案??由 詐騙
案??號 （2020）京02刑終118號
北京市豐臺區(qū)人民法院審理北京市豐臺區(qū)人民檢察院指控原審被告人李某某犯詐騙罪一案，于二Ο一九年十二月二十五日作出（2018）京0106刑初1236號刑事判決。宣判后，在法定期限內(nèi)，原審被告人李某某不服，提出上訴。本院依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。北京市人民檢察院第二分院指派檢察員吳瑞珊、檢察官助理郝家英出庭履行職務(wù)，上訴人李某某及其辯護(hù)人何國發(fā)、卞文杰到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
北京市豐臺區(qū)人民法院判決認(rèn)定：2015年5月至9月間，被告人李某某以幫助被害人石某借用到消防公司營業(yè)執(zhí)照資質(zhì)為名，在本市豐臺區(qū)成壽寺鑫源國際5號樓801號被害人石某辦公室等地點(diǎn)以轉(zhuǎn)賬和給付現(xiàn)金方式，騙取被害人石某人民幣共計(jì)136萬元。2018年2月11日，被告人李某某被民警查獲。贓款未起獲。
一審法院認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有:被害人石某的陳述、辨認(rèn)筆錄，石某提供的證明、授權(quán)委托書、協(xié)議書、收據(jù)，中國銀行出具的銀行卡資料查詢信息、交易明細(xì)、業(yè)務(wù)憑證，證人鮑某、張某1、呂某、李某1、王某1、張某2、馬某、劉某1、王某2、時(shí)某、施某、李某2、滑某、席某等人的證言，司法鑒定意見書，營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件，被告人身份信息，公安機(jī)關(guān)出具的到案經(jīng)過、破案報(bào)告等。
根據(jù)上述事實(shí)及證據(jù)，北京市豐臺區(qū)人民法院認(rèn)為：被告人李某某以非法占有為目的，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，騙取他人財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)予懲處。故判決：一、被告人李某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十二年，剝奪政治權(quán)利二年，并處罰金人民幣十二萬元。二、責(zé)令被告人李某某退賠被害人石某人民幣一百三十六萬元。三、隨案移送手機(jī)一部、刀一把予以沒收存檔。
李某某上訴提出：一審法院認(rèn)定事實(shí)不清，其幫助石某找相關(guān)企業(yè)圍標(biāo)，石某所給的136萬元是其的辛苦費(fèi)，石某提供的中冶和坤公司《證明》、《授權(quán)委托書》并非其提供。希望法院判處其無罪。
李某某辯護(hù)人的辯護(hù)意見是：李某某沒有實(shí)施虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的手段騙取石某財(cái)物。李某某應(yīng)石某請求借用了奧信公司消防資質(zhì)，在天壇醫(yī)院招標(biāo)預(yù)審結(jié)束后，李某某按照石某的要求選擇科華公司、中冶公司幫助“圍標(biāo)”，李某某從未否認(rèn)收到并持有石某130萬元圍標(biāo)費(fèi)。李某某對130萬元圍標(biāo)費(fèi)無非法占有目的，在與石某委托代理關(guān)系終止后，李某某拒絕返還130萬元是維護(hù)自身權(quán)利的合法自助行為。石某的證言及提供的《證明》、《委托授權(quán)書》均存在虛假之處，一審判決并未評判李某某的供述，對李某某與鮑某、李某1等人的短信記錄未予采信，本案系典型的民事案件，認(rèn)定李某某犯詐騙罪事實(shí)不清、證據(jù)不足，建議對李某某宣告無罪。李某某的辯護(hù)人在二審期間申請調(diào)取以下證據(jù)：（1）奧信公司參加天壇醫(yī)院消防工程投標(biāo)資格預(yù)審的資料。（2）向奧信公司副總經(jīng)理王某3取證，證明李某某幫助石某以奧信公司名義參加投標(biāo)。（3）調(diào)取王某3賬戶交易信息，證明石某轉(zhuǎn)賬給王某36500元感謝費(fèi)。（4）調(diào)取李某某北京運(yùn)源一支玫公司銀行流水，證明李某某受石某委托參加投標(biāo)，由上述公司收取石某25萬元投標(biāo)保證金。（5）調(diào)取北京海利達(dá)公司中標(biāo)資料。（6）調(diào)取中冶公司朱某、王某4、祖某證言，證明李某某找中冶公司幫助石某圍標(biāo)。
北京市人民檢察院第二分院檢察員的出庭意見:原審判決認(rèn)定李某某詐騙石某50萬元、80萬元的事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定性準(zhǔn)確。原審判決所認(rèn)定的李某某詐騙石某6萬元的事實(shí)，該款系石某支付給李某某的勞務(wù)費(fèi)或好處費(fèi)，不應(yīng)計(jì)入詐騙數(shù)額。建議二審法院查清事實(shí)后依法改判。
經(jīng)審理查明：2015年6月間，被告人李某某以幫助被害人石某借用有消防工程施工資質(zhì)的企業(yè)投標(biāo)北京天壇醫(yī)院拆建工程消防工程為名，在此過程中，李某某謊稱其聯(lián)系的北京科華消防工程有限公司（以下簡稱科華公司）、北京中冶和坤天冕工程技術(shù)有限公司（以下簡稱中冶和坤公司）需收取技術(shù)服務(wù)費(fèi)、轉(zhuǎn)讓費(fèi)，在本市豐臺區(qū)成壽寺鑫源國際5號樓801號石某辦公室等地，以轉(zhuǎn)賬和給付現(xiàn)金的方式，騙取石某人民幣130萬元。2018年2月11日，李某某被民警查獲歸案，贓款未起獲。
上述事實(shí)，有下列證據(jù)證實(shí)：
1.被害人石某的陳述及辨認(rèn)筆錄證明：2015年四五月，我想借用有營業(yè)執(zhí)照的消防公司的資質(zhì)投標(biāo)北京天壇醫(yī)院拆建工程消防工程，后打電話聯(lián)系了李某某，李說可以聯(lián)系。過了幾天，李某某打電話說聯(lián)系好了兩家公司，一家是科華公司，另一家是中冶和坤公司。當(dāng)時(shí)李某某說科華公司僅限于借用我投天壇醫(yī)院拆建工程消防工程的項(xiàng)目，借用費(fèi)用50萬元，至于投的上還是投不上，他們不管，錢也不退，我同意了。2015年6月10日，我在方莊紫芳園農(nóng)業(yè)銀行柜臺給李某某的賬戶轉(zhuǎn)款36萬元，同年6月12日，我在方莊紫芳園農(nóng)業(yè)銀行ATM機(jī)給李的賬戶轉(zhuǎn)款14萬元。后李某某說科華公司起草了一份協(xié)議，我看了后加蓋了我公司公章。李說拿協(xié)議去找科華公司蓋章，幾天后，他將協(xié)議及交錢的收據(jù)給了我，讓我等消息。后來李某某說對方反悔，不同意轉(zhuǎn)讓使用了，我將協(xié)議及收據(jù)原件拿給他，他說去找科華公司退錢，并說再試一試中冶和坤公司能不能行，我同意了。
過了一周左右，李某某說中冶和坤公司聯(lián)系好了，中冶和坤公司將資格轉(zhuǎn)讓給他，他再將資格轉(zhuǎn)讓給我使用，條件也是僅限于投北京天壇醫(yī)院拆建工程消防工程項(xiàng)目，費(fèi)用80萬元，不管是否投上，錢也不退。我問怎么能證明中冶和坤公司給他使用資格了，他說可以讓中冶和坤公司出個(gè)手續(xù)，并說要現(xiàn)金。2015年6月26日，李某某到成壽寺鑫源國際5號樓801號我公司的辦公室內(nèi)，他拿出了他說的那份證明，證明上蓋著中冶和坤公司的印章，我將80萬元現(xiàn)金給了他，他給我寫了一張收我80萬元現(xiàn)金的收據(jù)。過了一段時(shí)間，我問他辦得怎么樣，李說他請中冶和坤公司的人吃飯幫我協(xié)調(diào)，后李說他幫我來回跑，給他一部分好處費(fèi)，我在2015年8月5日通過方莊紫芳園農(nóng)業(yè)銀行ATM機(jī)給他的賬戶轉(zhuǎn)賬6萬元。我等了好長一段時(shí)間李某某還是讓我等消息，我就懷疑被騙。后我拿著李某某給我的證明去了中冶和坤公司咨詢，對方說沒出過這份證明，印章也不是他們公司的。我就給李某某打電話，說中冶和坤公司沒有這回事，讓他退錢，李某某說他把錢借給他的大哥投資土地了，等他大哥還錢后他就還給我，后來就聯(lián)系不上了。2018年2月11日，我通過朋友叢龍斌知道李某某在方莊六星酒店內(nèi)吃飯，我就趕緊過去找到他并報(bào)警。
李某某給我的中冶和坤公司證明原件在我這里，他給的科華公司的協(xié)議和收據(jù)讓他拿走了，我這里有復(fù)印件。
北京能安建設(shè)工程有限公司的法定代表人是我小舅子張某2，當(dāng)時(shí)我用張某2的公司與科華公司簽訂協(xié)議。
2015年北京海利達(dá)機(jī)電工程有限公司中標(biāo)承包了天壇醫(yī)院的消防工程，2016年我通過個(gè)人名義收購了北京海利達(dá)機(jī)電工程有限公司，收購后法定代表人變更為我。
經(jīng)石某辨認(rèn)指出，被告人李某某就是詐騙其錢款的嫌疑人。
2.被害人石某提供的《證明》，內(nèi)容為：首都醫(yī)科大學(xué)附屬北京天壇醫(yī)院遷建工程消防工程的資格預(yù)審已經(jīng)轉(zhuǎn)讓給李某某，轉(zhuǎn)讓費(fèi)用80萬，投標(biāo)后自動失效。落款：中冶和坤公司（加蓋公司印章），日期為2015年6月26日。
3.被害人石某提供的《授權(quán)委托書》，主要內(nèi)容為：李某1系中冶和坤公司的法定代表人，現(xiàn)授權(quán)委托李某某為我公司首都醫(yī)科大學(xué)附屬北京天壇醫(yī)院遷建工程消防工程投標(biāo)。代理人所簽署的一切文件和處理與之有關(guān)的一切事務(wù)，我均予承認(rèn)。特此委托。投標(biāo)人：中冶和坤公司（加蓋公司印章），日期為2015年6月26日。
4.被害人石某提供的《工程項(xiàng)目聯(lián)營施工協(xié)議書》，主要內(nèi)容為：甲方科華公司，乙方北京能安建設(shè)工程有限公司。招標(biāo)人中國建筑一局（集團(tuán)）有限公司、北京住總集團(tuán)有限責(zé)任公司，工程名稱首都醫(yī)科大學(xué)附屬北京天壇醫(yī)院遷建工程消防工程。承包方式：乙方向甲方繳納8%管理費(fèi)（含稅金），乙方出項(xiàng)目管理人員。乙方派駐本工程項(xiàng)目代表李某某等人員承擔(dān)相應(yīng)的管理責(zé)任。簽約時(shí)間為2015年6月18日。
5.被害人石某提供的收據(jù)，主要內(nèi)容為：2015年6月12日，科華公司收到北京能安建設(shè)工程有限公司交付的技術(shù)服務(wù)費(fèi)（不退款）伍拾萬元整。收款人：劉，收款單位處蓋有“北京科華消防工程有限公司財(cái)務(wù)專用章”。
6.中國農(nóng)業(yè)銀行股份有限公司北京紫芳園支行出具的石某及李某某中國農(nóng)業(yè)銀行銀行卡資料查詢信息、交易明細(xì)清單、個(gè)人業(yè)務(wù)憑證：石某尾號7618的農(nóng)業(yè)銀行卡向李某某尾號0776農(nóng)業(yè)銀行卡2015年6月10日轉(zhuǎn)賬人民幣36萬元；2015年6月12日轉(zhuǎn)賬人民幣14萬元；2015年8月5日轉(zhuǎn)賬人民幣6萬元。李某某賬戶2015年8月25日轉(zhuǎn)出人民幣43萬元。
7.被害人石某提供的收據(jù)一張，內(nèi)容為：今收到石某現(xiàn)金80萬（捌拾萬元整）。李某某簽名，日期為2015年6月26日。
8.證人鮑某（科華公司法定代表人）的證言：2015年9月13日，我公司投標(biāo)過北京天壇醫(yī)院拆建工程消防工程，沒有中標(biāo)。2014年我得知天壇醫(yī)院有工程招標(biāo)，我公司就進(jìn)行了投標(biāo)準(zhǔn)備。后來有一天，具體時(shí)間記不清了，李某某找到我說，他認(rèn)識甲方天壇醫(yī)院的人，認(rèn)識招標(biāo)公司的人，可以幫我中標(biāo)，中標(biāo)后讓我給他好處。但是我覺得李某某的話不可信，就沒有與他合作，之后我就沒有再見到這個(gè)人。我公司投標(biāo)了天壇醫(yī)院拆建工程，但是沒有中標(biāo)，投標(biāo)一事與李某某無關(guān)，因?yàn)槲夜驹诶钅衬吵霈F(xiàn)之前就已經(jīng)在運(yùn)作這件事了。李某某沒有提過讓我公司與其他公司合作的事情，就算他提，我公司也不可能與別的公司合作。
我公司與北京能安建設(shè)工程有限公司簽署了工程項(xiàng)目聯(lián)營施工協(xié)議書。2016年中旬，具體時(shí)間記不清了，李某某安排一名男子（是誰我記不清了），給我拿來一份工程項(xiàng)目聯(lián)營施工協(xié)議書讓我簽字，我就簽字了。這個(gè)男子說乙方需要拿走簽字，就將協(xié)議拿走了，之后我就沒有再見到這個(gè)協(xié)議。我不記得提供工程項(xiàng)目聯(lián)營施工協(xié)議書的男子特征了，我公司沒有收到過北京能安建設(shè)工程有限公司技術(shù)服務(wù)費(fèi)人民幣50萬元。民警給我出示的蓋有我公司財(cái)務(wù)章、金額是50萬人民幣的收據(jù)不是我公司出具的，50萬人民幣我也沒有收到，這個(gè)財(cái)務(wù)章是假的。民警給我出示的工程項(xiàng)目聯(lián)營施工協(xié)議書，甲方簽字是我本人簽的。這份協(xié)議書的原件被李某某安排來的那個(gè)男子拿走了。
9.證人張某1（科華公司會計(jì)）的證言：公司的財(cái)務(wù)章一直是我保管使用，財(cái)務(wù)章沒有丟失或者被借用的情況。收據(jù)編號：0050229，顯示2015年6月17日“北京能安建設(shè)工程有限公司”收到50萬元人民幣的這張票據(jù)，很明顯是假的，我公司的財(cái)務(wù)章也不是這個(gè)樣子的。
10.證人呂某的證言：2014年初，具體時(shí)間記不清了，李某某有個(gè)項(xiàng)目想和鮑某合作，劉某2希望我把鮑某介紹給李某某。后我就找到鮑某，鮑某同意后我打電話將鮑某公司地址告訴了劉某2，讓他們馬上過來。一會兒劉某2和李某某兩個(gè)人就來見了鮑某。之后的一周左右，劉某2想讓我把李某1介紹給李某某，我說對李某1不熟，讓李某某自己去找。
11.證人李某1（中冶和坤公司法定代表人）的證言證明：北京天壇醫(yī)院消防工程招標(biāo)一事大概有五六家公司找我談過，哪個(gè)是李某某我真不知道，也對不上號。我公司參與北京天壇醫(yī)院消防工程項(xiàng)目的競標(biāo)了，但是沒有中標(biāo)。競標(biāo)前可能聊過分包協(xié)議的事，但是時(shí)間太久我記不清了。分包協(xié)議是中標(biāo)后才會具體落實(shí)或者簽書面協(xié)議，競標(biāo)失敗后我們沒有交流過。
12.證人王某1（中冶和坤公司負(fù)責(zé)人）的證言：我公司投標(biāo)過北京天壇醫(yī)院拆建工程消防工程，但沒有中標(biāo)。這份2015年6月26日出具的內(nèi)容為“首都醫(yī)科大學(xué)附屬北京天壇醫(yī)院拆建工程的資格預(yù)審已轉(zhuǎn)讓給李某某，轉(zhuǎn)讓費(fèi)80萬，投標(biāo)后自動失效”的證明不是我公司出具的。我公司沒有給李某某使用過消防工程資格，我都不知道李某某是何人。我比對了一下兩枚公章印記，我覺得這份證明的公章是假的。
13.證人張某2（北京能安建設(shè)工程有限公司法定代表人）的證言：石某是我姐夫。2016年6月，具體時(shí)間記不清了，石某給我拿來大概兩份天壇醫(yī)院消防工程項(xiàng)目聯(lián)營施工協(xié)議書，讓我簽字，我簽字后蓋上了北京能安建設(shè)工程有限公司的公章，協(xié)議被石某拿走了。
14.證人馬某（北京海利達(dá)機(jī)電工程有限公司原法定代表人）的證言：2015年，北京海利達(dá)機(jī)電工程有限公司中標(biāo)承包了天壇醫(yī)院的消防工程，當(dāng)時(shí)的法定代表人是我。2016年1月，我以人民幣一千萬元左右將北京海利達(dá)機(jī)電工程有限公司轉(zhuǎn)讓給石某，法定代表人變更為石某。我不認(rèn)識李某某。中標(biāo)天壇醫(yī)院消防工程的過程是我公司獨(dú)立完成的，沒有與其他公司合作。
15.證人劉某1（中建一局商務(wù)經(jīng)理）的證言：天壇醫(yī)院拆建工程的消防工程是我公司負(fù)責(zé)招投標(biāo)。2015年9月，通過審核公開招投標(biāo)，最終是北京海利達(dá)機(jī)電工程有限公司中標(biāo)。
16.證人王某2（北京天壇醫(yī)院保衛(wèi)處干事）的證言：天壇醫(yī)院遷建工程大概是在2014年開始的，負(fù)責(zé)遷建招投標(biāo)工作的是由醫(yī)院保衛(wèi)處和規(guī)劃建設(shè)處管理。大概是在2014年天壇醫(yī)院遷建過程中消防工程有過招標(biāo)，招標(biāo)工作承包給了“筑總”和“中建一局”。
17.證人時(shí)某的證言：2015年四五月左右，具體時(shí)間記不清了，李某某打電話想買我固安縣英國宮小區(qū)的房子。同年8月25日，李某某給我了43萬。9月底，具體時(shí)間記不清了，李某某把剩余的房款給了我，我印象中是過完戶之后給我現(xiàn)金有幾十萬元，具體記不清了。
18.證人施某（豐臺分局方莊派出所民警）的證言：2018年2月11日20時(shí)許，我所接事主石某報(bào)案稱找到騙自己錢的人，后我和民警李某2到現(xiàn)場。我們先找到石某簡單了解情況后，石某稱坐在餐桌旁的一男子就是李某某，我當(dāng)時(shí)問了一下李某某是否騙了石某的錢，李某某說不清，現(xiàn)場沒有詢問條件，我和李某2想將李某某帶回派出所進(jìn)一步審查，但李某某不予配合，我和李某2想強(qiáng)行把李某某帶回單位，李某某總想把手放在上衣兜里。把李某某控制住后，李某2在李某某的上衣兜內(nèi)翻出一把折疊刀具，后我和李某2將李某某帶回所內(nèi)審查。
19.證人李某2證言證明內(nèi)容與證人施某證言證明的內(nèi)容基本一致。
20.證人滑某的證言：2018年2月11日18時(shí)50分左右，我在北京市豐臺區(qū)中樂六星酒店三樓宏錦海鮮店吃飯，我看見兩個(gè)民警來請一個(gè)男子協(xié)助調(diào)查。該男子不配合，并且想跑，其中一個(gè)民警對他說請他配合，但該男子一直在掙脫，并且手一直在自己的上衣兜里摸。后民警將該男子控制住，從那名男子上衣兜搜出來一把折疊刀，最后民警將那名男子帶派出所去了。
21.證人席某的證言：民警在查獲李某某時(shí)李某某拒不配合民警工作，被抓時(shí)上衣兜里揣有一把折疊刀。
22.北京市公安司法鑒定中心出具的鑒定書證明：日期均為2015年6月26日的《授權(quán)委托書》和《證明》上的“北京中冶和坤天冕工程技術(shù)有限公司1100000067086”印文與單位提供的“北京中冶和坤天冕工程技術(shù)有限公司1100000067086”印章蓋印的印文不是同一枚印章蓋印的。
23.中冶和坤公司、科華公司、北京能安建設(shè)工程有限公司、北京海利達(dá)機(jī)電工程有限公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件證明上述公司的工商登記信息情況。
24.被告人李某某身份信息證明李某某的身份信息情況。
25.公安機(jī)關(guān)出具的到案經(jīng)過、破案報(bào)告證明本案破獲情況及被告人李某某到案的情況。
26.李某某辯護(hù)人在一審?fù)彆r(shí)出具的石某與李某某短信記錄、李某某與劉某3、李某3、劉某2、杜某、張某3、郝某、徐某、祖某、中冶公司朱總、中冶公司李某1、中冶公司王某4、鮑某、李某4、李某5等人的短信記錄證明：石某將投標(biāo)入圍的4家單位名單發(fā)給李某某，李某某轉(zhuǎn)發(fā)朋友找熟悉的公司，后李某某曾與李某1、鮑某等人有過短信往來的情況。在石某與李某某的短信記錄中，2015年6月17日，雙方有多條短信，其中李某某回復(fù)石某“科華的錢收了，合同還沒蓋章，科華肯定沒問題了”；6月25日，李某某回復(fù)石某“中冶要現(xiàn)金”；8月28日，石某發(fā)給李某某“兄弟辛苦，成不成下周一前，讓這兩家給個(gè)準(zhǔn)信，不成的話，讓他們把錢退回”；9月9日，石某發(fā)給李某某“兄弟保證金抓緊打回來，公司等著用呢，另外拿那十萬現(xiàn)金（沒打條的）你明天給公司送回，交給小唐”；10月9日，石某發(fā)給李某某“兄弟，從我這里拿走的款，希望你月底之前歸回，這是公司的公款”。
27.李某某當(dāng)庭供稱：我?guī)椭骋詩W信公司名義投標(biāo)，但沒有入圍，石某讓其繼續(xù)跟蹤圍標(biāo)，就是提高中標(biāo)的概率。我?guī)褪痴伊藘杉覇挝?，科華公司和中冶和坤公司。科華公司要50萬元，其把現(xiàn)金交給了科華公司，后來科華想自己投標(biāo)，把錢退給了我，我也告訴了石某。我跟李某1談的，分為兩個(gè)過程，給80萬元放棄中標(biāo)，當(dāng)時(shí)因?yàn)闆]帶著錢就沒給李某1。兩個(gè)事沒辦成，石某說130萬元當(dāng)勞務(wù)費(fèi)給我了。6萬元是我辦事的包干，跟130萬元是一個(gè)總和的費(fèi)用。
上述證據(jù)，經(jīng)一審法院庭審舉證、質(zhì)證，本院經(jīng)庭審質(zhì)證聽取各方意見，其中，對于李某某供述130萬元是石某給其的好處費(fèi)、50萬元給了科華公司又被退回等情節(jié)，無其他證據(jù)佐證，且與李某某與石某的短信記錄相悖，本院不予采信。對其他證據(jù)予以確認(rèn)。
對于李某某的上訴理由、辯護(hù)人的辯護(hù)意見及北京市人民檢察院第二分院檢察員的出庭意見，根據(jù)本案的事實(shí)及證據(jù)，綜合評判如下：
1.李某某的行為構(gòu)成詐騙罪
根據(jù)在案證據(jù)，李某某確系幫助石某聯(lián)系了科華公司，并由石某安排張某2與科華公司簽訂了《工程項(xiàng)目聯(lián)營施工協(xié)議書》，但該協(xié)議書所約定事項(xiàng)履行的前提是科華公司中標(biāo)天壇醫(yī)院遷建工程消防工程，根據(jù)該協(xié)議，科華公司并未提前收取石某一方任何費(fèi)用。根據(jù)鮑某、張某1的證言，二人均否認(rèn)曾從李某某處收取過費(fèi)用，也否認(rèn)50萬元收據(jù)上的印章為該公司所蓋印。李某某庭審時(shí)辯稱自己將50萬元交予科華公司，后科華公司退回，該供述無其他證據(jù)佐證，李某某在轉(zhuǎn)賬收到石某50萬元后，并無大額支出，直至2015年8月25日購房。而李某某與石某的短信往來中，李某某告知“科華的錢收了”，石某在8月28日仍在向李某某索要包括科華公司在內(nèi)的對應(yīng)錢款。綜上，在案證據(jù)足以證明李某某虛構(gòu)了支付科華公司技術(shù)服務(wù)費(fèi)的事實(shí)，騙取石某50萬元，該行為符合詐騙罪的構(gòu)成要件。
根據(jù)在案證據(jù)，李某某確實(shí)通過他人介紹聯(lián)系過中冶和坤公司法定代表人李某1，但并未與李某1達(dá)成任何協(xié)議，辯護(hù)人所提供的李某某與中冶和坤公司相關(guān)人員的短信記錄亦不能證明雙方已就借用資質(zhì)投標(biāo)事宜上有過結(jié)論。李某某虛構(gòu)了中冶和坤公司收取轉(zhuǎn)讓費(fèi)的事實(shí)，騙取石某80萬元，亦符合詐騙罪的構(gòu)成要件。
李某某所辯稱的130萬元是石某支付給其的辛苦費(fèi)，經(jīng)查，該辯解無任何證據(jù)佐證，從李某某與石某的短信往來中，明確可見石某在2018年8月28日仍認(rèn)為此款已經(jīng)交付給兩家公司，而后開始向李某某追款。且石某所委托李某某的事項(xiàng)，是借用兩家公司資格投標(biāo)天壇醫(yī)院消防工程，兩家公司均未中標(biāo)，即委托事項(xiàng)未能達(dá)成，石某再付給李某某上百萬元的辛苦費(fèi)，明顯不合常理。綜上，李某某的該項(xiàng)辯解不能成立。
2.一審法院認(rèn)定李某某2015年8月5日詐騙石某6萬元不能成立
根據(jù)石某的陳述，李某某向石某提出自己幫忙辦事，需要給一部分好處費(fèi)，其便轉(zhuǎn)給了李某某6萬元。在案證據(jù)能夠證明，李某某確實(shí)聯(lián)系了科華公司、中冶和坤公司相關(guān)人員，雖無證據(jù)證明該6萬元用于上述事項(xiàng)，但李某某并未就此虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相。因此，該6萬元不具有評判為犯罪行為的基礎(chǔ)。
3.辯護(hù)人調(diào)取新證據(jù)的申請不予支持
辯護(hù)人申請調(diào)取奧信公司相關(guān)投標(biāo)資料、證人證言、轉(zhuǎn)賬記錄、北京運(yùn)源一支玫公司銀行流水，與本案所認(rèn)定的犯罪事實(shí)缺乏關(guān)聯(lián)性。辯護(hù)人申請調(diào)取北京海利達(dá)公司中標(biāo)資料，經(jīng)查，根據(jù)馬某、石某的證言，在海利達(dá)公司最終中標(biāo)天壇醫(yī)院消防工程后，石某收購了該公司股權(quán)，李某某并未聯(lián)系過海利達(dá)公司，故并無必要調(diào)取該公司的中標(biāo)資料。辯護(hù)人申請調(diào)取中冶公司朱某、王某4、祖某的證言，經(jīng)查，辯護(hù)人在一審期間提交過李某某與上述人員包括李某1之間的短信記錄，能夠證明李某某曾就幫助石某投標(biāo)事宜聯(lián)系過中冶和坤公司，李某1亦證明在競標(biāo)前可能聊過分包協(xié)議的事，故無必要再調(diào)取上述人員證言。
綜上，對于李某某的上訴理由及其辯護(hù)人的辯護(hù)意見，本院不予采納。北京市人民檢察院第二分院出庭意見正確，本院予以支持。
本院認(rèn)為：上訴人（原審被告人）李某某以非法占有為目的，虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相，騙取他人財(cái)物，數(shù)額特別巨大，其行為已構(gòu)成詐騙罪，依法應(yīng)予懲處。一審法院對李某某定性準(zhǔn)確，但認(rèn)定李某某犯罪金額有誤，本院依法予以糾正，并依照李某某的犯罪數(shù)額、犯罪情節(jié)重新量刑。依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第五十五條第一款、第五十六條第一款、第五十二條、第五十三條第一款、第六十一條、第六十四條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)、第（三）項(xiàng)及最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理詐騙刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第一條之規(guī)定，判決如下：
一、維持北京市豐臺區(qū)人民法院（2018）京0106刑初1236號刑事判決第三項(xiàng)，即：隨案移送的手機(jī)一部、刀一把予以沒收存檔。
二、撤銷北京市豐臺區(qū)人民法院（2018）京0106刑初1236號刑事判決第一項(xiàng)、第二項(xiàng)，即：被告人李某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十二年，剝奪政治權(quán)利二年，并處罰金人民幣十二萬元；責(zé)令被告人李某某退賠被害人石某人民幣一百三十六萬元。
三、上訴人（原審被告人）李某某犯詐騙罪，判處有期徒刑十一年九個(gè)月，剝奪政治權(quán)利二年，并處罰金人民幣十二萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2018年2月11日起至2029年11月10日止；罰金于判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納）。
四、責(zé)令上訴人（原審被告人）李某某退賠違法所得人民幣一百三十萬元，發(fā)還被害人石某。
本判決為終審判決。
審 判 長 邱 波
審 判 員 易大慶
審 判 員 ?！⊙?/p>
二〇二〇年十二月二十三日
法官助理 高 暢
書 記 員 徐 婷
