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馬某某非法行醫(yī)案
——未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格開具中醫(yī)處方并配售“中藥材”行為的定性
關鍵詞：刑事 非法行醫(yī)罪 未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格 開具中醫(yī)處方 配售藥材 致人死亡
基本案情
被告人馬某某在未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的情況下，長期擺地攤銷售中藥藥材 。為了取得他人信任，馬某某印制名片宣傳自己是“中醫(yī)學者、制藥師”，能 夠治療很多疑難雜癥，并按照自己購買的《藥酒配方寶典》《民間治百病》等 醫(yī)書為他人配制中草藥。
2009年10月的一天下午，馬某某在江蘇省鎮(zhèn)江市青年廣場張家門附近設攤 賣中藥時，向腳上長有骨刺前來購藥的被害人李某某（男，30歲）出售了不能 用于內服主藥材烏頭，并按照《藥酒配方寶典》《民間治百病》等醫(yī)書為其開 具了診療處方，讓李某某回家將烏頭等藥材泡酒內服治療骨刺。同年10月20日 晚，李某某飲用用烏頭等藥材泡制的藥酒后嘴感麻木，次日凌晨3時許李某某感 覺呼吸困難，后被送至鎮(zhèn)江市第三人民醫(yī)院治療，經搶救無效于當日凌晨死亡 。經鑒定，李某某系飲用烏頭所泡的藥酒致烏頭中毒而死。
江蘇省鎮(zhèn)江市潤州區(qū)人民法院于2010年7月27日作出（2010）潤刑初字第00029號刑事判決：被告人馬某某犯非法行醫(yī)罪，判處有期徒刑十年，并處罰金 人民幣五千元。宣判后，在法定期限內沒有上訴、抗訴，判決已發(fā)生法律效力。
裁判理由
法院生效裁判認為：被告人馬某某在未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的情況下非法行 醫(yī)，致人死亡，其行為已構成非法行醫(yī)罪。對于馬某某及其辯護人認為被告人 “只是出售中藥材，沒有實施診療行為，從而不構成非法行醫(yī)罪”的辯解及辯護意見，經查，被告人馬某某根據(jù)被害人李某某的病情，按照其所持有的《藥 酒配方寶典》《民間治百病》等醫(yī)書為李某某開具了診療處方，并配制了相應 的中草藥讓被害人李某某服用。此種開具診療處方并為他人配制相應的中草藥 的行為已經超出了單純的出售中草藥的范圍，應當認定為診療行為。從事診療 行為需要相應的醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格證，而馬某某并未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，在此情況 下為人診療，并造成被診療人死亡的后果，符合非法行醫(yī)罪的構成要件，應判 處十年以上有期徒刑的。故法院依法作出如上裁判。
裁判要旨
沒有行醫(yī)資格的人員根據(jù)醫(yī)書開具診療處方并為他人配制、銷售“中草藥 ”的行為，應當認定為診療行為。行為人未取得醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格，為他人開具中醫(yī)診療處方并配制“中草藥”，屬于非法行醫(yī)，符合《刑法》第三百三十六條 規(guī)定的，以非法行醫(yī)罪定罪處罰。
關聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第336條第1款
一審：江蘇省鎮(zhèn)江市潤州區(qū)人民法院（2010）潤刑初字第00029號刑事判決 （2010年7月27日）
