審理法院： 深圳市中級(jí)人民法院
案 號(hào)： （2016）粵03刑終1982號(hào)
案件類型： 刑事
案 由： 組織賣淫罪
裁判日期： 2016-12-09
審理經(jīng)過
深圳市寶安區(qū)人民法院審理深圳市寶安區(qū)人民檢察院指控原審被告人李某輝、方某軍、殷某輝犯組織賣淫罪、原審被告人鐘某俊犯協(xié)助組織賣淫罪、原審被告人付某梅犯容留賣淫罪一案，于2016年7月25日作出（2016）粵0306刑初1749號(hào)刑事判決，以容留、介紹賣淫罪分別判處原審被告人李某輝有期徒刑二年六個(gè)月、原審被告人方某軍有期徒刑一年八個(gè)月、原審被告人殷某輝有期徒刑一年五個(gè)月，原審被告人鐘某俊有期徒刑一年一個(gè)月，以容留賣淫罪判處原審被告人付某梅有期徒刑一年一個(gè)月。宣判后，深圳市寶安區(qū)人民檢察院以原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，對(duì)原審被告人李某輝、方某軍、殷某輝、鐘某俊定性不當(dāng)，適用法律錯(cuò)誤，對(duì)原審被告人李某輝量刑明顯不當(dāng)為由，提出抗訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。深圳市人民檢察院指派檢察員崔術(shù)方出庭履行職務(wù)，原審被告人李某輝及其辯護(hù)人古燕梅、原審被告人方某軍、殷某輝、鐘某俊、付某梅到庭參加訴訟。在審理過程中，公訴機(jī)關(guān)因補(bǔ)充偵查，建議延期審理一次?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原審認(rèn)定，2015年7月初，被告人李某輝與犯罪嫌疑人梁文、梁飛、“胖子”、許紅雷（四人具體情況不詳，另案處理）在被告人付某梅經(jīng)營(yíng)的位于深圳市寶安區(qū)松崗街道的XX酒店五樓開設(shè)了10間房從事組織賣淫活動(dòng)。在此期間，被告人李某輝主要負(fù)責(zé)招攬賣淫女與嫖客，并負(fù)責(zé)管理和收取提成，被告人方某軍負(fù)責(zé)在該賣淫場(chǎng)所從事收款、記賬、安排賣淫女給嫖客挑選，被告人殷某輝主要負(fù)責(zé)續(xù)房，被告人鐘某俊負(fù)責(zé)打掃房間衛(wèi)生、提供毛巾、避孕套。被告人付某梅在明知李某輝等人在其經(jīng)營(yíng)的酒店內(nèi)從事組織賣淫活動(dòng)而仍然提供場(chǎng)地。2015年7月17日21時(shí)30分許，民警根據(jù)線索，對(duì)XX酒店五樓進(jìn)行查處，現(xiàn)場(chǎng)查獲嫖客6人、賣淫女17人，并當(dāng)場(chǎng)將李某輝、方某軍、殷某輝、鐘某俊以及付某梅抓獲歸案。
原審認(rèn)定上述事實(shí)，有被告人李某輝、方某軍、殷某輝、鐘某俊、付某梅的供述及辯解，證人證言及辨認(rèn)筆錄，物證手機(jī)、搜查筆錄、提取筆錄、扣押決定書、扣押清單、抓獲經(jīng)過、行政處罰決定書、開房記錄、賬本、被告人身份信息資料，現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄及現(xiàn)場(chǎng)照片、視聽資料等證據(jù)證實(shí)。
一審法院認(rèn)為
原判認(rèn)為，被告人李某輝、方某軍、殷某輝、鐘某俊無視國(guó)家法律，容留、介紹他人賣淫，其行為構(gòu)成容留、介紹賣淫罪。被告人付某梅無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，其行為構(gòu)成容留賣淫罪。在容留、介紹賣淫罪中，被告人李某輝作為該賣淫場(chǎng)所的老板之一，負(fù)責(zé)招攬賣淫女、嫖客及賣淫點(diǎn)管理，屬主犯；被告人方某軍受賣淫點(diǎn)老板安排，負(fù)責(zé)現(xiàn)場(chǎng)賣淫活動(dòng)管理，在共同犯罪中起次要作用，屬從犯，對(duì)其從輕處罰；被告人殷某輝受“阿龍”指使，在賣淫點(diǎn)現(xiàn)場(chǎng)監(jiān)督開房次數(shù)，在共同犯罪中起輔助作用，屬從犯，對(duì)其從輕處罰；被告人鐘某俊負(fù)責(zé)打掃衛(wèi)生，有時(shí)會(huì)協(xié)助賣淫女打飯，在共同犯罪中起輔助作用，屬從犯，對(duì)其從輕處罰。被告人方某軍、殷某輝、鐘某俊、付某梅歸案后能如實(shí)供述自己犯罪事實(shí)，依法可從輕處罰。被告人李某輝當(dāng)庭能如實(shí)供述部分犯罪事實(shí)，可酌情從輕處罰。根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十九條、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第六十四條、第六十七條第三款之規(guī)定，判決：一、被告人李某輝犯容留、介紹賣淫罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬元；二、被告人方某軍犯容留、介紹賣淫罪，判處有期徒刑一年八個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；三、被告人殷某輝犯容留、介紹賣淫罪，判處有期徒刑一年五個(gè)月，并處罰金人民幣三千元；四、被告人鐘某俊犯容留、介紹賣淫罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月，并處罰金人民幣三千元；五、被告人付某梅犯容留賣淫罪，判處有期徒刑一年一個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；六、繳獲的相關(guān)扣押物品，依法發(fā)還其所有權(quán)人。
宣判后，深圳市龍崗區(qū)人民檢察院認(rèn)為原審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律錯(cuò)誤，對(duì)原審被告人李某輝量刑不當(dāng)，據(jù)此提出抗訴，理由：首先，原審未能正確區(qū)分組織賣淫罪與介紹、容留賣淫罪的界限。1、本案中，從李某輝被繳獲的有“李信”信息的手機(jī)來看，李某輝起到了招攬賣淫女、嫖客的作用，賣淫女在東莞化完妝之后，專門有人負(fù)責(zé)接來場(chǎng)所賣淫。在賣淫場(chǎng)所內(nèi)，統(tǒng)一在一間房?jī)?nèi)等候并供嫖客挑選，統(tǒng)一由被告人方某軍記賬、收錢，賣淫女的收入在扣除一定比例后定期發(fā)放，這些都體現(xiàn)了組織性的特征。2、本案中的賣淫活動(dòng)具有必要的場(chǎng)所。被告人李某輝等人在組織他人賣淫的過程中沒有自己的固定場(chǎng)所，在被告人付某梅經(jīng)營(yíng)的旅館開房進(jìn)行賣淫活動(dòng)，但賣淫女并非單個(gè)個(gè)體，而是由李某輝等人組織起來，并由李某輝等人統(tǒng)一開房提供場(chǎng)所安排賣淫的，因此，本案具備賣淫活動(dòng)的必要場(chǎng)所。3、本案具有招募、容留等手段，并采取了控制或者管理的手段。本案中，被告人李某輝屬于老板之一，方某軍專門負(fù)責(zé)收錢、記賬和安排賣淫女，殷某輝、李某輝負(fù)責(zé)開房，另外，殷某輝供述其隸屬于另一老板，專門負(fù)責(zé)監(jiān)督記賬，都體現(xiàn)了“管理”的特征。此外，公安機(jī)關(guān)現(xiàn)場(chǎng)查獲的記賬薄中，記錄了當(dāng)天賣淫的內(nèi)容，賣淫女“小霞”請(qǐng)假還要被扣除100元，這也體現(xiàn)了李某輝等人對(duì)賣淫女的控制、管理手段。4、具有一定規(guī)模。本案中，現(xiàn)場(chǎng)查獲了6名嫖客、17名賣淫女，雖然部分賣淫女否認(rèn)自己在場(chǎng)所從事賣淫活動(dòng)，但是其辯解不能成立。另外，現(xiàn)場(chǎng)查獲的記賬薄中記錄了當(dāng)天就存在10次賣淫行為，李某輝等人的組織他人進(jìn)行賣淫活動(dòng)的行為具有一定規(guī)模。其次，原審判決說理部分認(rèn)定的部分事實(shí)存在錯(cuò)誤。方某軍均未表述過賣淫女是各自老板招攬并由各自老板負(fù)責(zé)管理的意思，相反，方某軍在公安機(jī)關(guān)訊問及庭審時(shí)還表示李某輝是負(fù)總責(zé)的，是老板之一，自己收取嫖資后，統(tǒng)一交給李某輝，賣淫女的收入是統(tǒng)一上繳之后再按照比例定期發(fā)給賣淫女，而且所有的賣淫女均服從李某輝等人的統(tǒng)一管理，在李某輝等人開設(shè)的房間內(nèi)從事賣淫活動(dòng)，由方某軍統(tǒng)一安排賣淫、收取嫖資。如果按照原審判決中說理部分的理解，“各老板負(fù)責(zé)管理各自招攬的賣淫女”，從而難以認(rèn)定對(duì)賣淫女是否有明確的控制，那么被告人實(shí)施的統(tǒng)一安排賣淫的行為、統(tǒng)一收取嫖資后再分配等行為，則與原審判決表述的部分相矛盾。最后，原審判決未認(rèn)定被告人殷某輝的累犯情節(jié)。殷某輝曾因犯搶劫罪于2005年11月22日被湖南安鄉(xiāng)縣人民法院判處有期徒刑十年，2013年6月14日刑滿釋放，本次案發(fā)是2015年7月，而且本次犯罪依法應(yīng)處有期徒刑以上刑罰，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第六十五條，屬于累犯，而原審判決遺漏了累犯情節(jié)。
出庭履行職務(wù)的檢察員崔術(shù)方當(dāng)庭宣讀了深檢支刑抗[2016]19號(hào)《支持刑事抗訴意見書》，認(rèn)為深圳市寶安區(qū)人民檢察院的抗訴意見正確，應(yīng)予支持。原審判決存在下列問題：1、適用法律不當(dāng)，導(dǎo)致罪行不相適應(yīng)，量刑偏輕。李某輝、方某軍、殷某輝應(yīng)構(gòu)成“組織賣淫罪”，而不是“介紹、容留賣淫罪”。李某輝等人在交易中的地位與作用遠(yuǎn)高于賣淫女，是交易的主導(dǎo)者，他們的犯罪行為明顯超過原審判決所認(rèn)定的“容留、介紹”的范疇。李某輝等人使用了招募、容留手段，并采取了控制或者管理的手段，如：嚴(yán)格的考勤和懲罰制度，直接與嫖娼人員商談價(jià)格、掌管嫖資等。以上行為都使本案具有較為明顯的組織行為特征，重點(diǎn)表現(xiàn)在安排分散的人或者事物使之具有一定的系統(tǒng)性、整體性。而另一名原審被告人鐘某俊應(yīng)構(gòu)成“協(xié)助組織賣淫罪”。2、遺漏了法定的從重處罰情節(jié)。對(duì)于原審被告人殷某輝，原審判決遺漏了其構(gòu)成累犯這個(gè)法定的從重處罰情節(jié)，導(dǎo)致量刑偏輕。
原審被告人李某輝提出，其不是老板，只是負(fù)責(zé)放風(fēng)的。其辯護(hù)人提出，1、原審判決定性正確，但對(duì)認(rèn)定李某輝作為該賣淫場(chǎng)所的老板之一、是主犯有異議。本案只有同案的方某軍、殷某輝指認(rèn)李某輝是老板，沒有其他證據(jù)證實(shí)。2、抗訴書中提到的賣淫女的接送、組織賣淫的場(chǎng)所條件、管理方面的特征、賣淫活動(dòng)的規(guī)模等都是片面的，證據(jù)不足。3、李某輝不符合法律規(guī)定的組織賣淫活動(dòng)的組織者的標(biāo)準(zhǔn)。李某輝只是容留、介紹他人賣淫，拿工資，負(fù)責(zé)放風(fēng)，起次要作用，是從犯。請(qǐng)求二審法院從輕處罰。其辯護(hù)人的辯護(hù)意見與原審被告人李某輝的辯護(hù)意見一致。
原審被告人方某軍提出，其沒有參與賣淫嫖娼活動(dòng)的提議、謀劃和經(jīng)營(yíng)等。其只是一個(gè)打工者，按老板的要求和指示做事，拿固定工資，沒有拿過提成。請(qǐng)求二審法院查明事實(shí)，從輕處罰。
原審被告人殷某輝提出，是“阿龍”介紹其到里面工作的，工資由“阿龍”發(fā)放，其與里面的股東、賣淫女和嫖客都沒有關(guān)系，原審法院認(rèn)定其是組織者，與事實(shí)不符，原審法院對(duì)其的量刑是包含了累犯情節(jié)的。請(qǐng)求二審法院查明事實(shí)，從輕處罰。
原審被告人鐘某俊、付某梅未提出具體的辯護(hù)意見。
本院查明
經(jīng)審理查明，2015年7月初，原審被告人李某輝與犯罪嫌疑人梁文、梁飛、“胖子”、許紅雷（四人具體情況不詳，另案處理）在原審被告人付某梅經(jīng)營(yíng)的位于深圳市寶安區(qū)松崗街道的XX酒店五樓開設(shè)了10間房，原審被告人李某輝主要負(fù)責(zé)招攬賣淫女與嫖客，并負(fù)責(zé)管理和收取提成，原審被告人方某軍負(fù)責(zé)在該賣淫場(chǎng)所從事收款、記賬、安排賣淫女給嫖客挑選，原審被告人殷某輝主要負(fù)責(zé)續(xù)房，原審被告人鐘某俊負(fù)責(zé)打掃房間衛(wèi)生、提供毛巾、避孕套。原審被告人付某梅在明知李某輝等人在其經(jīng)營(yíng)的酒店內(nèi)從事容留、介紹他人賣淫活動(dòng)而仍然提供場(chǎng)地。2015年7月17日21時(shí)30分許，民警根據(jù)線索，對(duì)XX酒店五樓進(jìn)行查處，現(xiàn)場(chǎng)查獲嫖客6人、賣淫女17人，當(dāng)場(chǎng)將原審被告人李某輝、方某軍、殷某輝、鐘某俊以及付某梅抓獲歸案。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、原審被告人李某輝的供述，否認(rèn)涉案，說自己是去嫖娼的，是通過微信聯(lián)系一個(gè)姓李的男子去嫖娼的，是姓李的男子發(fā)了涉案點(diǎn)的地址給他。稱自己出現(xiàn)在503房間是在挑選女孩子，給了錢，正要離開的時(shí)候被民警抓了。在檢察機(jī)關(guān)提審時(shí)，稱他沒有用過“李信”這個(gè)名字，自己是去嫖娼的。二審?fù)彆r(shí)，李某輝供述其負(fù)責(zé)在酒店望風(fēng)，每天拿固定的工資。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，李某輝辨認(rèn)出原審被告人方某軍、殷某輝，并對(duì)其使用的含有賣淫招嫖信息的手機(jī)作了指認(rèn)。
2、原審被告人方某軍的供述：
第一次供述，我在一個(gè)月以前經(jīng)一個(gè)朋友認(rèn)識(shí)了一個(gè)叫“胖子”的人（手機(jī)號(hào)碼138××××4864），他說讓我?guī)退鍪拢ㄏ蜴慰褪斟X），之后又介紹了“李信”、許紅雷、梁文、梁飛，說他們都會(huì)聯(lián)系客人（嫖客），之后會(huì)和我聯(lián)系，我就負(fù)責(zé)接女孩子（賣淫女）到酒店，然后我就在酒店里守著這些女孩子，他們通知我有客人來了后，我就會(huì)帶客人先去選賣淫女，然后向他們收錢，之后賣淫女就會(huì)帶客人去開好的房間進(jìn)行賣淫嫖娼行為，后面的事情就是由一個(gè)負(fù)責(zé)搞衛(wèi)生的男子來處理了。2015年7月17日13時(shí)許，我開始去東莞長(zhǎng)安的各個(gè)地方去接賣淫女，共接了6個(gè)賣淫女，然后我就把她們拉到松崗的XX酒店，并且告訴她們先在501、502、503房里待著，我有時(shí)候也在503房，有時(shí)候就在外面轉(zhuǎn)，后面陸續(xù)又來了10來個(gè)賣淫女，但是誰送來的我不知道。大約下午15時(shí)許開始，先后來了約10來個(gè)嫖客，我都是先帶這些嫖客到503房選賣淫女，選好后我就向他們收錢，然后會(huì)給他們一張房卡，之后他們就和賣淫女上去房間里進(jìn)行賣淫嫖娼。到了晚上22時(shí)許，就有民警上來檢查，當(dāng)時(shí)還有嫖客在酒店嫖娼，然后將我們都抓了，當(dāng)時(shí)還有一個(gè)負(fù)責(zé)搞衛(wèi)生的阿俊，還有一個(gè)男的是負(fù)責(zé)幫我們開房的。賣淫的收費(fèi)分五個(gè)檔次，分別為800元、1100元、1300元、1400元、1500元，基本上我們和賣淫女對(duì)半分，有時(shí)候賣淫女還會(huì)多拿一點(diǎn)，比方說收費(fèi)高的會(huì)多拿一兩百元。因?yàn)橛袝r(shí)候酒店給我們開的房間不夠多，每次五六間房，阿俊主要負(fù)責(zé)對(duì)嫖客和賣淫女使用過的房間進(jìn)行整理和打掃衛(wèi)生，方便下一個(gè)客人使用。我和阿俊互不管理對(duì)方，我們兩個(gè)人的工資是每天凌晨一兩點(diǎn)下班的時(shí)候有人送上來發(fā)給我們，有時(shí)候交給他，有時(shí)候交給我，我們?cè)俳唤o對(duì)方，共900元，我收600元，他300元。
第二、三、四次供述，同伙有“胖子”、“李信”、許紅雷、梁文、梁飛、阿俊，“李信”的電話是137××××0651，“胖子”、“李信”、許紅雷、梁文、梁飛他們主要就是聯(lián)系客人，阿俊負(fù)責(zé)搞衛(wèi)生。“李信”的真名我不知道，他是廣東人，是我的老板。賣淫的錢我先扣除給賣淫女那份，剩下的那份我就交給“李信”。“李信”叫我在酒店接待客人，帶賣淫女給客人選，選好之后客人付錢給我，我就給房卡給客人和賣淫女去房間進(jìn)行性交易了，等他們完事出來后我就扣除一部分出來交給“李信”，有時(shí)交給梁飛他們，看他們誰上五樓，一部分給賣淫女，基本對(duì)半分。我是拿工資的，一天500到600元不等，負(fù)責(zé)打掃衛(wèi)生的一天固定是300元。從2015年7月16日開始在松崗XX酒店進(jìn)行賣淫嫖娼活動(dòng)。
第五次供述，我們組織賣淫女賣淫一事屬實(shí)，但我只是打工拿工資的。一起參與的有“李信”（真名李某輝）、梁文、梁飛、“胖子”、許紅雷、殷某輝、“阿俊”（李?。?。我們的分工是這樣的：李某輝就是一個(gè)總負(fù)責(zé)的，梁文、梁飛、“胖子”、許紅雷平時(shí)就在酒店下面，一方面是負(fù)責(zé)望風(fēng)，一方面聯(lián)系客人，客人來的時(shí)候一般是先聯(lián)系他們，他們大多時(shí)候都是自己帶上來安排賣淫女，有時(shí)候也會(huì)通知我安排，李某輝有時(shí)候在上面五樓盯著，有時(shí)候也會(huì)到下面和他們?cè)谝黄?，我在五樓?fù)責(zé)接待、安排和收錢，殷某輝就是負(fù)責(zé)開房的，鐘某俊就是打掃衛(wèi)生、擺放避孕套，他們兩個(gè)人還負(fù)責(zé)給賣淫女買飯。我手機(jī)里微信中的“李信”（137××××0651）就是李某輝，我手機(jī)微信中的“華仔”是我老鄉(xiāng)黃金華，我拉賣淫女用的車就是向他借的，他和這件事沒有關(guān)系，但我告訴他借車?yán)⒆由习?，拉一個(gè)人30元，我和他平分。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，方某軍辨認(rèn)出原審被告人李某輝是叫“李信”的男子、是其老板，原審被告人殷某輝負(fù)責(zé)開房，鐘某俊負(fù)責(zé)打掃衛(wèi)生；并對(duì)賬本、其使用的手機(jī)、其與李某輝、梁文、梁飛等人的涉案賣淫招嫖及賬本的手機(jī)微信聊天記錄作了指認(rèn)。
3、原審被告人殷某輝的供述：約十天前，我的一個(gè)老鄉(xiāng)“阿龍”讓我去酒店幫他把賣淫女賣淫的次數(shù)和賬本上記的次數(shù)對(duì)一下數(shù)，每天給我兩百元，我就答應(yīng)了。我十來天錢住到了XX酒店503房，這些天里就有人帶了賣淫女到XX酒店和一些嫖客進(jìn)行賣淫嫖娼行為，我就是在現(xiàn)場(chǎng)看著有多少個(gè)賣淫女進(jìn)行了多少次賣淫行為，然后和賬本上記得次數(shù)進(jìn)行對(duì)數(shù)，然后我每天向老鄉(xiāng)匯報(bào)，我就是起一個(gè)監(jiān)督的作用，直到2015年7月17日22時(shí)許被民警抓獲了。一天有時(shí)候十來次，有時(shí)候二十來次，這些天一共有一百多次?！鞍⒘痢保ǚ侥耻姡┴?fù)責(zé)收錢和記賬，還有一個(gè)叫“阿俊”（李俊）的男子負(fù)責(zé)收拾房間、提供毛巾浴巾、放避孕套等，我負(fù)責(zé)開房。我第一次去前臺(tái)開房的時(shí)候就是方某軍給了我七八張身份證，然后我拿到酒店前臺(tái)開好幾間房，之后就不用我再出示身份證了。我把房卡拿回來給方某軍。這些參與賣淫的女孩子基本上都是固定的。我是領(lǐng)工資的。
李某輝參與這件事，我們都叫他“李信”，每次我去開房都是李某輝給我身份證，方某軍給我錢，然后我才去開房。我只要拿錢和身份證交到賓館前臺(tái)，他們就給我開房，沒問過我什么。我老鄉(xiāng)“阿龍”和李某輝是合伙人，李某輝他們這幫人要找酒店開房，就找到“阿龍”，“阿龍”就讓我去給他們開房，但是第一次開房不是我去開的，第一次去開房的人應(yīng)該和賓館商量好的，所以我之后只要過去說要那幾間房，賓館的人就明白了。除了方某軍、鐘某俊、我三個(gè)人經(jīng)常在賓館，李某輝也經(jīng)常過來，方某軍有時(shí)也向李某輝匯報(bào)，我知道李某輝是老板之一。我知道他和“阿龍”是合伙人，因?yàn)槲矣幸淮魏退麄円黄鸪燥垥r(shí)聽到的，“阿龍”算是我的老板，我是“阿龍”發(fā)工資的。每天六七間房，每天房費(fèi)一千多元?！鞍垺笔呛铣５率刑以慈?，有點(diǎn)胖，他老婆是旅館的老板。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，殷某輝辨認(rèn)出原審被告人李某輝（自稱“李信”的男子）、方某軍、鐘某俊、付某梅及證人喻某是XX酒店的前臺(tái)工作人員。
4、原審被告人鐘某俊的供述：2015年6月27日，我在東莞市長(zhǎng)安鎮(zhèn)安利工業(yè)區(qū)找工作時(shí)遇到一名男子，他對(duì)我說安排我到桑拿會(huì)所里去打掃衛(wèi)生，每天給我200元，我就答應(yīng)他了，他還說他們還沒有找到場(chǎng)子，讓我等幾天上班（之后改稱我在路邊看見招工去應(yīng)聘的，開始幾天試用期，工資每天一二百元），在松崗街道的XX酒店503房，在503房里有一臺(tái)飲水機(jī)，只要有人放了卡在飲水機(jī)上面，就表示那個(gè)卡對(duì)應(yīng)的房間是需要搞衛(wèi)生的，然后我就會(huì)進(jìn)去那個(gè)房間把衛(wèi)生搞好，整理被子和扔垃圾，不負(fù)責(zé)在房間里擺放避孕套。直到2015年7月17日22時(shí)許被民警帶回了派出所。
5、原審被告人付某梅的供述：XX酒店是我丈夫跟幾個(gè)合伙人一起投資經(jīng)營(yíng)的，賓館的日常經(jīng)營(yíng)和管理由我丈夫和我負(fù)責(zé)，我還兼做賓館三四樓的衛(wèi)生打掃。2015年7月12日左右，我發(fā)現(xiàn)賓館有招嫖的情況，他們?cè)谫e館五樓開了10個(gè)房間，里面住了很多年輕女性，不時(shí)有一些男性到五樓去，我就懷疑這些女的是做小姐的，但我家比較困難，為了貪他們開房交付的房費(fèi)，就沒有過多干預(yù)這件事。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，付某梅辨認(rèn)出原審被告人殷某輝是給賣淫人員辦開房手續(xù)的人，證人喻某是酒店前臺(tái)工作人員。
6、證人黃某3的證言：2015年7月17日下午三點(diǎn)有一個(gè)“胖子”（方某軍）過來東莞長(zhǎng)安時(shí)代廣場(chǎng)接我上班，他一共接了我們7個(gè)女孩子到松崗XX酒店上班，我們每人要給他30元，到了酒店我們進(jìn)入503房。大約晚上10點(diǎn)左右，有個(gè)男的進(jìn)房間，方某軍過去接待他，讓他選女孩子，這個(gè)男的選了我，然后方某軍給他報(bào)價(jià)1300元，他同意了，方某軍來不及把房卡給他，民警就進(jìn)來了。這個(gè)男的是同微信和電話了解到XX酒店有賣淫的。1300元中我可以拿600元，剩下的700元可能給了公司和經(jīng)理的提成。公司老板我只知道姓李，還有一個(gè)男的是打掃衛(wèi)生，每次性交易后他負(fù)責(zé)打掃衛(wèi)生和房間里放避孕套，還有一個(gè)男的負(fù)責(zé)幫我們打飯和買水的。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，黃某3辨認(rèn)出原審被告人方某軍是負(fù)責(zé)收錢和接送的男子、原審被告人殷某輝是負(fù)責(zé)打飯的男子、原審被告人鐘某俊是負(fù)責(zé)打掃房間衛(wèi)生的男子。
7、證人王某2的證言，2015年7月17日20時(shí)許，我電話聯(lián)系了昨天收到的一個(gè)短信里的電話號(hào)碼（短信內(nèi)容的意思是有女性可以提供性服務(wù)），讓我直接去XX酒店503房，我到了503房后，看見房間里有一名男性及五六名女性在，那名男子向我分別介紹了里面幾個(gè)女性提供性服務(wù)的價(jià)位（1100-1500元人民幣），后來我選擇了一名1500元的女子為我提供性服務(wù)，我將錢交付給那名男子后，對(duì)方給了我一張510房的門卡，我和那名女子發(fā)生了性關(guān)系。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，王某2辨認(rèn)出原審被告人方某軍是接待其的男子。
8、證人韓某2的證言：我住在東莞長(zhǎng)安，每天下午2點(diǎn)左右有人來接我到XX酒店，凌晨1時(shí)許再把我送回家。我看到XX酒店有10多個(gè)賣淫的女孩子，分三個(gè)房間休息，503房及對(duì)面兩個(gè)房間，我們一般在各自的房間里休息，有客人來的時(shí)候我會(huì)集中到503房給客人選，選好后經(jīng)理跟客人談價(jià)、收錢并給客人房卡，然后安排我們?nèi)ハ鄳?yīng)的房間提供性服務(wù)，客人走后我們找經(jīng)理拿錢。2015年7月17日20時(shí)許，我和一名男子在510房發(fā)生了性關(guān)系，正準(zhǔn)備離開時(shí)有警察進(jìn)來了。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，韓某萱辨認(rèn)出原審被告人方某軍。
9、證人黎某2的證言：我是“李信”（李某輝）介紹到XX酒店賣淫的，要上班的時(shí)候李某輝就會(huì)打電話給我，然后就會(huì)有人開車來接我，車上還有很多女的。在酒店見到了一個(gè)胖胖的男的“阿亮”，還有很多女孩子，那些女孩子就跟我說她們是做賣淫的，后來“阿亮”就給我說我的價(jià)格掛1400元，我就問他怎么分錢，他說對(duì)半分，我就同意了。我們?cè)诰频?01、502房等著，有客人來了就會(huì)到503房找“阿亮”，然后“阿亮”把我們叫到503房間站成一排供客人選，被客人選中了就到五樓房間進(jìn)行賣淫，客人也會(huì)把錢交給“阿亮”，有一名男子負(fù)責(zé)打掃衛(wèi)生，還有一男子會(huì)給我們打飯。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，黎某2辨認(rèn)出原審被告人李某輝是“李信”、原審被告人方某軍是“阿亮”、原審被告人殷某輝是負(fù)責(zé)買飯的男子。
10、證人馮某2的證言，證實(shí)：幾天前我收到了一條短信，2015年7月17日20時(shí)許，我聯(lián)系了短信上的電話后，開車到了XX酒店503房，當(dāng)時(shí)房里有兩名男子，一胖一瘦，胖點(diǎn)男子接待我，他從門外面叫了10個(gè)左右小姐進(jìn)來，小姐進(jìn)來后自己報(bào)價(jià)格，我選了一個(gè)800元的小姐，胖子叫我給錢，我給了800元給他，他就給我一張房卡，之后到508房與小姐發(fā)生了性關(guān)系。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，馮某2辨認(rèn)出原審被告人方某軍在503房接待其的男子。
11、證人黃某4的證言：一個(gè)自稱“李信”的男子介紹我去XX酒店賣淫的，通過一個(gè)外號(hào)叫“胖子”的男性朋友認(rèn)識(shí)李信的。我是2015年6月24日到那里上班的，陸續(xù)上了六天班，接過6個(gè)客人。我們每天中午12時(shí)30分左右起來化妝，他們會(huì)安排司機(jī)開車過來我們住處附近接我們，車到了以后就會(huì)打電話給我們，然后就接我們到酒店上班。我們從事賣淫的女子都在酒店501、502房休息等著，記數(shù)的人在503房等著，有客人來了他們自己到503房找記數(shù)的人，然后記數(shù)的人就把我們集中到503房站成一排讓客人選，被客人選中的就跟客人到五樓房間進(jìn)行賣淫，沒有被選中的就在房間繼續(xù)等。平時(shí)方某軍在酒店負(fù)責(zé)安排帶客人挑選，安排房間，他還負(fù)責(zé)記數(shù)，我們一般都是在酒店501、502房等客人，方某軍一般在503房，有客人來了，方某軍就讓我們過去503房給客人選。跟方某軍一起的還有三個(gè)人，李信負(fù)責(zé)在酒店外面望風(fēng)，但有客人來了他也會(huì)帶客人上來五樓，有時(shí)候也會(huì)接送我們（賣淫的女孩子）上下班。還有一個(gè)負(fù)責(zé)打掃衛(wèi)生的男子和一個(gè)負(fù)責(zé)幫我們開房的男子。有時(shí)候“胖子”也會(huì)接送我們上下班。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，黃某4辨認(rèn)出原審被告人李某輝是負(fù)責(zé)望風(fēng)、介紹嫖客及接送賣淫人員上下班的人，原審被告人方某軍負(fù)責(zé)安排嫖客及記數(shù)的人，原審被告人殷某輝是負(fù)責(zé)開房的人，原審被告人鐘某俊是負(fù)責(zé)打掃衛(wèi)生的人，原審被告人付某梅及喻某是XX酒店的工作人員。
12、證人劉某3的證言：有兩三個(gè)不同的男子負(fù)責(zé)收錢，在和我一起被抓回來的人中，我看見過有兩名男子負(fù)責(zé)收錢，其中一個(gè)會(huì)把收到的錢給另外一個(gè)，給的那疊錢大概有一萬塊錢，還有兩名男子負(fù)責(zé)給我們買飯，負(fù)責(zé)買飯的其中一名男子還負(fù)責(zé)給房卡。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，劉某3辨認(rèn)出原審被告人方某軍、李某輝是負(fù)責(zé)收錢的男子，原審被告人殷某輝、鐘某俊是負(fù)責(zé)買飯的男子，鐘某俊也負(fù)責(zé)給房卡。
13、證人喻某（系涉案酒店工作人員）的證言：我們的酒店有賣淫行為，我自己清楚，因?yàn)榫频旯ぷ魅藛T私下會(huì)談?wù)撨@個(gè)事情，我沒有向老板匯報(bào)這個(gè)事情，但老板也應(yīng)該知道，老板平時(shí)就在酒店3樓。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，喻某辨認(rèn)出原審被告人殷某輝是負(fù)責(zé)辦理續(xù)房手續(xù)的，原審被告人付某梅是負(fù)責(zé)打掃衛(wèi)生和管理酒店的人。
14、證人劉某4（系涉案酒店工作人員）的證言：酒店501-513房是賣淫的房間，我認(rèn)識(shí)其中一個(gè)搞衛(wèi)生的男子，他說那幾個(gè)房間的衛(wèi)生不用我搞，毛巾都是他們自己帶來的，我有看到。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，劉某4辨認(rèn)出原審被告人付某梅是老板娘。
15、證人李某3、徐某2、李某3憲、楊某3、陳某2、鄭某2、袁某2、鐘某2、楊某3娟、周某2、陳某3、羅某2、馬某2、鮑某2、張某2、先某美、劉某3環(huán)的證言：分別證實(shí)涉案的XX酒店內(nèi)存在賣淫嫖娼的違法行為。
經(jīng)混雜照片辨認(rèn)，證人鐘某2辨認(rèn)出原審被告人方某軍在503房接待其，還辨認(rèn)出與其發(fā)生性交易的女子；證人周某2辨認(rèn)出原審被告人方某軍；證人羅某2辨認(rèn)出原審被告人方某軍是在503房拿筆記本記數(shù)的人；證人鮑某2辨認(rèn)出原審被告人方某軍；證人先某美辨認(rèn)出原審被告人方某軍是在503房收錢和給房卡的人、原審被告人殷某輝在503房；證人楊某3辨認(rèn)出原審被告人李某輝、方某軍；證人徐某2辨認(rèn)出原審被告人方某軍是負(fù)責(zé)收錢的男子、原審被告人鐘某俊給其打過飯；證人李某3辨認(rèn)出原審被告人方某軍是收錢的男子；證人陳某3辨認(rèn)出原審被告人方某軍負(fù)責(zé)接待客人、原審被告人鐘某俊負(fù)責(zé)打飯和打掃衛(wèi)生的人。
16、物證。IPHONE6手機(jī)一部、NOKI3100手機(jī)一部、華為G750-T01手機(jī)一部、OPPOU707T手機(jī)一部、OPPOR2017手機(jī)一部、VIVO手機(jī)一部。
17、書證。搜查證、搜查筆錄、提取筆錄、扣押決定書、扣押清單，抓獲經(jīng)過，戶籍證明，行政處罰決定書，開房記錄，賬本，各原審被告人身份信息。
18、刑事判決書及釋放證明書，證實(shí)：原審被告人殷某輝因犯搶劫罪于2005年11月22日被湖南省安鄉(xiāng)縣人民法院判處有期徒刑十年，2013年6月14日刑滿釋放。
19、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)檢查筆錄及照片，證實(shí)對(duì)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)深圳市寶安區(qū)松崗街道XX酒店的勘查情況。
20、電子數(shù)據(jù)，視頻資料，7月開房記錄。
原審被告人方某軍、殷某輝、鐘某俊、付某梅歸案后對(duì)其犯罪行為均供認(rèn)不諱，并當(dāng)庭認(rèn)罪；其中原審被告人方某軍與殷某輝的供述在本案事實(shí)經(jīng)過和細(xì)節(jié)上相互吻合，原審被告人李某輝雖在偵查階段否認(rèn)其涉案，但在二審?fù)彆r(shí)當(dāng)庭確認(rèn)其負(fù)責(zé)望風(fēng)，五原審被告人的有罪供述得到了證人黃某3、王某2、韓某2、黎某2、馮某2、黃某4、劉某3、喻某、劉某2、劉某4的證言及辨認(rèn)之印證，并有抓獲經(jīng)過、搜查筆錄、提取筆錄、開房記錄、賬本、行政處罰決定書、現(xiàn)場(chǎng)勘查筆錄及照片等證據(jù)在案佐證，已形成了完整的證據(jù)體系，足以證實(shí)原審被告人李某輝、方某軍、殷某輝、鐘某俊、付某梅之犯罪事實(shí)。
本案抗訴機(jī)關(guān)對(duì)原審法院認(rèn)定原審被告人李某輝、方某軍、殷某輝、鐘某俊構(gòu)成容留、介紹賣淫罪以及未認(rèn)定原審被告人殷某輝的累犯情節(jié)提出抗訴，二審?fù)彆r(shí)控辯雙方的主要爭(zhēng)議焦點(diǎn)是原審被告人李某輝、方某軍、殷某輝、鐘某俊的行為定性問題，綜合分析全案證據(jù)并結(jié)合相關(guān)法律之規(guī)定，評(píng)斷如下：
1、首先厘清組織賣淫罪與容留、介紹賣淫罪之間的區(qū)別，組織賣淫罪是指以招募、雇傭、引誘、容留等手段，糾集、控制多人從事賣淫的行為，而容留、介紹賣淫罪是指為他人賣淫提供場(chǎng)所，以及在賣淫者和嫖客之間牽線搭橋的行為。兩者在行為方式雖有一定的重疊、形似之處，但兩罪的本質(zhì)區(qū)別是組織賣淫罪體現(xiàn)于控制他人進(jìn)行賣淫，而容留、介紹賣淫罪無此特征。本案中，多名賣淫者均證實(shí)其通過他人介紹到XX酒店從事賣淫行為，且有的賣淫者由其他賣淫者介紹而來的，來去自如，不是有組織有規(guī)模的招募而來，與原審被告人李某輝等人亦非雇傭與被雇傭關(guān)系，多名賣淫者證實(shí)當(dāng)李某輝等人打電話才上班，賣淫獲利對(duì)半分，當(dāng)日結(jié)清，派車接送每人每日支付30元，除此之外并無其他費(fèi)用，對(duì)賣淫者的管理和控制性均不彰，兩者實(shí)為一種合作關(guān)系的利益共享模式。涉案的XX酒店明知他人在里面從事賣淫活動(dòng)，為了獲取利益予以容留，每天需重新開房，房費(fèi)日結(jié)，原審被告人李某輝等與XX酒店也是一種臨時(shí)的合作關(guān)系。本案至案發(fā)十余天，時(shí)間較短，原審被告人方某軍、殷某輝、鐘某俊由不同的人召集而來，與原審被告人李某輝等人具有一定程度上的分工協(xié)助，但是容留、介紹他人賣淫并提供服務(wù)上的分工合作，而非組織者與協(xié)助組織者之間的關(guān)系，一種相對(duì)松散的結(jié)構(gòu)。因此，抗訴機(jī)關(guān)所提原審被告人李某輝、方某軍、殷某輝犯組織賣淫罪，原審被告人鐘某俊犯協(xié)助組織賣淫罪的意見，據(jù)理不足，本院不予采納。
2、關(guān)于原審被告人殷某輝的累犯情節(jié)。經(jīng)查，原審被告人殷某輝因犯搶劫罪于2005年11月22日被湖南省安鄉(xiāng)縣人民法院判處有期徒刑十年，2013年6月14日刑滿釋放。原審被告人殷某輝曾犯搶劫罪被判處有期徒刑，刑罰執(zhí)行完畢以后五年以內(nèi)再犯本案之罪，系累犯，依法應(yīng)從重處罰。原審判決漏認(rèn)定原審被告人殷某輝的法定從重處罰情節(jié)，適用法律不當(dāng)，應(yīng)予糾正?？乖V機(jī)關(guān)的該抗訴意見，有事實(shí)和法律依據(jù)，本院予以采納。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，原審被告人李某輝、方某軍、殷某輝、鐘某俊無視國(guó)家法律，容留、介紹他人賣淫，其行為均已構(gòu)成容留、介紹賣淫罪；原審被告人付某梅無視國(guó)家法律，容留他人賣淫，其行為已構(gòu)成容留賣淫罪，應(yīng)依法懲處。在容留、介紹他人賣淫的共同犯罪中，原審被告人李某輝系負(fù)責(zé)人之一，在共同犯罪中起主要作用，系主犯；原審被告人方某軍、殷某輝、鐘某俊，受他人雇傭，協(xié)助他人實(shí)施容留、介紹賣淫行為，在共同犯罪中起次要作用，均系從犯，依法應(yīng)從輕處罰，并根據(jù)三人在犯罪中的具體行為作用，在量刑時(shí)予以區(qū)別。原審被告人方某軍、殷某輝、鐘某俊、付某梅歸案后能夠如實(shí)供述自己的罪行，依法可從輕處罰；原審被告人李某輝有一定的悔罪表現(xiàn)，可酌情從輕處罰。依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（二）項(xiàng)，《中華人民共和國(guó)刑法》第三百五十九條、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第二十七條、第六十一條、第六十五條、第六十七條第三款之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持深圳市寶安區(qū)人民法院（2016）粵0306刑初1749號(hào)刑事判決中對(duì)原審被告人李某輝、方某軍、鐘某俊、付某梅的定罪量刑部分和原審被告人殷某輝的定罪部分。
二、撤銷深圳市寶安區(qū)人民法院（2016）粵0306刑初1749號(hào)刑事判決中對(duì)原審被告人殷某輝的量刑部分。
三、原審被告人殷某輝犯容留、介紹賣淫罪，判處有期徒刑一年八個(gè)月，并處罰金人民幣四千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2015年7月17日至2017年3月16日止，罰金限于本判決生效后一個(gè)月內(nèi)繳納）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長(zhǎng)周正茂
審判員楊愛云
審判員何遠(yuǎn)彬
裁判日期
二〇一六年十二月九日
書記員
書記員楊思蘭（兼）
