(gè)人，具體名字記不清。后來徐某某把這套房子賣掉了，錢也全部他拿走了，其沒跟他要回這25萬元錢，而是把這25萬元錢送給了他。其和徐某某心里都是明白的。徐某某和其家人沒有把這25萬元錢還給其。
3.證人金某的證言，證實(shí)2012年，被告人徐某某用外甥女王某5名義跟大衛(wèi)公司簽訂購房合同購買了永安花園16幢1703號(hào)套房。定金交了20多萬，但其是聽被告人徐某某說的，定金其沒交過。房子賣了后王某5給了其30萬元錢，說是賣了這套房后賺的錢。
4.證人王某5的證言，證實(shí)2012年初，被告人徐某某讓其以其名義去仙居大衛(wèi)世紀(jì)城永安花園小區(qū)買房。金某或徐某某帶其到浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)公司售樓處辦理了購房手續(xù)，購買的是永安花園16幢1703套間，登記在其名下。2013年的時(shí)候，徐某某跟其講要將永安花園小區(qū)16幢1703房屋賣掉，到時(shí)候賣房的錢要打到其的銀行卡上，其就給了徐某某其自己的銀行卡卡號(hào)，之后有兩筆錢打到其銀行卡上，其將該兩筆錢共計(jì)100萬元左右取出來交給金某。當(dāng)時(shí)永安花園16幢1703房屋額的尾款是40多萬元，之前有無交過定金，交了多少定金其沒有經(jīng)手過，不清楚。
5.證人郭某1、張某5的證言，證實(shí)2013年年初，二人在大衛(wèi)房地產(chǎn)公司售樓處通過銷售人員以100萬元左右價(jià)格購買永安花園小區(qū)16幢1703房屋。購房合同上的金額是79萬元左右，合同之外20萬張某5打到銷售人員指定的個(gè)人賬戶里。20萬的差價(jià)是原先的房主賺去了。
6.證人蔣某2的證言，證實(shí)在浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司2012年拿到房屋預(yù)售許可證的一年多前，王某3讓其幫他向社會(huì)上接受永安花園小區(qū)套房和排屋的預(yù)定并收取定金。2010年年底，李某2在其這里預(yù)定了永安花園16幢樓12層以上的一個(gè)套房，并按照要求支付了25萬元定金給其。對(duì)賬號(hào)為94×××05蔣仙娥（妻子）賬號(hào)2010年12月31日李某225萬元轉(zhuǎn)賬記錄進(jìn)行了辨認(rèn)，確認(rèn)就是李某2為了預(yù)定永安花園16幢套房向其支付的25萬元定金。
7.證人王某3的證言，證實(shí)2010年國慶節(jié)前，其從大衛(wèi)公司永安花園拿出2幢樓房給蔣某2和張先云代為預(yù)售，后來徐某某向其推薦了王某12和李某22個(gè)人，想讓他們代為銷售大衛(wèi)公司的房子，最后其定下來將11幢、15幢整幢和7幢的部分房子交給李某2出售。其答應(yīng)給李某2代售是因?yàn)樾炷衬硺O力推薦李某2徐某某又是仙居新區(qū)管委會(huì)主任，以后大衛(wèi)公司很多工作需要新區(qū)管委會(huì)出面協(xié)調(diào)。
8.證人應(yīng)某2秀的證言，證實(shí)其系鑫安投資公司會(huì)計(jì)，被告人徐某某和李某2之間有多次借貸往來，徐某某也多次在李某2處投資，相關(guān)情況基本都進(jìn)行了做賬，后來，其按照李某2要求將二人之間的借貸、投資等往來進(jìn)行了結(jié)算。到目前為止，徐某某與李某2之間就三筆賬沒有結(jié)清，一是徐某某還欠李某21000000元股指期貨投資產(chǎn)生的錢；二是2018年李某2從徐某某那借了1800000元至今未還；三是徐某某通過李某2在三門三維公司和四川鎣峰公司共計(jì)投資了1040000元沒算，除此之外，徐某某和李某2之間的借貸、投資等往來都結(jié)算清楚了。李某2有無為徐某某支付相關(guān)房款的事情，其不清楚。證實(shí)其在結(jié)算過程中，沒有將李某2為徐某某支付的購房款計(jì)算在內(nèi)。
9.經(jīng)濟(jì)往來情況，證實(shí)李某2與被告人徐某某之間存在多次經(jīng)濟(jì)往來。期間，從未結(jié)算過250000元定金。
10.永安花園預(yù)定統(tǒng)計(jì)表、李某2結(jié)算單、借條，證實(shí)李某2代售大衛(wèi)房屋并代為收取定金的情況。
11.購房票據(jù)、收款收據(jù)、身份證復(fù)印件、置業(yè)計(jì)劃表，證實(shí)2012年11月10日大衛(wèi)公司收取王某5定金250000元、尾款440000元以及代收物業(yè)管理費(fèi)等情況。
12.商品房買賣合同、發(fā)票、房屋結(jié)算清單、房權(quán)證、銀行憑證、商品房買賣合同簽約確認(rèn)單、大衛(wèi)公司收款收據(jù)，證實(shí)張某5、郭某1夫婦購買大衛(wèi)世紀(jì)城永安花園小區(qū)16幢1703號(hào)套房的購房合同，單價(jià)5900元每平方米，總價(jià)793196元。
13.商品房買賣合同、發(fā)票、房屋結(jié)算清單、房權(quán)證、銀行憑證、商品房買賣合同簽約確認(rèn)單、大衛(wèi)公司收款收據(jù)，證實(shí)被告人徐某某女兒徐某6購買永安花園60-1號(hào)排屋，2013年1月8日支付大衛(wèi)房產(chǎn)公司1097352元首付款。
14.銀行交易流水、存取款憑證，證實(shí)李某2向蔣仙娥農(nóng)業(yè)銀行賬戶匯款25萬元；2013年1月11日大衛(wèi)房產(chǎn)向王某5退房轉(zhuǎn)賬698012元，王倩向王某5匯款30萬元，2013年1月14日王某5卡取998012元；金某2013年1月14日卡存998012元，支出1113335.4元及其與李某2等人的資金結(jié)算情況。
15.商品房預(yù)售證，證實(shí)2011年12月13日大衛(wèi)公司取得了商品房預(yù)售證。
16.銀行流水、王倩銀行流水，證實(shí)李某2于2010年12月31日轉(zhuǎn)款25萬元至蔣仙娥賬戶。
上述證據(jù)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，能相互印證，所查證的事實(shí)清楚。
對(duì)于辯護(hù)人提出被告人徐某某已經(jīng)歸還李某2250000元以及依據(jù)疑罪從無等原則不予認(rèn)定該筆受賄事實(shí)的辯護(hù)意見，經(jīng)查，李某2為回報(bào)被告人徐某某幫其獲得大衛(wèi)公司房地產(chǎn)代售資格而幫其墊付購房定金250000元之事實(shí)有在案證據(jù)充分證實(shí)且不存疑問。同時(shí)根據(jù)被告人徐某某在偵查階段的供述、證人李某2證言可證實(shí)被告人徐某某并未歸還該筆資金，徐某某與李某2之間雖然經(jīng)濟(jì)往來頻繁，但賬目結(jié)算得很清楚。辯護(hù)人僅已提供案外人曾有轉(zhuǎn)賬250000元的銀行賬戶往來用于證明該250000元已經(jīng)歸還的理由不足，因此對(duì)于辯護(hù)人該受賄款項(xiàng)已歸還的辯護(hù)意見，本院不予以采納。
二、貪污部分
2011年至2014年，被告人徐某某在擔(dān)任仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)黨組副書記、主任期間，利用其全面主持仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)工作的職務(wù)便利，非法占有公共財(cái)物，累計(jì)金額人民幣170019元。具體事實(shí)如下：
（一）2012年5月31日，徐某某利用職權(quán)，將與其執(zhí)行公務(wù)無關(guān)的支付給浙江新通外語學(xué)校的培訓(xùn)費(fèi)4500元，在仙居新區(qū)發(fā)展有限公司予以報(bào)銷，其本人亦在報(bào)銷審批上簽字同意。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人班某、楊某1、王某6、王某4的證言，浙江省仙居新區(qū)發(fā)展有限公司記賬憑證、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬憑證、徐某某工行賬戶存款對(duì)賬單、仙居新區(qū)出差費(fèi)報(bào)銷單及相關(guān)票據(jù)、發(fā)票等證據(jù)予以證實(shí)，證據(jù)間能相互印證，足以認(rèn)定。對(duì)辯護(hù)人發(fā)表的證據(jù)不足的辯護(hù)意見，本院不予采納。
（二）2012年下半年，新區(qū)開發(fā)管委會(huì)套取資金125690元，用于發(fā)放新區(qū)管委會(huì)制定的2012年上半年考核獎(jiǎng)，其中計(jì)劃發(fā)給時(shí)任仙居縣副縣長兼新區(qū)開發(fā)管委會(huì)黨組書記郭某2的考核獎(jiǎng)為11395元，郭某2未予收受。2013年年初，新區(qū)開發(fā)管委會(huì)又套取資金94372元，用于發(fā)放2012年年終考核獎(jiǎng)，其中計(jì)劃發(fā)給郭某2的考核獎(jiǎng)為30124元。被告人徐某某安排王某4將此30124元與2012年上半年考核獎(jiǎng)11395元共計(jì)41519元送給郭某2，郭某2未予收受。被告人徐某某從王某4處拿到該筆資金送給郭某2，郭某2依仍未收受，被告人徐某某遂將該41519元公款占為己有。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人郭某2、王某7、王某8、王某4、應(yīng)某3、王某9、朱某1、楊某2、王某6的證言，2012年工資領(lǐng)據(jù)、2012年考核匯總表、銀行對(duì)賬單、王某6工行賬戶流水明細(xì)、浙江省仙居新區(qū)發(fā)展有限公司記賬憑證及附件、仙居新區(qū)發(fā)展有限公司記賬憑證及附件、仙居新區(qū)發(fā)展有限公司工商銀行賬號(hào)流水明細(xì)、仙居縣漢嘉旅行社有限公司工商銀行賬戶流水明細(xì)、尚品廣告公司、仙居縣漢嘉旅行社公司登記基本情況等證據(jù)予以證實(shí)，證據(jù)間能相互印證，足以認(rèn)定。對(duì)于辯護(hù)人發(fā)表的占有郭某2的考核獎(jiǎng)應(yīng)當(dāng)屬于違紀(jì)故不符合貪污罪構(gòu)成要求的辯護(hù)意見，認(rèn)為，首先違紀(jì)行為是構(gòu)成貪污犯罪的基礎(chǔ)，實(shí)施貪污行為必然違反相關(guān)紀(jì)律，兩者并無沖突；其次套取發(fā)放考核獎(jiǎng)行為定性如何以及郭某2是否領(lǐng)取、相關(guān)人員是否追繳都不影響對(duì)該筆資金的性質(zhì)認(rèn)定，即該筆資金系公共財(cái)物而非個(gè)人私有財(cái)物；再次關(guān)于被告人主觀方面的問題，被告人徐某某作為主管財(cái)務(wù)工作的國家工作人員，其應(yīng)當(dāng)知道考核獎(jiǎng)金的實(shí)際權(quán)益歸屬，其主觀上認(rèn)為該部分考核獎(jiǎng)的所有人是郭某2而不是公共財(cái)物不足以成某卻其犯罪構(gòu)成之理由；最后考慮案件實(shí)際情況，已從有利于被告人的原則出發(fā)，認(rèn)定的金額僅為其侵吞的郭某2拒收的41519元。綜上，被告人徐某某作為國家工作人員，利用主管財(cái)務(wù)工作的便利，侵吞公共財(cái)物，其行為滿足貪污罪的構(gòu)成要件。故對(duì)于辯護(hù)人的意見，本院不予以采納。
（三）2013年10月21日，被告人徐某某到美國考察前，將其讓周某1轉(zhuǎn)到新區(qū)開發(fā)管委會(huì)財(cái)務(wù)人員王某6中國銀行賬戶內(nèi)的124000元兌換成17700美元。10月23日至10月31日，在美國考察期間，接待標(biāo)準(zhǔn)范圍之內(nèi)的費(fèi)用由單位報(bào)銷，不能在單位報(bào)銷的由俞某1支付，徐某某將其中5000美元用于個(gè)人消費(fèi)，剩余部分用于之后其家庭國外旅游開支。被告人徐某某考察回國后，其安排周某1使用武義縣森鑫苗木專業(yè)合作社虛開的金額為134800元的發(fā)票到新區(qū)開發(fā)管委會(huì)報(bào)銷，同時(shí)安排建設(shè)科王某8等人通過虛構(gòu)綠化工程開支的方式，將上述發(fā)票在新區(qū)發(fā)展有限公司予以報(bào)銷。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有被告人徐某某的供述，證人王某7、周某1、王某8、朱某2、何某、王某6、王某4、楊某2、周某5、李某5、楊某1、徐某3、金某、俞某1、朱某3的證言，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司記賬憑證、網(wǎng)銀轉(zhuǎn)賬憑證、出國任務(wù)批件項(xiàng)目合作意見書、王某6工行賬戶流水明細(xì)、王某6中國銀行兌換美金明細(xì)、周某1農(nóng)村商業(yè)銀行相關(guān)流水明細(xì)、浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司記賬憑證及附件、出入境查詢結(jié)果單等證據(jù)予以證實(shí)，證據(jù)間能相互印證，足以認(rèn)定。
三、濫用職權(quán)部分
（一）2012年至2013年，被告人徐某某在擔(dān)任仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)黨組副書記、主任期間，不正確履行職責(zé)，未按照合同約定向夾嶺水電站股東支付拆除補(bǔ)償金，造成合同違約。夾嶺水電站股東向仙居縣人民法院提起民事訴訟，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司敗訴，并支付違約金2273391.67元、訴訟費(fèi)60990元，律師代理費(fèi)88700元，共計(jì)2423081.67元，給國家造成重大損失。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1.被告人徐某某的供述，證明2009年，由于仙居新區(qū)一期項(xiàng)目開發(fā)，需要實(shí)施裁彎取直工程等工程，新區(qū)管委會(huì)負(fù)責(zé)組織實(shí)施夾嶺水電站拆除等相關(guān)工作。之后，新區(qū)管委會(huì)開始組織實(shí)施夾嶺水電站拆除的政策處理，具體工作由新區(qū)管委會(huì)拆遷科楊某3等人負(fù)責(zé)。2012年5月，楊某3將夾嶺水電站拆除補(bǔ)償協(xié)議一事提交到新區(qū)管委會(huì)主任會(huì)議討論，同年5月，新區(qū)管委會(huì)以仙居新區(qū)發(fā)展有限公司名義與夾嶺水電站簽訂了拆除合同，協(xié)議主要內(nèi)容大致為：夾嶺水電站的拆除補(bǔ)償款共計(jì)600萬元左右，夾嶺水電站一方要在規(guī)定期間內(nèi)自行將夾嶺水電站拆除完畢，經(jīng)仙居新區(qū)發(fā)展有限公司驗(yàn)收通過后，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司要在規(guī)定期限內(nèi)付清拆除補(bǔ)償款，逾期支付要承擔(dān)一定的違約責(zé)任。當(dāng)時(shí)，新區(qū)管委會(huì)有關(guān)拆遷、工程等需要支付的款項(xiàng)一般都是經(jīng)新區(qū)管委會(huì)相關(guān)科室及領(lǐng)導(dǎo)審批同意后，以仙居新區(qū)發(fā)展有限公司名義支付，所以，新區(qū)管委會(huì)就以仙居新區(qū)發(fā)展有限公司的名義同夾嶺水電站股東簽訂了協(xié)議。夾嶺水電站一方在協(xié)議簽訂之日起的30日內(nèi)自行完成了夾嶺水電站的拆除工作。拆除完畢沒過幾天，楊某3等工作人員去現(xiàn)場進(jìn)行了驗(yàn)收，并且給予驗(yàn)收通過。之后其在夾嶺水電站拆除561萬補(bǔ)償款的支付憑證上簽字同意。之后，楊某3將該憑證拿到新區(qū)管委會(huì)財(cái)務(wù)那里。在新區(qū)管委會(huì)財(cái)務(wù)人員向其請(qǐng)示是否支付該561萬元補(bǔ)償款時(shí)，想等向大衛(wèi)公司催討到錢后再進(jìn)行支付，所以就要求財(cái)務(wù)人員先不要支付。之后其讓工作人員向大衛(wèi)公司催討，但大衛(wèi)公司回復(fù)，合作開發(fā)協(xié)議書中沒有約定大衛(wèi)向新區(qū)管委會(huì)支付拆除補(bǔ)償款的付款時(shí)間，因而其現(xiàn)在不予支付，要等柴嶺下村整體拆遷完成后再統(tǒng)一支付上述561萬元。當(dāng)時(shí)，《仙居縣夾嶺水電站拆除補(bǔ)償協(xié)議書》約定的付款期限已經(jīng)過了，在得知大衛(wèi)公司拒絕付款的態(tài)度后，其知道夾嶺水電站的561萬元拆遷補(bǔ)償款要先由仙居新區(qū)發(fā)展有限公司支付了。在協(xié)議支付期限到期后，夾嶺水電站的股東多次找其或新區(qū)管委會(huì)拆遷科、綜合辦處催討561萬元拆除補(bǔ)償款，一開始來催討的是幾個(gè)年紀(jì)比較大的股東，其都是以等大衛(wèi)公司先支付為理由推托不同意支付。2012年9、10月份左右，夾嶺水電站的另一個(gè)股東徐某4到其辦公室來催討這561萬元拆除補(bǔ)償款，和其發(fā)生了激烈的爭吵。這件事情之后，其覺得如果吵個(gè)架其就妥協(xié)付款的話其作為領(lǐng)導(dǎo)會(huì)沒有面子，如果徐某4不來檢討的話其就不會(huì)同意支付拆除補(bǔ)償款。過了幾天，夾嶺水電站的另外幾個(gè)股東來其辦公室和其賠禮道歉了，但徐某4沒有來，其就要求徐某4本人來檢討，否則不會(huì)支付拆除補(bǔ)償款。在這之后，其將個(gè)人情緒帶入工作，采取了愛理不理的態(tài)度，并始終不同意支付拆除補(bǔ)償款。期間，夾嶺水電站股東和楊某3等新區(qū)管委會(huì)工作人員也提醒過其如果不按時(shí)支付，要承擔(dān)違約金責(zé)任，但其當(dāng)時(shí)在氣頭上沒有理會(huì)他們。2012年11月左右，夾嶺水電站股東到有關(guān)部門進(jìn)行了信訪，新區(qū)管委會(huì)接到信訪后，在其的要求下，新區(qū)管委會(huì)以大衛(wèi)公司錢未到位等站不住腳的理由對(duì)縣信訪局等部門進(jìn)行了回復(fù)。2013年年初，夾嶺水電站股東因仙居新區(qū)發(fā)展有限公司逾期不付款為由向仙居法院提起訴訟。其就與單位聘請(qǐng)的法律顧問周某6商量如何應(yīng)訴，為了開脫承擔(dān)數(shù)額巨大的違約金責(zé)任，其提出讓周某6從夾嶺水電站拆除價(jià)格評(píng)估報(bào)告的合法性和程序不到位上進(jìn)行辯護(hù)，并讓周某6提起反訴。2013年下半年，仙居縣法院判決仙居新區(qū)發(fā)展有限公司敗訴，要求仙居新區(qū)發(fā)展有限公司支付561萬元拆除補(bǔ)償費(fèi)和200多萬元違約金。法院判決后，其就及時(shí)讓新區(qū)管委會(huì)財(cái)務(wù)人員支付了561萬元拆除補(bǔ)償款和200多萬元的違約金。同時(shí)證實(shí)拒付拆遷款都是其個(gè)人決定，法院判決后支付給夾嶺水電站的拆除補(bǔ)償款和違約金是用仙居新區(qū)發(fā)展有限公司的銀行賬戶中支出的，仙居新區(qū)發(fā)展有限公司的資金來源是政府撥款和銀行貸款，而仙居新區(qū)發(fā)展有限公司當(dāng)時(shí)是新區(qū)管委會(huì)出資的國有企業(yè)，因此仙居新區(qū)發(fā)展有限公司的資金都屬于國家公共財(cái)產(chǎn)。
2.證人楊某3、王某4、王某6、王某9林、周某5、楊某4、張某6、楊某2、尹某、班某、何某的證言，證實(shí)新區(qū)管委會(huì)以新區(qū)公司名義跟夾嶺水電站簽訂了拆除補(bǔ)償協(xié)議，協(xié)議約定夾嶺水電站在規(guī)定時(shí)間內(nèi)進(jìn)行拆除，新區(qū)管委會(huì)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)支付夾嶺水電站拆除補(bǔ)償款561萬元，如果不在規(guī)定時(shí)間內(nèi)支付拆除補(bǔ)償款，要支付一定的違約金。夾嶺水電站拆除后，因新區(qū)管委會(huì)一直未按約定及時(shí)支付拆除補(bǔ)償款，夾嶺水電站股東就經(jīng)常到新區(qū)管委會(huì)催討拆除補(bǔ)償款，并跟新區(qū)管委會(huì)徐某某發(fā)生過爭吵，因?yàn)橐恢币坏讲鸪a(bǔ)償款，夾嶺水電站股東向仙居縣人民法院提起訴訟要求新區(qū)管委會(huì)支付拆除補(bǔ)償款和違約金。之后，仙居縣人民法院判決新區(qū)公司支付夾嶺水電站拆除補(bǔ)償款561萬元和違約金200多萬元。
3.證人應(yīng)堅(jiān)保、徐某4（二人系夾嶺水電站股東）證言，證實(shí)向徐某某催討拆遷補(bǔ)償款被拒后起訴勝訴。2012年，當(dāng)時(shí)夾嶺水電站是由其、謝某、龔某三個(gè)人代表夾嶺水電站簽訂的協(xié)議，新區(qū)管委會(huì)是以浙江省仙居新區(qū)發(fā)展有限公司名義由王某4出面跟其簽訂的協(xié)議。協(xié)議中約定了補(bǔ)償款金額為561萬元。協(xié)議簽訂后，其將夾嶺水電站在規(guī)定時(shí)間內(nèi)拆除并經(jīng)過管委會(huì)驗(yàn)收通過。但在拆除驗(yàn)收通過后，新區(qū)公司一直沒有支付給其協(xié)議約定的拆除補(bǔ)償款561萬元。由于新區(qū)公司一直不支付給其拆除補(bǔ)償款，其夾嶺水電站向仙居縣人民法院起訴要求支付補(bǔ)償款和違約金。其在法院起訴前多次向新區(qū)管委會(huì)徐某某催討過拆除補(bǔ)償款，但每次徐某某都說大衛(wèi)公司沒給他們錢，他們沒錢可以給其。過程中，徐某4去找徐某某要過補(bǔ)償款，還跟徐某某吵架了。徐某某說徐某4必須當(dāng)面跟他檢討，由于徐某4一直沒去，徐某某就拖著一直不支付補(bǔ)償款?！?013下半年仙居縣人民法院作出民事判決書，判決新區(qū)公司支付561萬元夾嶺水電站拆除補(bǔ)償款，并按月利率2.5%支付違約金。判決后沒多久，其就收到了補(bǔ)償款和違約金。
4.證人徐某2、周某6、郭某2、王某3證言，證實(shí)被告人徐某某為應(yīng)付夾嶺水電站股東的起訴，曾多次向他們請(qǐng)教依據(jù)，包括驗(yàn)收程序、合作協(xié)議理解等問題。
5.批復(fù)、會(huì)議紀(jì)要、仙政發(fā)[2004]63號(hào)文件、開發(fā)協(xié)議書等文件，證實(shí)因開發(fā)需要，新區(qū)管委會(huì)以新區(qū)公司名義跟夾嶺水電站簽訂了拆除補(bǔ)償協(xié)議，協(xié)議約定夾嶺水電站在規(guī)定時(shí)間內(nèi)進(jìn)行拆除，新區(qū)管委會(huì)在規(guī)定時(shí)間內(nèi)支付夾嶺水電站拆除補(bǔ)償款561萬元。
6.協(xié)議簽批表、評(píng)估報(bào)告、補(bǔ)償協(xié)議書等，證實(shí)拆遷補(bǔ)助協(xié)議經(jīng)管委會(huì)領(lǐng)導(dǎo)同意并經(jīng)過評(píng)估夾嶺水電站拆遷補(bǔ)償涉及的預(yù)期收益項(xiàng)目資產(chǎn)認(rèn)定價(jià)值為4964300元。同時(shí)證實(shí)逾期交付補(bǔ)償金的違約責(zé)任問題。
7.信訪回復(fù)函、處理單、接訪登記表、整改通知等，證實(shí)仙居縣領(lǐng)導(dǎo)要求新區(qū)管委會(huì)及時(shí)解決拖延支付拆遷補(bǔ)償款的問題。
8.民事訴訟法律文書、記賬憑證等，證實(shí)仙居縣夾嶺水電站股東向法院起訴以及相關(guān)的裁判結(jié)果及費(fèi)用承擔(dān)問題。
上述證據(jù)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，能相互印證，所查證的事實(shí)清楚，足以認(rèn)定。
關(guān)于被告人徐某某的辯解以及辯護(hù)人發(fā)表的被告人主觀上無濫用職權(quán)的故意且客觀上沒有造成國家重大損失而系開發(fā)商的損失的辯護(hù)意見，認(rèn)為，現(xiàn)有證據(jù)足以證明被告人徐某某為自己的面子需要，利用自身主管財(cái)務(wù)工作的職權(quán)便利阻礙仙居新區(qū)管委會(huì)向夾嶺水電站股東支付拆遷款之事實(shí)，同時(shí)因被告人濫用職權(quán)行為產(chǎn)生的額外支出240余萬元已由新區(qū)管委會(huì)財(cái)政予以負(fù)擔(dān)。至于新區(qū)管委會(huì)如何挽回、是否已挽回該240余萬元損失與本案并無關(guān)系。故對(duì)于被告人辯解和辯護(hù)人意見，不予采納。
（二）2003年至2015年期間，被告人徐某某利用其在仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)分管綜合辦、全面主持工作的職務(wù)便利，在租用包含其個(gè)人所有的3間房屋在內(nèi)的環(huán)城東路48號(hào)6間房的過程中，擅自安排綜合辦工作人員參照位于繁華××××、花園路的房屋租金確定租金價(jià)格，致使租金價(jià)格明顯高于環(huán)城東路周邊的市場價(jià)格，且屢次在班子會(huì)議上不回避、不按照班子會(huì)議決策執(zhí)行、違規(guī)支付房租，致使新區(qū)開發(fā)管委會(huì)支付的租金比市場評(píng)估價(jià)格高出119萬余元，致使公共財(cái)產(chǎn)遭受重大損失，其個(gè)人從中獲利80余萬元。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1.被告人徐某某的供述，證實(shí)2003年至2015年，其任仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)副主任、主任期間，在管委會(huì)租用環(huán)城東路48號(hào)6間房屋（內(nèi)有其個(gè)人所有的3間房屋）過程中，其從個(gè)人私心私利出發(fā)，利用職務(wù)之便，在確定房租價(jià)格時(shí)，故意安排綜合辦工作人員參照位于繁華××××、花園路房屋的租金以及其他手法擅自設(shè)定租金價(jià)格，致使環(huán)城東路48號(hào)6間房屋的租金價(jià)格明顯高于周邊的租金市場價(jià)格，其從中得到了較多的個(gè)人利益，損害了國家和集體的利益。
2.證人應(yīng)衛(wèi)忠的證言，證實(shí)其系新區(qū)開發(fā)管委會(huì)原綜合辦主任，其負(fù)責(zé)了2003年至2011年間的新區(qū)管委會(huì)公用房租賃工作。2006年新區(qū)管委會(huì)專門召開了班子會(huì)議討論辦公用房租金問題，會(huì)議定下來租金上漲比例后由其出面簽訂租房合同。2008年和2009年這兩年環(huán)城東路48號(hào)房屋租期快到期時(shí)其向徐某某匯報(bào)續(xù)租問題后，徐某某同其講房租按照2006年的標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行，關(guān)于租金的問題就不用提交到班子會(huì)議討論了，協(xié)議也不用重新簽訂。2010年上半年，其記得在房屋租期快到期的時(shí)候，其向徐某某請(qǐng)示當(dāng)年房屋租賃事宜，徐某某吩咐其靠北側(cè)的6間房屋租金按原來基礎(chǔ)上漲5%，之后其根據(jù)徐某某的要求起草了租房協(xié)議，經(jīng)徐某某看過同意后，徐某某讓其代表新區(qū)管委會(huì)簽訂了租房協(xié)議，并且其和徐某某在房租費(fèi)報(bào)銷憑證上都有簽字。其當(dāng)時(shí)向徐某某請(qǐng)示房屋租賃一事的時(shí)候，問過徐某某就租金一事是否需要提交班子會(huì)議討論，徐某某跟其講不需要經(jīng)過班子會(huì)議討論通過，讓其直接代表管委會(huì)簽訂租房協(xié)議。
3.證人王某8的證言，證實(shí)2003年8、9月左右，管委會(huì)的辦公地點(diǎn)從福應(yīng)洞邊上的民房搬到了環(huán)城東路48號(hào)，后來一直到2017年7月左右，管委會(huì)辦公地點(diǎn)從環(huán)城東路搬到了永安公園管理房。當(dāng)時(shí)管委會(huì)使用的是靠北側(cè)的底樓門面4間，6間2層至5層，2006年左右增加租用了6層用于辦食堂。此外，在2010年左右，租了環(huán)城東路48號(hào)靠南側(cè)的2間房子由柴嶺下拆遷指揮部在使用。新區(qū)管委會(huì)租用環(huán)城東路48號(hào)的房屋辦公的原因其不清楚，是新區(qū)管委會(huì)領(lǐng)導(dǎo)決定的。
4.證人王某6的證言，證實(shí)其系新區(qū)開發(fā)管委會(huì)會(huì)計(jì)，2003年9月，管委會(huì)的辦公地點(diǎn)從福應(yīng)洞邊上的民房搬到了環(huán)城東路48號(hào)。其個(gè)人認(rèn)為以永安街房屋的租金價(jià)格作為管委會(huì)租用環(huán)城東路48號(hào)的房租參考值不是特別合理，因?yàn)橛腊步质窍删拥纳虡I(yè)街，比較繁華，租金肯定是比較高的，環(huán)城東路是工業(yè)廠區(qū)和民房區(qū)，街面沒有商業(yè)出租價(jià)值，按市場價(jià)來說租金肯定是比永安街附近的房屋租金便宜很多。2013年，房屋租金報(bào)銷的時(shí)候其發(fā)現(xiàn)新區(qū)管委會(huì)租用的6間房屋租金大幅度上漲，其問綜合辦王某4這次租金怎么漲了這么多，她說周邊屋房租金都漲了很多了，其也就沒有多問。事后其聽人講房租大幅度上漲的原因可能是時(shí)任管委會(huì)主任徐某某也是有份的，所以上漲這么快。2016年6月份的時(shí)候，徐某某以個(gè)人名義跟新區(qū)發(fā)展公司簽訂了租房協(xié)議，其就確定了徐某某確實(shí)是有份的。而且按規(guī)定是需要房東提供正規(guī)的稅務(wù)發(fā)票，其才可以報(bào)銷支付房租費(fèi)用。2006年-2015年沒有提供房租費(fèi)正式發(fā)票是徐某某交代的。當(dāng)時(shí)徐某某告訴其開具房租費(fèi)正式發(fā)票的稅費(fèi)太高了，以后就用收款收據(jù)代替了，如果因?yàn)槭褂檬湛钍論?jù)發(fā)生了問題，由房東負(fù)責(zé)解決。當(dāng)時(shí)他是分管財(cái)務(wù)工作的領(lǐng)導(dǎo)，他這樣子說了，其就同意了。之后，房東就提供了收款收據(jù)給其新區(qū)管委會(huì)了，其也根據(jù)房東提供的收款收據(jù)做賬了。
5.證人尹某、王某9林、何某、楊某4、徐某5證言，證實(shí)徐某某與仙居管委會(huì)的公租房對(duì)象環(huán)城東路48號(hào)房屋存在利益牽連，且由于新區(qū)管委會(huì)原來一直租用環(huán)城東路48號(hào)房屋，所以每次房租到期后就自然進(jìn)行續(xù)租，2006年和2013年討論續(xù)租租金的主任會(huì)議，徐某某都參加了，并且在兩次會(huì)議上都沒有講到新區(qū)管委會(huì)租用的6間房屋徐某某是有份的，且徐某某在這兩次會(huì)議上都是參與討論并決定的。同時(shí)證實(shí)永安公園4處管理用房應(yīng)該是可以滿足新區(qū)管委會(huì)辦公需要的，但新區(qū)管委會(huì)沒有提到過永安公園管理用房可用作辦公用房的事情。
6.證人崔某的證言，證實(shí)其系新區(qū)開發(fā)管委會(huì)出納，其辦理過管委會(huì)房租的具體支付工作。其中有兩次通過現(xiàn)金方式交付房租給徐某2，第一次是2003年在徐某某主任辦公室，他把已經(jīng)簽好字的票據(jù)和合同交給其報(bào)銷，本來其打算以徐某2的名義開具現(xiàn)金支票，但是徐某2因?yàn)闆]有帶身份證，所以其就開了其自已名字的現(xiàn)金支票，然后領(lǐng)出來后再交給他。其記得因?yàn)槭诸^已經(jīng)有一部分單位的日常備用現(xiàn)金，所以其開具的現(xiàn)金支票應(yīng)該不是足額的房租，連同備用金湊齊后再交給徐某2的。具體金額記不清了，以相關(guān)財(cái)務(wù)憑證為準(zhǔn)。還有一次是2006年，具體情況和2003年那次差不多，徐某2要求其幫他把現(xiàn)金領(lǐng)出來給他，再加上當(dāng)時(shí)分管領(lǐng)導(dǎo)徐海傲也吩咐過了，所以其以自已名義開具了現(xiàn)金支票，然后再去銀行領(lǐng)出來后再交給徐某2。具體金額記不清了，以相關(guān)憑證為準(zhǔn)。
7.證人王某4、朱某2、曹某2、吳某4、張某6、楊某1的證言，證實(shí)對(duì)環(huán)城東路48號(hào)房屋的租金明顯高于周邊其他房屋租金，關(guān)于租金問題只在最開始開過一次討論會(huì)，后面都沒有對(duì)此再開會(huì)研究過，最后都是徐某某和綜合辦決定租金和租期。同時(shí)證明永安公園四處管理用房均可滿足新區(qū)管委會(huì)辦公需求。
8.證人馬某1、陳某5、陳某6的證言，證實(shí)環(huán)城東路48號(hào)房產(chǎn)靠北第一間屬于徐某2老婆羅某1所有，靠北第2至第4間共3間屬于徐某某所有。徐某某讓羅某1出面經(jīng)手房屋出租一事，之后每年的協(xié)議簽訂、租金收取等事情都是由羅某1和徐某某經(jīng)手。
9.證人徐某2的證言，證實(shí)環(huán)城東路48號(hào)房產(chǎn)系按照債權(quán)數(shù)額進(jìn)行分割，其個(gè)人分得北側(cè)1間地到天房子，徐某某分得北側(cè)第2至4間地到天房子。徐某某講新區(qū)開發(fā)管委會(huì)需要租用辦公用房，想收回已出租的環(huán)城東路48號(hào)的房子，其答應(yīng)了徐某某把房屋出租給仙居新區(qū)管委會(huì)的要求，并委托他辦理收回房屋及出租房屋的有關(guān)事情。每次簽訂租房協(xié)議時(shí)，租房的價(jià)格、租期及相關(guān)的協(xié)議都已經(jīng)確定好了。2002年左右租給吳國富老婆的租金只有3萬元左右，而2003年其租給仙居新區(qū)管委會(huì)的房租立刻提高到15萬多元，很明顯當(dāng)時(shí)其拿到的租金高于當(dāng)時(shí)的市場價(jià)格，自2003年至今，總體上其拿到的租金現(xiàn)對(duì)于市場價(jià)是明顯偏高的。這都是因?yàn)樾炷衬吃谛聟^(qū)管委會(huì)當(dāng)領(lǐng)導(dǎo)的作用，其當(dāng)時(shí)沒有就租金提出過要求，徐某某定了這么高的租金，其就拿了。2016年這次房屋續(xù)租事宜，其是有參與商量過房租的。2016年新區(qū)管委會(huì)租用環(huán)城東路48號(hào)的6間房屋到期前后，時(shí)任新區(qū)管委會(huì)主任曹某2打電話給其，新區(qū)管委會(huì)準(zhǔn)備續(xù)租，先暫時(shí)再租一年，房租就按上一年的價(jià)格不變執(zhí)行，房租稅收雙方各承擔(dān)一半，其當(dāng)時(shí)就同意了，房租是489000元。這個(gè)489000元房租是新區(qū)管委會(huì)確定的，2016年是由其老婆羅某1和徐某某簽訂的。
10.證人羅某1的證言，證實(shí)環(huán)城東路48號(hào)總共有10間街面立地房，除了中間有3間是六層樓，其他幾間都是五層樓的房屋。其中靠北側(cè)的第一間五層樓房屋是其的，靠北側(cè)自北向南的第二至第四間是徐某某的，其和其他人將位于環(huán)城東路號(hào)的6間房屋共同出租給了新區(qū)管委會(huì)作為辦公場所。2005年，新區(qū)管委會(huì)又租用了3間6層房屋辦食堂，這3間房屋馬某12間，徐某某1間。2017年6月底，新區(qū)管委會(huì)租期到期后，沒有再續(xù)租其的房屋。到目前為止，其原先租給新區(qū)管委會(huì)的房屋還一直空置沒有租出去。2003年，當(dāng)時(shí)新區(qū)管委會(huì)要求其以企業(yè)名義簽訂租房協(xié)議，所以以其朋友陳欽連的新亞工藝品公司名義跟新區(qū)管委會(huì)簽訂的租房協(xié)議，協(xié)議內(nèi)容大概就是其將環(huán)城東路自北向南的底樓門面4間，2-5層各6間出租給新區(qū)管委會(huì)用作辦公場所，租費(fèi)155700元/年，租期從2003年7月起算，共租3年。其記得當(dāng)時(shí)是其聯(lián)系的陳欽連，至于這次租房協(xié)議上是否由陳欽連出面簽訂的其記不確切了。2003年7月至2006年6月的房租，新區(qū)管委會(huì)是分4次支付的，其中2003年下半年和2006年上半年是半年一付，2004年和2005年是一年一付，每次房租領(lǐng)取都是先開好發(fā)票，再將發(fā)票拿給新區(qū)管委會(huì)，之后新區(qū)管委會(huì)再支付給其房租款，記得都是其或徐某2去新區(qū)管委會(huì)領(lǐng)取的現(xiàn)金支票或現(xiàn)金。其記得第一次發(fā)票是以新亞工藝品公司名義開具的，之后是其讓楊某5真（徐某2姐夫）或陳某5（羅某1妹夫）以他們個(gè)人的名義開具的發(fā)票，付款方為新區(qū)管委會(huì)或新區(qū)開發(fā)有限公司。這幾次發(fā)票都由其經(jīng)手，開發(fā)票的稅費(fèi)都是由其先支付的，之后徐某某跟其結(jié)算房租的時(shí)候再一并算給其。至于款項(xiàng)內(nèi)容填寫的是房租款還是其他款項(xiàng)以開具的票據(jù)為準(zhǔn)。2003年至2006年的房租是由徐某某分配好再將房租以現(xiàn)金形式分給其和馬某1的。2006年，其與新區(qū)管委會(huì)的租房協(xié)議到期后，新區(qū)管委會(huì)通知其需要重新簽訂租房協(xié)議，因?yàn)樾聛喒に嚻饭镜归]后，所以其找了陳某6以他的金利貴金屬制品廠與新區(qū)管委會(huì)簽訂了租房協(xié)議。2003年至2017年的房租和租期以及續(xù)租其和徐某2與徐某某、馬某1就房租、租期以及續(xù)租的事情沒有共同商量過。這個(gè)房租和租期以及是否續(xù)租的事情都是徐某某安排的，如何定下來，徐某某或新區(qū)管委會(huì)其他工作人員沒有跟其講過。其或徐某2每次去簽訂協(xié)議的時(shí)候，協(xié)議都已經(jīng)打好了，每年的房租以及租期都確定了，其只是去簽個(gè)字而已。2003年7月至2017年6月出租給新區(qū)管委會(huì)其從新區(qū)管委會(huì)拿到的房租包括南側(cè)兩間總額是3631234元，減去南側(cè)兩間的租金141479元，北側(cè)6間房屋的租金總額為3489755元。其粗略估算了一下，馬某1共分到50多萬元，徐某某共分到200多萬元，其和徐某2分到90多萬元。
11.證人楊某5真的證言，證實(shí)2003年年底，羅某1讓其到仙居縣地稅局開張工程款金額為155700元的發(fā)票，付款戶名為仙居縣新區(qū)開發(fā)管委會(huì)，于是其就以自己的名義開了張金額為155700元的發(fā)票，付款名為仙居縣新區(qū)開發(fā)管委會(huì)。開好發(fā)票以后，其把發(fā)票送位羅某1的家里。大約是2003年年底，其與羅某1或徐某2到新區(qū)開發(fā)管委會(huì)領(lǐng)取到一筆資金。其記得當(dāng)時(shí)有領(lǐng)到15萬元左右的現(xiàn)金支票，可能還有一點(diǎn)現(xiàn)金。之后，其把錢取出來都交給羅或徐了。
12.證人陳某7的證言，證實(shí)2002年8月左右其創(chuàng)辦的仙居俊臣工藝廠，租用了環(huán)城東路48號(hào)。房主為徐某某，租用環(huán)城東路48號(hào)從北往南四間房屋，包括底層街面房及樓上所有房間，租期暫定一年，租金不到4萬，具體金額其記不清了。2003年7月左右，徐某某來找其，說環(huán)城東路48號(hào)的房子要收回來，不能再租給其了，讓其換地方，于是其把俊臣工藝廠搬到了穿城南路22號(hào)。
13.證人王某10的證言，證實(shí)2013年，其通過招投標(biāo)從月塘村租用了環(huán)城東路46號(hào)的房子用于開辦廷豪賓館，當(dāng)時(shí)總共租用了5層，每層8間，其中底層8間是街面房，租用面積總共大概1500平方米，其和月塘村簽過租房協(xié)議的，租費(fèi)每年228000元，租期5年。新區(qū)管委會(huì)相關(guān)人員沒有向其了解過租金價(jià)格情況。
14.證人王某11的證言，證實(shí)環(huán)城東路46號(hào)是1991年左右建造完成的，共5層，每層有8間房，總建筑面積共計(jì)1500平方左右，底樓8間房是街面房。從2013年開始通過招投標(biāo)出租給王某10辦廷豪商務(wù)賓館。約定的租金228000元1年。新區(qū)管委會(huì)人員沒有到其這里了解過，其也沒有聽說有到村里其他人了解過環(huán)城東路46號(hào)房產(chǎn)的面積、租金等情況。
15.證人王某12的證言，證實(shí)廷豪賓館的房屋是8間5層樓的街面屋，底樓門面有8間。這8間房屋是現(xiàn)在的廷豪賓館2012年左右從月塘村委會(huì)租用的。2012年前后，這個(gè)老板告訴其，環(huán)城東路46號(hào)被月塘村通過招投標(biāo)方式對(duì)外出租，最高投標(biāo)價(jià)40多萬元/年，說這個(gè)房租價(jià)格投的太貴了。2012年的時(shí)候，工藝品廠老板跟其講過他原來租用環(huán)城東路46號(hào)8間房屋的租金才10多萬元/年。其認(rèn)為當(dāng)時(shí)環(huán)城東路路段比較冷清，沒有什么商業(yè)價(jià)值，8間40多萬元/年的房租價(jià)格太貴了，不是特別合理，前一年這8間房屋出租給工藝品廠老板才10多萬元/年，突然房租漲到40多萬元/年，太離譜了。其知道新區(qū)管委會(huì)租用了環(huán)城東路48號(hào)靠北側(cè)的幾間房屋作為辦公樓，具體多少房租其不是很清楚，其中在2013年左右的時(shí)候，其將自己的一層屋即3樓2間房屋出租給新區(qū)管委會(huì)，每年租金1萬元左右，具體出租情況其老婆王愛芬經(jīng)手的。除了其本人外，其在2011年左右的時(shí)候知道新區(qū)管委會(huì)租用的環(huán)城東路48號(hào)房屋中原新區(qū)管委會(huì)主任徐某某是有份的，具體徐某某有幾間房屋其不清楚，至于還有無其他房東其也不是很清楚。
16.仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)主任會(huì)議記錄、徐某某個(gè)人工作筆記，證實(shí)2003年4月7日會(huì)議，議題二確定了主任分工情況，其中徐某某分管綜合辦和招商引資。同時(shí)主任會(huì)議記錄2003年7月7日，第三個(gè)議題為辦公室租用事情。
17.房屋租賃協(xié)議、新區(qū)發(fā)展公司記賬憑證及附件，證實(shí)各房東與新區(qū)管委會(huì)簽訂租房協(xié)議以及房租支付情況以及數(shù)額。
18.房屋產(chǎn)權(quán)證，證實(shí)環(huán)城東路48號(hào)房屋的產(chǎn)權(quán)所屬，其中仙房權(quán)證城關(guān)字第××號(hào)證實(shí)房屋所有權(quán)人為徐某某，房屋坐落與仙居城關(guān)環(huán)城東路48號(hào)，丘（地）號(hào)012225-2，時(shí)間為2003年12月16日。
19.民事裁定書（2000）仙執(zhí)字第1040號(hào)、浙江省拍賣行仙居分行拍賣成交確認(rèn)通知書仙拍字15號(hào)，證實(shí)2000年11月30日仙居縣迅達(dá)工藝品廠被依法拍賣，張某2、畢曉萍所有的位于仙居縣城關(guān)環(huán)城東路48號(hào)全部房產(chǎn)以383萬元?dú)w馬某1所有。
20.月塘村經(jīng)濟(jì)合同登記卡、承包協(xié)議書、記賬憑證、租房協(xié)議、支付憑證等，證實(shí)：環(huán)城東路46號(hào)房屋8間5層樓2013年5月1日至2016年4月30日，租金228000*5=1140000元。環(huán)城東路東側(cè)樓房2007年3月1日至2010年2月2日，廠房承包租金70000*3=210000元。環(huán)城東路東側(cè)樓房2010年3月1日至2013年2月2日，廠房承包租金31萬元，第一年7萬、第二、三年12萬。
21.轉(zhuǎn)賬支票、現(xiàn)金支票、銀行流水，證實(shí)新區(qū)發(fā)展有限公司支付房租的具體事項(xiàng)以及各房東收取房租的部分情況。
22.價(jià)格認(rèn)定結(jié)論書，證實(shí)仙居城關(guān)環(huán)城東路48號(hào)租金情況以及根據(jù)仙居縣價(jià)格認(rèn)證中心仙價(jià)認(rèn)（2018）185號(hào)《關(guān)于永安街、花園路房屋年租金的價(jià)格認(rèn)定結(jié)論書》認(rèn)定的永安街、花園路房屋年租金情況。
23.情況說明，證明新區(qū)管委會(huì)的租房情況。
24.工程預(yù)算書，包括建筑d、建筑e、主入口建筑、茶館工程預(yù)算書及工程結(jié)算書。
25.租房合同、房屋租賃合同、合作協(xié)議書，證實(shí)永安花園管理用房的出租情況。
26.新區(qū)干部職工花名冊(cè)（2017.03）、仙居新區(qū)通訊錄，新區(qū)工作人員工資表、人員花名冊(cè)，證實(shí)新區(qū)管委會(huì)人員構(gòu)成情況。
27.中共仙居縣委辦公室（通知）、縣委常委會(huì)會(huì)議記錄本、縣委辦文件，證實(shí)2006年3月8日，縣委會(huì)議同意整合利用新區(qū)管委會(huì)輔助用房資產(chǎn)，建設(shè)青少年活動(dòng)中心。
28.辦公用房人員分布圖，證實(shí)新區(qū)管委會(huì)辦公用房分布情況。
29.關(guān)于印發(fā)黨政機(jī)關(guān)辦公用房建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)的通知、關(guān)于印發(fā)《仙居新區(qū)關(guān)于開展單位辦公用房清理整改工作方案》的通知，黨政機(jī)關(guān)辦公用房建設(shè)標(biāo)準(zhǔn)，證新區(qū)管委會(huì)辦公用房的清理情況。
上述證據(jù)，經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，能相互印證，所查證的事實(shí)清楚，足以認(rèn)定。
對(duì)于被告人徐某某的辯解及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見，結(jié)合全案證據(jù)，評(píng)析如下：
1．關(guān)于被告人徐某某其在2003年至2010年間擔(dān)任副主任，沒有決策權(quán)，而2010年后只是沿襲之前的租金，故不應(yīng)承擔(dān)法律責(zé)任的辯解，經(jīng)查，被告人徐某某在2003年4月至2009年8月任副主任期間，分管綜合辦和建設(shè)科，負(fù)責(zé)辦公室（財(cái)務(wù)）、工程建設(shè)等工作，其在執(zhí)行公務(wù)時(shí)，對(duì)涉及與本人有利害關(guān)系的事項(xiàng)，不僅沒有回避，反而動(dòng)用手中的權(quán)力抬高房租，其個(gè)人從中受益八十余萬元，具有徇私舞弊的情節(jié)，其就此提出的辯解與查明的事實(shí)不符，不予采納。
2.關(guān)于辯護(hù)人提出的徐某某只是按照當(dāng)時(shí)的市場行情簽訂租房協(xié)議，并沒有實(shí)際抬高房租的辯護(hù)意見，并為此提供了同一時(shí)間段李飛躍與浙江省仙居新區(qū)發(fā)展有限公司2003年4月1日所簽訂的租賃協(xié)議，及仙居縣人民檢察院與浙江大衛(wèi)房地產(chǎn)開發(fā)有限公司簽訂的租賃合同予以證明。經(jīng)查，認(rèn)為該兩份合同無法證明辯方提出的觀點(diǎn)，同時(shí)前租戶陳某7在2002年對(duì)涉案的其中四間房屋租賃費(fèi)只有三、四萬元的租金與2003年提至十五萬余元之間的差價(jià)更具有說服力，故對(duì)辯護(hù)人的該辯護(hù)意見不予采納。
另還有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)在案證明相關(guān)事實(shí)，本院予以確認(rèn)：
1.戶籍信息，證明被告人徐某某的身份情況。
2.任職文件、干部調(diào)動(dòng)介紹信、干部任免審批表，證實(shí)被告人徐某某的任職經(jīng)歷。
3.新區(qū)開發(fā)管委會(huì)領(lǐng)導(dǎo)班子分工情況說明、文件，證實(shí)2003年4月至2009年8月徐某某任新區(qū)管委會(huì)黨組成員、副主任期間，分管綜合辦和建設(shè)科，主要負(fù)責(zé)分管招商引資、辦公室（財(cái)務(wù)）、工程建設(shè)等工作；2009年8月至2015年7月，徐某某任新區(qū)管委會(huì)黨組書記、副主任和黨組副書記、主任期間，主持全面工作。
4.機(jī)構(gòu)職責(zé)、執(zhí)照、證書，證實(shí)仙居新區(qū)開發(fā)管委會(huì)的主要職能是制定新區(qū)開發(fā)計(jì)劃及有關(guān)政策措施；協(xié)調(diào)有關(guān)單位共同做好仙居新區(qū)內(nèi)房屋拆遷和土地征用、報(bào)批工作；負(fù)責(zé)仙居新區(qū)土地、水等資源的開發(fā)利用和招商引資工作。
5.歸案經(jīng)過，證明被告人徐某某于2018年9月4日被仙居縣監(jiān)察委員會(huì)工作人員傳喚到案。
6.搜查筆錄及扣押物品清單，證明對(duì)徐某某仙居縣福應(yīng)街道臨溪新村118號(hào)的住宅進(jìn)行搜查，并對(duì)部分物品、文件予以扣押。
7.查封、扣押通知書，證明仙居縣監(jiān)察委員會(huì)于2018年9月4日對(duì)被告人徐某某隨身攜帶的65870元現(xiàn)金予以扣押，分別于2018年11月28日、2018年11月30日對(duì)被告人徐某某名下的位于仙居縣環(huán)城東路48號(hào)的房產(chǎn)、杭州市西湖區(qū)山水人家小區(qū)彩云天4號(hào)樓1801房產(chǎn)進(jìn)行查封。
8.立功材料，證明被告人徐某某曾向有關(guān)部門檢舉他人犯罪，但因該被檢舉事實(shí)未被認(rèn)定，該立功不能成立。
本院認(rèn)為，被告人徐某某身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，為他人謀取利益，非法收受他人財(cái)物，或者利用其他國家工作人員職務(wù)上的便利，事先通謀，共同非法收受他人財(cái)物，數(shù)額特別巨大；利用職務(wù)上的便利，侵吞公共財(cái)物，數(shù)額較大；身為國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)，致使公共財(cái)產(chǎn)遭受重大損失，情節(jié)特別嚴(yán)重，且部分事實(shí)有徇私舞弊情節(jié)，其行為已分別構(gòu)成受賄罪、貪污罪、濫用職權(quán)罪，公訴機(jī)關(guān)指控的罪名成立。被告人徐某某犯數(shù)罪，依法應(yīng)當(dāng)進(jìn)行數(shù)罪并罰。被告人徐某某對(duì)受賄部分中收受周某2、王某3、陳某4、李某2的財(cái)物，貪污部分、濫用職權(quán)部分如實(shí)供述，依法可以從輕處罰。辯護(hù)人認(rèn)為被告人徐某某構(gòu)成自首的辯護(hù)意見與查明的事實(shí)不符，不予采納。綜合全案，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款、第三百八十六條、第三百八十二條、第三百八十三條第一款第（一）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)、第二款、第三百九十七條、第二十五條第一款、第六十九條、第六十七條第三款、第五十二條、第六十一條、第六十二條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人徐某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年，并處罰金人民幣八十萬元；犯貪污罪，判處有期徒刑一年十個(gè)月，并處罰金人民幣二十萬元；犯濫用職權(quán)罪，判處有期徒刑五年，數(shù)罪并罰，決定執(zhí)行有期徒刑十五年六個(gè)月，并處罰金人民幣一百萬元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行留置或羈押的，留置或羈押一日折抵刑期一日。即自2018年9月4日起至2034年3月3日止。罰金限在判決發(fā)生法律效力第二日起一個(gè)月內(nèi)繳納）。
二、責(zé)令被告人徐某某退賠違法所得共計(jì)人民幣二百九十六萬七千零十九元，上繳國庫。（其中六萬五千八百七十元已扣押在案）
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省臺(tái)州市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本三份。
審 判 長 吳雨雁人民陪審員朱雪萍人民陪審員馮兵弟
二〇一九年十月二十一日
代理書記員 葉飄飄
