《刑事審判參考》（2013年第5輯，總第94輯）
【第891號(hào)】廖某1危險(xiǎn)駕駛案-在小區(qū)道路醉駕是否構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪
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二、主要問(wèn)題
在小區(qū)道路醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，是否構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪？
三、裁判理由
本案在審理過(guò)程中，對(duì)于被告人廖某1醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的地點(diǎn)是否屬于危險(xiǎn)駕駛罪罪狀規(guī)定的“道路”，存在兩種意見(jiàn)：一種意見(jiàn)認(rèn)為，廖某1醉駕的地點(diǎn)不屬于道路，其行為不構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。理由是：《中華人民共和國(guó)道路交通安全法》（以下簡(jiǎn)稱《道交法》）第一百一十九條第一項(xiàng)規(guī)定：“‘道路’， 是指公路、城市街道和雖然在單位管轄范圍內(nèi)但允許社會(huì)機(jī)動(dòng)車通行的地方， 包括公共廣場(chǎng)、公共停車場(chǎng)等用于公共通行的場(chǎng)所?！睂?duì)該規(guī)定中“在單位管轄范圍內(nèi)但允許社會(huì)車輛通行的地方”應(yīng)當(dāng)作限制性解釋，否則“道路”的范圍過(guò)于寬泛。界定小區(qū)道路是否屬于《道交法》規(guī)定的“道路”，關(guān)鍵是要判斷該小區(qū)的道路是否作為公用路段穿行使用。如果僅有業(yè)主、訪客駕車進(jìn)出， 不宜認(rèn)定為道路。本案案發(fā)小區(qū)雖然允許社會(huì)車輛進(jìn)，出，但主要是便于來(lái)訪人員停放車輛，而不是作為公共路段穿行使用，故在該小區(qū)內(nèi)醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車不構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。另一種意見(jiàn)認(rèn)為，廖某1醉駕的地點(diǎn)屬于道路，其行為構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。理由是：刑法設(shè)置危險(xiǎn)駕駛罪時(shí)并沒(méi)有對(duì)“道路”作限制性規(guī)定，故“道路”的范圍應(yīng)當(dāng)與《道交法》的規(guī)定保持一致。小區(qū)道路是否屬于危險(xiǎn)駕駛罪罪狀中的“道路”，關(guān)鍵是要看該道路是否允許社會(huì)車輛通行。本案案發(fā)小區(qū)是開(kāi)放性小區(qū)，社會(huì)車輛可以隨便進(jìn)出、停放，故在該小區(qū)內(nèi)醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的行為構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。
我們同意后一種意見(jiàn)，主要理由如下：
危險(xiǎn)駕駛罪屬于行政犯，如果沒(méi)有特別需要擴(kuò)張或者限制解釋的理由，對(duì)概念性法律術(shù)語(yǔ)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)與其所依附的行政法規(guī)保持一致。小區(qū)是居民聚居的生活場(chǎng)所，居住的人數(shù)眾多，且隨著社會(huì)的發(fā)展，小區(qū)的規(guī)模越來(lái)越大，小區(qū)內(nèi)車輛通行的路段往往也是行人和非機(jī)動(dòng)車通行的地方，在小區(qū)內(nèi)醉駕對(duì)公共安全具有較大的危險(xiǎn)性。如果在《道交法》規(guī)定之外，另以“是否作為公共路段穿行”作為認(rèn)定道路的標(biāo)準(zhǔn)，將不利于保障小區(qū)內(nèi)生活的人民群眾人身財(cái)產(chǎn)安全。故對(duì)小區(qū)道路的認(rèn)定應(yīng)當(dāng)與《道交法》的規(guī)定精神保持一致，以是否“允許社會(huì)車輛通行”作為判斷標(biāo)準(zhǔn)。
常見(jiàn)的小區(qū)對(duì)社會(huì)車輛的管理方式有以下三種：第一種是開(kāi)放式管理，即小區(qū)管理者在小區(qū)進(jìn)出口未設(shè)置卡點(diǎn)，或者雖設(shè)置卡點(diǎn)，但從未攔截，社會(huì)車輛無(wú)須任何手續(xù)即可自由進(jìn)出并在小區(qū)內(nèi)停放；第二種是半開(kāi)放半封閉式管理， 即在小區(qū)進(jìn)出口設(shè)卡攔截，社會(huì)車輛若要進(jìn)出小區(qū)，需要受訪業(yè)主的同意、登記車牌號(hào)或者交納一定的停車、通行費(fèi)用；第三種是封閉式管理，即在小區(qū)進(jìn)出口設(shè)卡攔截，非業(yè)主車輛一律不允許通行，或者征得受訪業(yè)主同意后，來(lái)訪車輛停放在小區(qū)指定區(qū)域。對(duì)于第一種和第三種管理方式下的小區(qū)道路的定性爭(zhēng)議不大，前者屬于典型的“允許”社會(huì)車輛通行，后者則相反，不屬于“道路”。對(duì)于如何界定第二種管理方式下的小區(qū)道路的性質(zhì)，則存在較大爭(zhēng)議。
我們認(rèn)為，對(duì)道路的認(rèn)定關(guān)鍵在于對(duì)道路“公共性”的理解。而何謂“公共”，其最本質(zhì)的特征在于對(duì)象的不特定性。無(wú)論單位對(duì)其管轄范圍內(nèi)的路段、停車場(chǎng)采取的管理方式是收費(fèi)還是免費(fèi)、車輛進(jìn)出是否需要登記，只要允許不特定的社會(huì)車輛自由通行，就屬于道路；如果僅允許與管轄單位、人員有業(yè)務(wù)往來(lái)、親友關(guān)系等特定事由的來(lái)訪者的車輛通行，則不屬于允許社會(huì)車輛通行。就小區(qū)而言，如果來(lái)訪車輛經(jīng)業(yè)主同意后可停放的，因其進(jìn)出小區(qū)的條件建立在來(lái)訪者與受訪業(yè)主的親友關(guān)系之上，故對(duì)象相對(duì)特定，范圍相對(duì)較小，此種管理方式下的小區(qū)不具有公共性，不屬于允許社會(huì)車輛通行的地方。若社會(huì)車輛只要登記車牌號(hào)或者交納一定費(fèi)用，即可進(jìn)出小區(qū)、在小區(qū)內(nèi)停放的，則其通行條件并無(wú)特定的人身依附關(guān)系，對(duì)象不特定，范圍面向社會(huì)大眾，在該管理模式下的小區(qū)道路、停車場(chǎng)與公共道路、停車場(chǎng)無(wú)異，屬于允許社會(huì)車輛通行的地方。特別是有的地方公共停車場(chǎng)車位有限，為充分利用社會(huì)資源，當(dāng)?shù)卣雠_(tái)政策鼓勵(lì)企事業(yè)單位、小區(qū)將內(nèi)部停車場(chǎng)面向公眾，實(shí)行錯(cuò)時(shí)收費(fèi)停車，社會(huì)車輛在單位管轄區(qū)域內(nèi)通行的情況將越來(lái)越普遍。如果不將這些停車場(chǎng)認(rèn)定為道路，將不利于保障這些地方的交通安全。
本案中，在案證據(jù)證實(shí)，案發(fā)地龍江半島花園物業(yè)服務(wù)中心與開(kāi)發(fā)商簽訂的合同約定的是非封閉式管理，實(shí)際執(zhí)行的也是開(kāi)放式管理，小區(qū)非住戶車輛可以自由出入小區(qū)、在小區(qū)內(nèi)停放，因此，該小區(qū)道路具有公共性，屬于《道交法》規(guī)定的“道路”。被告人廖某1在該小區(qū)內(nèi)醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車，屬于在道路上醉酒駕駛，其行為構(gòu)成危險(xiǎn)駕駛罪。
