《刑事審判參考》（2016 年 12 月·總第 105 集 ）
［第1123號］馬某某故意殺人案-限制民事行為能力人、無民事行為能力人參加刑事附帶民事訴訟的若干問題
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一、主要問題
1. 限制民事行為能力人、無民事行為能力人能否獨立參加刑事附帶民事訴訟？
2. 限制民事行為能力人、無民事行為能力人在刑事附帶民事訴訟中能否承擔民事責任？
二、裁判理由
（一）限制民事行為能力人、無民事行為能力人不能獨立地以附帶民事被告身份參加附帶民 事訴訟，應(yīng)由其監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟關(guān)于限制民事行為能力人、無民事行為能力人參加刑事附帶民事訴訟的問題，刑事訴訟法沒 有明確的規(guī)定。按照《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國刑事訴訟法）的解釋》第一 百六十三條的規(guī)定，應(yīng)當適用民法通則、民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定。
按照民法學的理論，公民的民事行為能力與其訴訟行為能力有著密切的聯(lián)系，但在分類 上，二者又不完全一致。公民的民事行為能力采用三分法：完全民事行為能力（年滿 18 周歲或者年滿 16 周歲不滿 18 周歲，但是以自己的勞動收入為主要生活來源的）、限制民事行為能力（10 周歲至 18 或 16 周歲，以及不能完全辨認自己行為的精神病人）和無民事行為能力（不滿 10 周歲，以及不能辨認自己行為的精神病人）。而公民的訴訟行為能力則采用兩分法：有訴訟行為能力和無訴訟行為能力。在民事訴訟中，只有具有完全民事行為能力的公民才具有訴訟行為能力，無民事行為能力和限制民事行為能力的公民都沒有訴訟行為能力。
無民事行為能力人，屬于不負刑事責任的人，依法不能成為刑事訴訟中的被告人，但其仍然能夠介入到刑事訴訟中成為附帶民事訴訟被告人，這主要是指符合《最高人民法院關(guān)于 適用（中華人民共和國刑事訴訟法）的解釋》第一百四十三條第一款第一項情形，即未被追究刑事責任的其他共同侵害人，包括該共同侵害人系不負刑事責任的未成年人、無刑事責任 能力的精神病人。需要說明的是，這兩類人如果單獨實施“犯罪”行為，因其不能成為刑事 被告人，因而不能對其提起附帶民事訴訟訴訟人，對其侵權(quán)行為造成的損失只能單獨提起民 事訴訟。限制民事行為能力人在以下兩種情況下可以成為刑事被告人并同時可以成為附帶民 事訴訟被告人：一是已滿十四周歲不滿十六周歲的人犯刑法第十七條列舉的故意殺人、故意 傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的；二是已滿十六周 歲不滿十八周歲的人犯罪以及刑法第十八條第三款規(guī)定的“尚未完全喪失辨認或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的”。
限制民事行為能力人、無民事行為能力人介入到刑事訴訟中成為附帶民事訴訟被告人時，如何參與訴訟？《中華人民共和國民事訴訟法》第五十七條規(guī)定：“無訴訟行為能力人由他的監(jiān)護人作為法定代理人代為訴訟。法定代理人之間互相推諉代理責任的，由人民法院指定其中一人代為訴訟。”《最高人民法院關(guān)于適用（中華人民共和國民事訴訟法）的解釋》 第八十三條規(guī)定，在訴訟中，無民事行為能力人、限制民事行為能力人的監(jiān)護人是他的法定代理人。事先沒有確定監(jiān)護人的，可以由有監(jiān)護資格的人協(xié)商確定；協(xié)商不成的，由人民法院在他們之間指定訴訟中的法定代理人。因此，在附帶民事訴訟中，應(yīng)由限制民事行為能力人、無民事行為能力人的監(jiān)護人為其法定代理人代為訴訟，否則，其所為的訴訟行為或者針對其所為的訴訟行為都是無效訴訟行為。
本案中，附帶民事訴訟被告人馬某是否是限制民事行為能力人呢？按照《中華人民共和 國民法通則》的相關(guān)規(guī)定，不能完全辨認自己行為的精神病人是限制民事行為能力人。被告 人是不是不能完全辨認自己行為的精神病人需要進行司法鑒定。對精神病人的司法鑒定，根據(jù)鑒定目的，鑒定機構(gòu)可進行有無刑事責任能力的鑒定和有無民事行為能力的鑒定。要判斷 精神病人的民事行為能力，當然是進行有無民事行為能力的司法鑒定較為合適。但是，在刑 事附帶民事訴訟案件的審判實踐中，對被告人所作的精神疾病鑒定往往是基于審理刑事部分 的需要，鑒定通常只針對被告人是否具有刑事責任能力的問題，而不涉及對民事行為能力的 鑒定。因此，多數(shù)情況下，刑事附帶民事訴訟案件中公安機關(guān)只是委托鑒定機構(gòu)進行刑事責 任能力鑒定，而不做民事行為能力鑒定，本案亦是如此。在此情況下，如何認定患有精神疾 病的被告人的民事行為能力？我們認為，本案中雖然只對被告人進行了是否具有刑事責任能 力的鑒定，認定被告人為限制刑事責任能力，但是在鑒定的過程中對被告人患有精神疾病這 一事實，已經(jīng)在醫(yī)學上進行了肯定的判斷，在確定被告人是精神病人的基礎(chǔ)上，結(jié)合本案其 他關(guān)于被告人平時表現(xiàn)的證據(jù)，可以認定其為限制民事行為能力人，作出這樣的判斷是符合 邏輯和法律規(guī)定的。
綜上，本案被告人暨附帶民事訴訟被告人馬某某系限制民事行為能力人，沒有民事訴訟 行為能力，應(yīng)由其監(jiān)護人作為法定代理人代為參加附帶民事訴訟，以更好地維護當事人的合法權(quán)益。
（二）限制民事行為能力人、無民事行為能力人在刑事附帶民事訴訟中屬于無民事責任 能力人，應(yīng)由其監(jiān)護人承擔民事責任
當刑事附帶民事訴訟中的被告人為限制民事行為能力人、無民事行為能力人時，誰來承擔民事賠償責任？《中華人民共和國民法通則》第一百三十三條的規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔民事責任。監(jiān)護人盡了監(jiān)護責任的， 可以適當減輕他的民事責任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人適當賠償，但單位擔任監(jiān)護人的除外?！薄吨腥A人民共和國侵權(quán)責任法》第三十二條也明確規(guī)定：“無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權(quán)責任。監(jiān)護人盡到監(jiān)護責任的，可以減輕其侵權(quán)責任。有財產(chǎn)的無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，從本人財產(chǎn)中支付賠償費用。不足部分，由監(jiān)護人賠償。”在刑事案件中，侵權(quán)行為就是犯罪行為， 侵權(quán)責任與刑事責任以外的附帶民事賠償責任競合。因此，根據(jù)我國民法的相關(guān)規(guī)定，如果限制民事行為能力人、無民事行為能力人參與刑事附帶民事訴訟，其監(jiān)護人依法應(yīng)當對其犯罪行為造成的損害承擔民事賠償責任，其監(jiān)護人才是附帶民事訴訟中依法負有賠償責任的人，理應(yīng)被列為附帶民事訴訟的被告人。否則，針對刑事被告人所為的附帶民事訴訟行為是無效訴訟行為。本案被告人馬某某為限制民事行為能力人，其監(jiān)護人應(yīng)對馬某某的犯罪行為給他人造成的損害承擔民事賠償責任。當然，根據(jù)前述民法的相關(guān)規(guī)定，馬某某本人如果有財產(chǎn)的，賠償費用應(yīng)首先從其本人財產(chǎn)中支付，不足部分，由其監(jiān)護人承擔。
綜上，一審法院在附帶民事訴訟中沒有為馬某某確定法定代理人，對附帶民事訴訟原告 人申請追加被告人的監(jiān)護人為共同被告人的請求不予支持不當，未將限制民事行為能力被告 人的監(jiān)護人列為共同被告，違反了法定訴訟程序。為嚴格遵守訴訟程序，保障雙方當事人的 合法權(quán)益，二審法院裁定原審法院在刑事附帶民事訴訟中程序違法，將附帶民事部分發(fā)回一 審法院重新審判是適當?shù)摹?/p>
