2024-04-1-374-003
張某某等人制作、傳播淫穢物品牟利案
——淫穢物品性質(zhì)的司法認(rèn)定
關(guān)鍵詞：刑事 制作、傳播淫穢物品牟利罪 認(rèn)定主體 社會一般人標(biāo)準(zhǔn)
基本案情
法院經(jīng)審理查明：被告人張某某設(shè)立公司并擔(dān)任法定代表人，組織多名女模特在京、滬、穗、深、廈等城市包括大學(xué)校園、商場在內(nèi)的多處公共場所拍攝標(biāo)題如“在公共場所公交站牌前突然脫掉衣服”“民宅里有男性維修工時脫掉全部衣服”等全裸照片、視頻，并先后雇傭被告人馮某、被告人袁某某負(fù)責(zé)攝影、攝像并對視頻、照片進(jìn)行編輯，被告人夏某某負(fù)責(zé)網(wǎng)站維護(hù)及上傳照片、視頻，被告人南某負(fù)責(zé)行政管理及上傳照片、視頻等。相關(guān)照片、視頻經(jīng)編輯后上傳至境外注冊的A網(wǎng)站，在網(wǎng)站瀏覽、下載照片、視頻需成為會員并以有償訂閱的形式支付費(fèi)用（15.99美元/月或159.99美元/年），訂閱時網(wǎng)站可跳轉(zhuǎn)至公司運(yùn)營的B網(wǎng)站，B網(wǎng)站以微信或支付寶收款的方式出售20美元和100美元面值的禮品卡，可用于支付A網(wǎng)站的訂閱費(fèi)用，禮品卡銷售收入進(jìn)入公司賬戶，張某某等人以此方式進(jìn)行牟利。公安機(jī)關(guān)經(jīng)偵查后將5名被告人抓獲，當(dāng)場扣押相關(guān)作案工具，后委托司法鑒定機(jī)構(gòu)對境外的A網(wǎng)站進(jìn)行遠(yuǎn)程勘驗，提取相關(guān)視頻及圖片。經(jīng)鑒定，送檢的照片和視頻中，1027張照片和55份視頻文件系淫穢物品。袁某某、馮某、夏某某、南某如實(shí)供述了前述事實(shí)。
一審期間，經(jīng)法院委托，由上海市公安局鑒定中心會同上海市新聞出版局組成的鑒定組鑒定：去除重復(fù)及不清晰文件后，送檢的文件中47份文件系淫穢視頻，632份文件系淫穢照片。
上海市黃浦區(qū)人民法院于2021年8月31日作出（2021）滬0101刑初96號刑事判決，以制作、傳播淫穢物品牟利罪分別判處被告人張某某有期徒刑二年十個月，并處罰金人民幣二十萬元；判處被告人袁某某有期徒刑一年五個月，并處罰金人民幣十萬元；判處被告人馮某、被告人夏某某、被告人南某有期徒刑一年五個月至八個月不等，罰金人民幣十萬元至二萬元不等；違法所得及涉案作案工具應(yīng)予沒收。宣判后，被告人張某某、袁某某提出上訴。上海市第二中級人民法院于2022年10月31日作出（2021）滬02刑終1152號刑事裁定，駁回上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：本案的爭議焦點(diǎn)在于被告人在校園、商場等公共場所拍攝的裸體視頻、照片是否屬于淫穢物品?？剞q雙方關(guān)于涉案視頻、照片性質(zhì)的爭論，在淫穢物品犯罪案件中具有很強(qiáng)的代表性。
對于淫穢物品犯罪中“淫穢”的判斷，應(yīng)該考慮最大多數(shù)人、普通人的觀念和感受，對淫穢物品性質(zhì)的認(rèn)定，應(yīng)采用社會一般人的標(biāo)準(zhǔn)。
上海市公安局鑒定中心會同上海市新聞出版局組成的鑒定組，作為法定鑒定機(jī)構(gòu)具有鑒定資質(zhì)，鑒定程序合法、鑒定內(nèi)容和形式等均符合法定要求，該 “鑒定意見”可以作為法官判斷淫穢物品性質(zhì)的證據(jù)資料；文化藝術(shù)界專業(yè)人士以及藝術(shù)獎項中對于涉案物品性質(zhì)的見解、評語，不能代表社會一般公眾對涉案物品是否具有誨淫性及科學(xué)藝術(shù)價值的感受，只能作為法官對涉案物品性質(zhì)進(jìn)行認(rèn)定的參考。故本案中法官根據(jù)社會一般人的評判標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合被告人行為時的文化語境，判斷涉案物品具有誨淫性且沒有科學(xué)藝術(shù)價值，屬于淫穢物品，駁回上訴，維持原判。
裁判要旨
認(rèn)定淫穢物品性質(zhì)，應(yīng)遵循整體性原則和社會一般人標(biāo)準(zhǔn)，結(jié)合行為時的文化語境，對涉案物品是否具有誨淫性以及科學(xué)藝術(shù)價值進(jìn)行判斷。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第363條第1款、第25條、第26條、第27條、第 67條第3款、第53條、第64條
《中華人民共和國刑事訴訟法》第15條
一審：上海市黃浦區(qū)人民法院（2021）滬0101刑初96號刑事判決（2021年 8月31日）
二審：上海市第二中級人民法院（2021）滬02刑終1152號刑事裁定
（2022年10月31日）
