吳某強(qiáng)、黃某榮等非法經(jīng)營(yíng)案-非法生產(chǎn)、經(jīng)營(yíng)國(guó)家管制的第二類精神藥品鹽酸曲馬多的定性
人民法院案例庫(kù) 入庫(kù)編號(hào)：2023-05-1-169-001
關(guān)鍵詞
刑事/非法經(jīng)營(yíng)罪/制造、販賣毒品罪/生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪/生產(chǎn)、銷售假藥罪/精神藥品/鹽酸曲馬多
基本案情
被告人吳某強(qiáng)、黃某榮以牟利為目的，在沒(méi)有依法取得藥品生產(chǎn)、銷售許可的情況下，于2010年年底合伙生產(chǎn)鹽酸曲馬多及其他藥品，二人約定共同出資，并由且吳某強(qiáng)負(fù)責(zé)租用生產(chǎn)場(chǎng)地、購(gòu)買生產(chǎn)設(shè)備和原料、聯(lián)系接單及銷售渠道，黃某榮負(fù)責(zé)調(diào)試生產(chǎn)設(shè)備、配制藥品及日常生產(chǎn)管理。其后，吳某強(qiáng)租用陳某群位于潮安區(qū)一處老屋作為加工場(chǎng)地，并雇傭被告人吳某源從事生產(chǎn)加工，雇傭被告人陳某金幫助運(yùn)輸原料和生產(chǎn)出的藥品成品。吳某強(qiáng)還安排吳某源找個(gè)體印刷廠印刷了“天某牌”鹽酸曲馬多包裝盒及說(shuō)明書(shū)。陳某金按照吳某強(qiáng)的指示，多次將加工好的鹽酸曲馬多藥片及包裝盒、說(shuō)明書(shū)運(yùn)送至潮州市潮安區(qū)潮汕公路等處交給汪某（另案處理）等人轉(zhuǎn)賣。經(jīng)查，2010年年底至2011年9月間，吳某強(qiáng)共賣給汪某鹽酸曲馬多65件，汪某通過(guò)物流公司將鹽酸曲馬多等藥品轉(zhuǎn)至河北省石家莊市等地銷售，公安機(jī)關(guān)在涉案的醫(yī)療器械經(jīng)營(yíng)部提取到部分違法銷售的“天某牌”鹽酸曲馬多。2011年9月15日，公安機(jī)關(guān)查處了吳某強(qiáng)等的加工場(chǎng)，現(xiàn)場(chǎng)扣押鹽酸曲馬多藥片115.3千克、生產(chǎn)鹽酸曲馬多的原料1280.25千克及加工設(shè)備等。至查處為止，吳某強(qiáng)等生產(chǎn)和銷售鹽酸曲馬多藥片等假藥，獲取違法收入人民幣50 750元。
廣東省潮州市中級(jí)人民法院于2014年4月22日作出（2014）潮中法刑二初字第1號(hào)刑事判決：1.認(rèn)定被告人吳某強(qiáng)犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑四年十個(gè)月，并處罰金人民幣20萬(wàn)元。2.被告人黃某榮犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑四年四個(gè)月，并處罰金人民幣10萬(wàn)元。3.被告人吳某源犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑二年八個(gè)月，并處罰金人民幣5萬(wàn)元。4.被告人陳某金犯非法經(jīng)營(yíng)罪，免予刑事處罰。一審宣判后，各被告人均未提出上訴，公訴機(jī)關(guān)亦未抗訴，該判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：被告人吳某強(qiáng)、黃某榮、吳某源、陳某金違反藥品管理法規(guī)，未經(jīng)許可，合伙非法生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)國(guó)家管制的精神藥品曲馬多，情節(jié)嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪，應(yīng)依法予以懲處。公訴機(jī)關(guān)指控被告人吳某強(qiáng)、黃某榮、吳某源犯販賣、制造毒品罪，指控被告人陳某金犯生產(chǎn)假藥罪的理由依據(jù)不足，不予支持。被告人吳某強(qiáng)、黃某榮共同出資生產(chǎn)假藥，其中，被告人吳某強(qiáng)負(fù)責(zé)購(gòu)買生產(chǎn)設(shè)備和聯(lián)系銷售，被告人黃某榮負(fù)責(zé)組織生產(chǎn)，在共同犯罪中均起主要作用，是主犯，依法應(yīng)當(dāng)按照其參與的全部犯罪處罰。被告人吳某源受被告人吳某強(qiáng)和黃某榮的雇傭和指揮參與制售假藥，在共同犯罪中起次要作用，系從犯，依法可從輕處罰。被告人陳某金幫助運(yùn)輸材料和假藥，在共同犯罪中起輔助作用，系從犯，視其犯罪情節(jié)輕微，依法可免予刑事處罰。遂作出上述判決。
裁判要旨
1.對(duì)非法生產(chǎn)、銷售國(guó)家管制的麻醉藥品、精神藥品的行為以制造、販賣毒品罪定罪，必須同時(shí)符合以下條件：（1）被告人明知所制造、販賣的是麻醉藥品、精神藥品，并且制造、販賣的目的是將其作為毒品的替代品，而不是作為治療所用的藥品。（2）麻醉藥品、精神藥品的去向明確，即毒品市場(chǎng)或者吸食毒品群體。（3）獲得了遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出正常藥品經(jīng)營(yíng)所能獲得的利潤(rùn)。
2.行為人在構(gòu)成生產(chǎn)、銷售偽劣產(chǎn)品罪，生產(chǎn)、銷售假藥罪和非法經(jīng)營(yíng)罪的競(jìng)合時(shí)，應(yīng)在三罪中擇一重罪處罰。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國(guó)刑法》第25條，第26條第1款、第4款，第27條，第37條，第64條，第67條第3款，第225條第1項(xiàng)
一審：廣東省潮州市中級(jí)人民法院（2014）潮中法刑二初字第1號(hào)刑事判決（2014年4月22日）
