為依法懲治聚眾斗毆犯罪，準(zhǔn)確界定聚眾斗毆罪的構(gòu)成要件、犯罪形態(tài)、加重處罰的條件和轉(zhuǎn)化認(rèn)定為故意傷害罪、故意殺人罪的要件，根據(jù)《刑法》和有關(guān)司法解釋，結(jié)合司法實(shí)踐，現(xiàn)對(duì)本市辦理聚眾斗毆犯罪案件提出如下意見(jiàn)：
一、聚眾斗毆罪的犯罪構(gòu)成
(一)聚眾斗毆罪的概念
根據(jù)刑法第二百九十二條的規(guī)定，聚眾斗毆犯罪是指基于報(bào)復(fù)他人、爭(zhēng)霸一方、尋求刺激或者其他公然藐視國(guó)家法紀(jì)和社會(huì)公德的不法動(dòng)機(jī)，糾集多人成幫結(jié)伙地互相進(jìn)行打斗，破壞社會(huì)公共秩序的行為。
(二)聚眾斗毆罪的主體
本罪的主體是指聚眾斗毆的首要分子和積極參加者。
“首要分子”，是指聚眾斗毆的組織者、策劃者、指揮者?！胺e極參加者”，是指除首要分子以外其他在斗毆中發(fā)揮重要作用或者直接致死、致傷他人者。在幕后起組織、策劃、指揮作用或者在聚眾及準(zhǔn)備斗毆中行為積極并起重要作用的，不論其是否直接參加斗毆，均應(yīng)分別認(rèn)定為首要分子或積極參加者。
對(duì)于首要分子，應(yīng)對(duì)其組織、策劃、指揮的全部犯罪進(jìn)行處罰；對(duì)于積極參加者，應(yīng)按照其參與的犯罪進(jìn)行處罰。
尾隨、被脅迫參與斗毆，且在聚眾斗毆過(guò)程中作用不大，情節(jié)顯著輕微的，不構(gòu)成本罪。
(三)“聚眾”的認(rèn)定
本罪中的“聚眾”是指為實(shí)施斗毆而聚集3人或3人以上的行為?！熬郾姟狈绞郊劝ㄓ蓄A(yù)謀的糾集行為，也包括臨時(shí)糾集行為；既包括在首要分子策劃下，明示的糾集行為，也包括首要分子對(duì)他人的糾集行為不阻止的默認(rèn)行為。“3人或3人以上”既包括首要分子、積極參加者，也包括其他一般參加者。
聚眾斗毆罪可以由單方構(gòu)成。如甲方出于報(bào)復(fù)他人、爭(zhēng)霸一方等不法動(dòng)機(jī)而糾集3人或3人以上與出于相同動(dòng)機(jī)的乙方進(jìn)行斗毆，乙方人數(shù)即使不滿3人，對(duì)甲方亦可以聚眾斗毆罪認(rèn)定。
鑒于乙方不足3人，不符合“聚眾”要件，不應(yīng)以本罪論處，構(gòu)成其他犯罪的，依法處理。
(四)“斗毆”的認(rèn)定
本罪中的“斗毆”，一般是指雙方出于不法動(dòng)機(jī)而相互進(jìn)行攻擊、廝打等加害對(duì)方身體的行為。僅因一方聚眾傷害他人，由此造成被害人傷亡，構(gòu)成犯罪的，一般應(yīng)以故意傷害罪或故意殺人罪認(rèn)定；構(gòu)成其他犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
二、聚眾斗毆罪的犯罪形態(tài)
本罪屬于行為犯，且系復(fù)合型犯罪。行為人為斗毆而實(shí)施聚眾行為，屬于已經(jīng)著手進(jìn)行犯罪?！熬郾姟焙?，因故最終沒(méi)有實(shí)施斗毆行為，對(duì)首要分子和積極參加者可以聚眾斗毆罪(未遂)認(rèn)定。但是否要追究刑事責(zé)任，還應(yīng)綜合考慮案件的起因、情節(jié)和社會(huì)影響等因素。行為人已經(jīng)實(shí)施聚眾斗毆行為的，即構(gòu)成犯罪既遂，是否造成傷亡后果，不影響既遂的成立。
三、聚眾斗毆罪的加重情節(jié)
(一)關(guān)于“多次聚眾斗毆”的認(rèn)定
“多次聚眾斗毆”是指聚眾斗毆3次或者3次以上。
對(duì)于“多次”的認(rèn)定，應(yīng)以行為人實(shí)施的每一次聚眾斗毆行為均已構(gòu)成犯罪為前提。
如果行為人在一次斗毆中發(fā)生短暫中斷后，又繼續(xù)斗毆，應(yīng)認(rèn)定為一次。
(二)“人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣”的認(rèn)定
“人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣”，一般是指斗毆雙方人數(shù)合計(jì)10人以上，斗毆時(shí)間較長(zhǎng)或斗毆手段兇殘等嚴(yán)重危害社會(huì)治安的情形。
(三)“在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂”的認(rèn)定
該情節(jié)是指在人群聚集的場(chǎng)所或者車輛、行人頻繁通行的道路上聚眾斗毆時(shí)間較長(zhǎng)，造成公共場(chǎng)所秩序嚴(yán)重混亂，交通嚴(yán)重堵塞等。
(四)“持械斗毆”的認(rèn)定
“持械”是指參加聚眾斗毆的人員使用器械或者為斗毆攜帶器械但實(shí)際未使用的情形。這里的“器械”是指各種槍支、刀具、棍棒、磚塊等足以致人傷亡的工具。該情形包括事先準(zhǔn)備器械并持器械參與斗毆，也包括在實(shí)施過(guò)程中臨時(shí)獲得器械并持器械進(jìn)行斗毆。參與預(yù)謀持械聚眾斗毆，或者明知本方人員為斗毆而持械，即使本人未使用或攜帶器械，構(gòu)成本罪的，也均應(yīng)以持械斗毆認(rèn)定。
在聚眾斗毆中，一方持械而另一方未持械的，對(duì)持械一方以持械斗毆認(rèn)定，對(duì)未持械一方則不應(yīng)認(rèn)定。
四、聚眾斗毆罪的轉(zhuǎn)化
(一)聚眾斗毆罪轉(zhuǎn)化的前提
聚眾斗毆的轉(zhuǎn)化犯是指行為人在聚眾斗毆的過(guò)程中，致人重傷或死亡的，對(duì)行為人不以聚眾斗毆罪而是以故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰的情況。構(gòu)成聚眾斗毆罪的轉(zhuǎn)化犯，須具備以下四個(gè)條件：
1、行為人的行為構(gòu)成聚眾斗毆罪。
2、發(fā)生了“重傷、死亡”的危害結(jié)果。
3、“重傷、死亡”的危害結(jié)果是在聚眾斗毆過(guò)程中發(fā)生。如果聚眾斗毆的行為已經(jīng)結(jié)束，行為人又故意重傷他人或者致他人死亡，應(yīng)當(dāng)直接認(rèn)定故意傷害罪或者故意殺人罪；先行的聚眾斗毆構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，予以數(shù)罪并罰。
4、行為人主觀上出于故意。如果行為人出于過(guò)失，不能適用轉(zhuǎn)化犯的規(guī)定。
(二)聚眾斗毆轉(zhuǎn)化犯的認(rèn)定
1、聚眾斗毆的首要分子事前預(yù)謀實(shí)施斗毆，并對(duì)斗毆過(guò)程中可能致人重傷或者死亡有概括性故意，或者在斗毆過(guò)程中，明知本方人員的行為有可能致人重傷或者死亡，仍持默認(rèn)、不加制止等放任態(tài)度，則不論其是否直接實(shí)施傷害或者殺人的行為，都應(yīng)對(duì)造成重傷或者死亡的結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。
2、首要分子或者其他積極參加者在聚眾斗毆過(guò)程中，共同故意加害他人，致人重傷或者死亡的，均應(yīng)共同承擔(dān)故意傷害罪或者故意殺人罪的刑事責(zé)任。
3、聚眾斗毆的積極參加者對(duì)斗毆過(guò)程中可能發(fā)生致人重傷或者死亡的后果均有概括性認(rèn)識(shí)，又相互配合，共同加害他人致人重傷或者死亡的，即使能夠查清造成傷亡后果的直接責(zé)任人，仍應(yīng)認(rèn)定為故意傷害或故意殺人的共同犯罪。但應(yīng)根據(jù)各共同加害人參與聚眾斗毆的地位、作用、程度等情節(jié)以及致人重傷、死亡后果的原因力大小，分別裁量刑罰。
4、在聚眾斗毆中，各行為人共同加害他人，致該人重傷或者死亡，但難以查清致人重傷或者死亡的直接責(zé)任人的，根據(jù)共同犯罪理論，所有參與共同加害的行為人均應(yīng)按照故意傷害罪或者故意殺人罪追究刑事責(zé)任。但在裁量刑罰時(shí)，應(yīng)根據(jù)各加害人參與聚眾斗毆的程度、作用等情節(jié)，酌情適用刑罰。
5、聚眾斗毆中，傷及無(wú)辜，致人輕傷的，以聚眾斗毆罪論處；致無(wú)辜群眾重傷、死亡的，以故意傷害罪或故意殺人罪酌情從重處罰。
(三)對(duì)認(rèn)定聚眾斗毆轉(zhuǎn)化犯的限制
1、在聚眾斗毆過(guò)程中，行為人的加害強(qiáng)度明顯超出了共同故意的范圍并造成他人重傷、死亡后果的，這種情況屬于共同犯罪的實(shí)行過(guò)限，對(duì)此，應(yīng)由實(shí)行過(guò)限者單獨(dú)承擔(dān)故意傷害罪或故意殺人罪的刑事責(zé)任，其他加害人只對(duì)預(yù)謀實(shí)施的聚眾斗毆罪承擔(dān)刑事責(zé)任。
實(shí)行過(guò)限的情況通常表現(xiàn)為兩種：(1)共同實(shí)行犯明顯超出了組織、策劃、指揮者的故意范圍。(2)在共同實(shí)行斗毆行為中，某人的加害強(qiáng)度明顯超出共同犯罪的故意范圍和犯罪目的。
2、在聚眾斗毆過(guò)程中，雖然造成重傷或者死亡的后果，如果缺乏證據(jù)證明有直接行為人或者共同加害人，一般可對(duì)參加聚眾斗毆的行為人以聚眾斗毆罪認(rèn)定，并對(duì)雙方主犯酌情從重處罰。如僅有證據(jù)證實(shí)被害人的傷亡后果系對(duì)方人員造成，但缺乏證據(jù)證明直接行為人或者共同加害人，一般可僅對(duì)造成他人傷亡后果的一方的主犯，酌情從重處罰。
3、在多人參與的一對(duì)一或分散進(jìn)行的聚眾斗毆案件中，如果各行為人事前沒(méi)有預(yù)謀分工，在斗毆過(guò)程中，各行為人始終針對(duì)各自固定的對(duì)象進(jìn)行斗毆，相互之間沒(méi)有協(xié)調(diào)配合的，各行為人只對(duì)自己的加害行為承擔(dān)刑事責(zé)任，造成他人重傷或者死亡后果的，以故意傷害罪或者故意殺人罪認(rèn)定。對(duì)其他積極參與聚眾斗毆的人，以聚眾斗毆罪認(rèn)定。
五、本意見(jiàn)自下發(fā)之日起執(zhí)行。法律、司法解釋有新規(guī)定的，按新的規(guī)定執(zhí)行。
二○○六年九月五日
相關(guān)鏈接：
（2009年）江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于辦理聚眾斗毆案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)
（2006年）上海市高級(jí)人民法院關(guān)于辦理聚眾斗毆犯罪案件的若干意見(jiàn)
（2004年）最高人民法院研究室對(duì)聚眾斗毆犯罪行為人被要求承擔(dān)民事賠償責(zé)任是否應(yīng)該支持的答復(fù)
一、聚眾斗毆罪的犯罪構(gòu)成
(一)聚眾斗毆罪的概念
根據(jù)刑法第二百九十二條的規(guī)定，聚眾斗毆犯罪是指基于報(bào)復(fù)他人、爭(zhēng)霸一方、尋求刺激或者其他公然藐視國(guó)家法紀(jì)和社會(huì)公德的不法動(dòng)機(jī)，糾集多人成幫結(jié)伙地互相進(jìn)行打斗，破壞社會(huì)公共秩序的行為。
(二)聚眾斗毆罪的主體
本罪的主體是指聚眾斗毆的首要分子和積極參加者。
“首要分子”，是指聚眾斗毆的組織者、策劃者、指揮者?！胺e極參加者”，是指除首要分子以外其他在斗毆中發(fā)揮重要作用或者直接致死、致傷他人者。在幕后起組織、策劃、指揮作用或者在聚眾及準(zhǔn)備斗毆中行為積極并起重要作用的，不論其是否直接參加斗毆，均應(yīng)分別認(rèn)定為首要分子或積極參加者。
對(duì)于首要分子，應(yīng)對(duì)其組織、策劃、指揮的全部犯罪進(jìn)行處罰；對(duì)于積極參加者，應(yīng)按照其參與的犯罪進(jìn)行處罰。
尾隨、被脅迫參與斗毆，且在聚眾斗毆過(guò)程中作用不大，情節(jié)顯著輕微的，不構(gòu)成本罪。
(三)“聚眾”的認(rèn)定
本罪中的“聚眾”是指為實(shí)施斗毆而聚集3人或3人以上的行為?！熬郾姟狈绞郊劝ㄓ蓄A(yù)謀的糾集行為，也包括臨時(shí)糾集行為；既包括在首要分子策劃下，明示的糾集行為，也包括首要分子對(duì)他人的糾集行為不阻止的默認(rèn)行為。“3人或3人以上”既包括首要分子、積極參加者，也包括其他一般參加者。
聚眾斗毆罪可以由單方構(gòu)成。如甲方出于報(bào)復(fù)他人、爭(zhēng)霸一方等不法動(dòng)機(jī)而糾集3人或3人以上與出于相同動(dòng)機(jī)的乙方進(jìn)行斗毆，乙方人數(shù)即使不滿3人，對(duì)甲方亦可以聚眾斗毆罪認(rèn)定。
鑒于乙方不足3人，不符合“聚眾”要件，不應(yīng)以本罪論處，構(gòu)成其他犯罪的，依法處理。
(四)“斗毆”的認(rèn)定
本罪中的“斗毆”，一般是指雙方出于不法動(dòng)機(jī)而相互進(jìn)行攻擊、廝打等加害對(duì)方身體的行為。僅因一方聚眾傷害他人，由此造成被害人傷亡，構(gòu)成犯罪的，一般應(yīng)以故意傷害罪或故意殺人罪認(rèn)定；構(gòu)成其他犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
二、聚眾斗毆罪的犯罪形態(tài)
本罪屬于行為犯，且系復(fù)合型犯罪。行為人為斗毆而實(shí)施聚眾行為，屬于已經(jīng)著手進(jìn)行犯罪?！熬郾姟焙?，因故最終沒(méi)有實(shí)施斗毆行為，對(duì)首要分子和積極參加者可以聚眾斗毆罪(未遂)認(rèn)定。但是否要追究刑事責(zé)任，還應(yīng)綜合考慮案件的起因、情節(jié)和社會(huì)影響等因素。行為人已經(jīng)實(shí)施聚眾斗毆行為的，即構(gòu)成犯罪既遂，是否造成傷亡后果，不影響既遂的成立。
三、聚眾斗毆罪的加重情節(jié)
(一)關(guān)于“多次聚眾斗毆”的認(rèn)定
“多次聚眾斗毆”是指聚眾斗毆3次或者3次以上。
對(duì)于“多次”的認(rèn)定，應(yīng)以行為人實(shí)施的每一次聚眾斗毆行為均已構(gòu)成犯罪為前提。
如果行為人在一次斗毆中發(fā)生短暫中斷后，又繼續(xù)斗毆，應(yīng)認(rèn)定為一次。
(二)“人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣”的認(rèn)定
“人數(shù)多，規(guī)模大，社會(huì)影響惡劣”，一般是指斗毆雙方人數(shù)合計(jì)10人以上，斗毆時(shí)間較長(zhǎng)或斗毆手段兇殘等嚴(yán)重危害社會(huì)治安的情形。
(三)“在公共場(chǎng)所或者交通要道聚眾斗毆，造成社會(huì)秩序嚴(yán)重混亂”的認(rèn)定
該情節(jié)是指在人群聚集的場(chǎng)所或者車輛、行人頻繁通行的道路上聚眾斗毆時(shí)間較長(zhǎng)，造成公共場(chǎng)所秩序嚴(yán)重混亂，交通嚴(yán)重堵塞等。
(四)“持械斗毆”的認(rèn)定
“持械”是指參加聚眾斗毆的人員使用器械或者為斗毆攜帶器械但實(shí)際未使用的情形。這里的“器械”是指各種槍支、刀具、棍棒、磚塊等足以致人傷亡的工具。該情形包括事先準(zhǔn)備器械并持器械參與斗毆，也包括在實(shí)施過(guò)程中臨時(shí)獲得器械并持器械進(jìn)行斗毆。參與預(yù)謀持械聚眾斗毆，或者明知本方人員為斗毆而持械，即使本人未使用或攜帶器械，構(gòu)成本罪的，也均應(yīng)以持械斗毆認(rèn)定。
在聚眾斗毆中，一方持械而另一方未持械的，對(duì)持械一方以持械斗毆認(rèn)定，對(duì)未持械一方則不應(yīng)認(rèn)定。
四、聚眾斗毆罪的轉(zhuǎn)化
(一)聚眾斗毆罪轉(zhuǎn)化的前提
聚眾斗毆的轉(zhuǎn)化犯是指行為人在聚眾斗毆的過(guò)程中，致人重傷或死亡的，對(duì)行為人不以聚眾斗毆罪而是以故意傷害罪或故意殺人罪定罪處罰的情況。構(gòu)成聚眾斗毆罪的轉(zhuǎn)化犯，須具備以下四個(gè)條件：
1、行為人的行為構(gòu)成聚眾斗毆罪。
2、發(fā)生了“重傷、死亡”的危害結(jié)果。
3、“重傷、死亡”的危害結(jié)果是在聚眾斗毆過(guò)程中發(fā)生。如果聚眾斗毆的行為已經(jīng)結(jié)束，行為人又故意重傷他人或者致他人死亡，應(yīng)當(dāng)直接認(rèn)定故意傷害罪或者故意殺人罪；先行的聚眾斗毆構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任的，予以數(shù)罪并罰。
4、行為人主觀上出于故意。如果行為人出于過(guò)失，不能適用轉(zhuǎn)化犯的規(guī)定。
(二)聚眾斗毆轉(zhuǎn)化犯的認(rèn)定
1、聚眾斗毆的首要分子事前預(yù)謀實(shí)施斗毆，并對(duì)斗毆過(guò)程中可能致人重傷或者死亡有概括性故意，或者在斗毆過(guò)程中，明知本方人員的行為有可能致人重傷或者死亡，仍持默認(rèn)、不加制止等放任態(tài)度，則不論其是否直接實(shí)施傷害或者殺人的行為，都應(yīng)對(duì)造成重傷或者死亡的結(jié)果承擔(dān)刑事責(zé)任。
2、首要分子或者其他積極參加者在聚眾斗毆過(guò)程中，共同故意加害他人，致人重傷或者死亡的，均應(yīng)共同承擔(dān)故意傷害罪或者故意殺人罪的刑事責(zé)任。
3、聚眾斗毆的積極參加者對(duì)斗毆過(guò)程中可能發(fā)生致人重傷或者死亡的后果均有概括性認(rèn)識(shí)，又相互配合，共同加害他人致人重傷或者死亡的，即使能夠查清造成傷亡后果的直接責(zé)任人，仍應(yīng)認(rèn)定為故意傷害或故意殺人的共同犯罪。但應(yīng)根據(jù)各共同加害人參與聚眾斗毆的地位、作用、程度等情節(jié)以及致人重傷、死亡后果的原因力大小，分別裁量刑罰。
4、在聚眾斗毆中，各行為人共同加害他人，致該人重傷或者死亡，但難以查清致人重傷或者死亡的直接責(zé)任人的，根據(jù)共同犯罪理論，所有參與共同加害的行為人均應(yīng)按照故意傷害罪或者故意殺人罪追究刑事責(zé)任。但在裁量刑罰時(shí)，應(yīng)根據(jù)各加害人參與聚眾斗毆的程度、作用等情節(jié)，酌情適用刑罰。
5、聚眾斗毆中，傷及無(wú)辜，致人輕傷的，以聚眾斗毆罪論處；致無(wú)辜群眾重傷、死亡的，以故意傷害罪或故意殺人罪酌情從重處罰。
(三)對(duì)認(rèn)定聚眾斗毆轉(zhuǎn)化犯的限制
1、在聚眾斗毆過(guò)程中，行為人的加害強(qiáng)度明顯超出了共同故意的范圍并造成他人重傷、死亡后果的，這種情況屬于共同犯罪的實(shí)行過(guò)限，對(duì)此，應(yīng)由實(shí)行過(guò)限者單獨(dú)承擔(dān)故意傷害罪或故意殺人罪的刑事責(zé)任，其他加害人只對(duì)預(yù)謀實(shí)施的聚眾斗毆罪承擔(dān)刑事責(zé)任。
實(shí)行過(guò)限的情況通常表現(xiàn)為兩種：(1)共同實(shí)行犯明顯超出了組織、策劃、指揮者的故意范圍。(2)在共同實(shí)行斗毆行為中，某人的加害強(qiáng)度明顯超出共同犯罪的故意范圍和犯罪目的。
2、在聚眾斗毆過(guò)程中，雖然造成重傷或者死亡的后果，如果缺乏證據(jù)證明有直接行為人或者共同加害人，一般可對(duì)參加聚眾斗毆的行為人以聚眾斗毆罪認(rèn)定，并對(duì)雙方主犯酌情從重處罰。如僅有證據(jù)證實(shí)被害人的傷亡后果系對(duì)方人員造成，但缺乏證據(jù)證明直接行為人或者共同加害人，一般可僅對(duì)造成他人傷亡后果的一方的主犯，酌情從重處罰。
3、在多人參與的一對(duì)一或分散進(jìn)行的聚眾斗毆案件中，如果各行為人事前沒(méi)有預(yù)謀分工，在斗毆過(guò)程中，各行為人始終針對(duì)各自固定的對(duì)象進(jìn)行斗毆，相互之間沒(méi)有協(xié)調(diào)配合的，各行為人只對(duì)自己的加害行為承擔(dān)刑事責(zé)任，造成他人重傷或者死亡后果的，以故意傷害罪或者故意殺人罪認(rèn)定。對(duì)其他積極參與聚眾斗毆的人，以聚眾斗毆罪認(rèn)定。
五、本意見(jiàn)自下發(fā)之日起執(zhí)行。法律、司法解釋有新規(guī)定的，按新的規(guī)定執(zhí)行。
二○○六年九月五日
相關(guān)鏈接：
（2009年）江蘇省高級(jí)人民法院關(guān)于辦理聚眾斗毆案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)
（2006年）上海市高級(jí)人民法院關(guān)于辦理聚眾斗毆犯罪案件的若干意見(jiàn)
（2004年）最高人民法院研究室對(duì)聚眾斗毆犯罪行為人被要求承擔(dān)民事賠償責(zé)任是否應(yīng)該支持的答復(fù)
