審理法院： 永州市中級人民法院
案 號： （2015）永中法刑二終字第167號
案件類型： 刑事
案 由： 貪污罪
裁判日期： 2016-04-22
合 議 庭 ： 奉繼松伍希永廖輝
審理程序： 二審
審理經(jīng)過
湖南省新田縣人民法院審理湖南省新田縣人民檢察院指控原審被告人陸某梅犯貪污罪、受賄罪一案，于二○一五年十月二十九日作出（2014）新法刑初字第86號刑事判決。新田縣人民檢察院和原審被告人陸某梅均不服，分別于2015年11月6日、10月30日提起抗訴、上訴。新田縣人民法院于2015年11月27日移送案卷，本院于同日立案受理，永州市人民檢察院于同年12月8日調(diào)閱案卷，于2016年1月5日歸還案卷。經(jīng)湖南省高級人民法院批準延長審限2個月。本院受理后，依法組成合議庭于2016年1月11日在新田縣人民法院刑事審判庭公開開庭進行了審理，永州市人民檢察院指派檢察員楊正海出庭履行職務(wù)，上訴人（原審被告人）陸某梅及其辯護人肖春才到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
新田縣人民法院認定，被告人陸某梅于2010年4月1日至2012年11月28日任新田縣國土資源局黨組成員、副局長，分管用地股、地產(chǎn)股、測繪隊。在任職期間，具有以下貪污、受賄犯罪事實。
（一）貪污罪
2010年11月，肖某斌以妻子袁某珍患有嚴重腎功能疾病需長期請保姆照顧致住房不夠，需新建房屋為由，向新田縣人民政府分管城建和國土的副縣長唐某明出具報告，請求照顧解決建房用地。唐某明在報告上簽署了“請國土局支持解決”的意見。時任新田縣國土局局長的張某德（另案處理），副局長即被告人陸某梅乘機獲取國有土地，由張某德提議，將位于新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段東側(cè)的一面積為351.9平方米的國有閑置土地中前段臨街面積144.9平方米由肖某斌建房，后段207平方米由張某德、陸某梅共同建房，并商定以協(xié)議方式出讓。后經(jīng)綜合評估，確定該宗地出讓總價39.272萬元。2011年1月29日，袁某珍與新田縣國土局簽訂了土地出讓合同，并于當日繳納土地出讓金39.272萬元。后因該地后段207平方米土地存在鄰里糾紛，不便于建房，張某德、陸某梅、肖某斌商定將207平方米土地置換至新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰小區(qū)，并以袁某珍的名義向唐某明出具了書面報告。唐某明在報告上簽署了“原則同意”的意見。土地置換后，權(quán)利人為袁某珍。置換后的207平方米土地，經(jīng)評估價值25.22萬元。2011年5月24日，陸某梅付給袁某珍先前墊付的出讓金14.49萬元（700元/平方米，共207平方米），袁某珍將用地手續(xù)給了陸某梅。2012年6月12日，陸某梅以43萬元的價格將置換后的207平方米土地轉(zhuǎn)讓給袁某珍。陸某梅將其中的14萬元給了張某德。
證明上述事實的證據(jù)有：書證，證人證言，鑒定意見，被告人的供述和辯解。
（二）受賄罪
2010年9月至2012年6月期間，被告人陸某梅在擔(dān)任新田縣國土局副局長期間，先后收受孫某軍賄賂款1萬元；收受鄭某賄賂款2萬元；收受謝某華賄賂款1萬元。證明案件事實的證據(jù)有：書證，證人證言，被告人的供述和辯解。
一審法院認為
新田縣人民法院認為，被告人陸某梅身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，伙同他人非法占有國家財物10.73萬元，其行為已構(gòu)成貪污罪；又利用職務(wù)上的便利，非法收受他人賄賂4萬元，為他人謀取利益，其行為還構(gòu)成受賄罪。陸某梅一人犯數(shù)罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。新田縣人民檢察院指控陸某梅以交易形式收受吉某于賄賂款24.5萬元的事實，由于作出涉案土地估價報告[新和協(xié)（2014）（估）字第P009號《土地估價報告》]的新田縣和協(xié)土地評估有限公司不具有司法評估資質(zhì)，而對涉案土地重新估價的永天元（2014）（新估）第C11001號《土地估價報告》，未依法送達被告人，該兩份報告均存在程序違法，該院依法均不予采納。故該事實不清，證據(jù)不足，該院對該指控不予支持。陸某梅經(jīng)電話傳喚，主動到新田縣紀委如實交代自己的貪污、受賄犯罪事實，是自首，可減輕處罰。陸某梅退出部分非法所得，有悔罪表現(xiàn)，可酌情從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款，第三百八十五條第一款，第三百八十六條，第三百八十三條第一款（一）、（三），第六十七條第一款，第六十九條，第六十一條，第六十二條，第六十三條第一款，第五十九條，第六十四條之規(guī)定，判決：一、被告人陸某梅犯貪污罪，判處有期徒刑五年，并處沒收財產(chǎn)人民幣十萬元；犯受賄罪，判處有期徒刑二年六個月，決定執(zhí)行有期徒刑七年，并處沒收財產(chǎn)人民幣十萬元。二、被告人陸某梅退繳的非法所得人民幣四萬元，予以沒收，上繳國庫。
新田縣人民檢察院抗訴及永州市人民檢察院支持抗訴提出“一審判決認定事實錯誤，導(dǎo)致對陸某梅受賄罪量刑畸輕。1、一審判決未予認定陸某梅以交易形式收受吉某于15.94萬元，屬認定事實錯誤。陸某梅利用職務(wù)上的便利，以明顯低于市場價格向吉某于購買土地，收受賄賂15.94萬元的事實有書證、證人證言及陸某梅的供述等證據(jù)證明，事實清楚，證據(jù)確實、充分。對于永天元[2014]（新估）第C11001號土地估價報告未送達給被告人，只是存在程序上的瑕疵，一審判決認為未送達被告人系程序違法，明顯不當。2、一審判決認定陸某梅受賄罪有自首情節(jié)錯誤。陸某梅并非主動投案，辦案機關(guān)找陸某梅談話時已經(jīng)掌握了其收受吉某于賄賂款的犯罪事實，陸某梅受賄罪中沒有自首情節(jié)”的意見。
二審請求情況
被告人陸某梅不服，上訴提出：“1、一審判決認定我犯貪污罪的關(guān)鍵證據(jù)—土地估價報告中的評估方法錯誤，該評估結(jié)論不能作為認定事實的依據(jù)。故認定我犯貪污罪的證據(jù)不足，應(yīng)依法撤銷對我貪污罪的判決。2、一審判決認定我收受謝某華1萬元的事實，因我與謝某華事前并未約定酬謝，該行為不構(gòu)成受賄罪”的理由。
本院查明
辯護人肖春才提出“1、公訴機關(guān)指控陸某梅、張某德共同取得一宗207平方米的土地，新田縣人民法院以貪污罪判處陸某梅有期徒刑五年，并處罰金人民幣十萬元，而雙牌縣人民法院則以非法轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)罪判處張某德有期徒刑一年，同一事實不同判決，并且永州天元土地評估有限公司的土地評估報告對涉案的207平方米土地進行評估時沒有采用科學(xué)的估價方法，沒有合法送達，程序違法，該估價報告不能作為認定涉案土地價值的依據(jù)，故陸某梅不構(gòu)成貪污罪。2、陸某梅購買吉某于228.1平方米土地的行為不屬于交易形式的受賄，不構(gòu)成受賄罪。理由：（1）陸某梅沒有為吉某于謀取利益；（2）吉某于沒有向陸某梅行賄的犯罪動機；（3）涉案土地的交易價格應(yīng)認定為10萬元而非4萬元，胡某花購買同等面積的一半土地價格是10萬元，吉某于以17萬余元購得，以20萬元賣出，未低于市場交易價；（4）永州市天元土地評估有限公司對涉案土地進行估價所選擇的估價方法錯誤，該估價報告不能作為定案的依據(jù)。故一審判決沒有認定該次受賄是正確的，檢察機關(guān)對此提起抗訴沒有事實和法律依據(jù)，應(yīng)當駁回。3、陸某梅有自首情節(jié)，積極退贓，受賄金額不大，犯罪情節(jié)較輕，建議對其改判緩刑或免予刑事處罰”的意見，并當庭提交了吉某于出具的“關(guān)于陸某梅、胡某花在吉永村買地的來源”1份；土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議2份及收據(jù)；永州市中級人民法院（2013）永中法刑二終字第139號刑事判決書1份，用以證明陸某梅是以10萬元購得袁文于的228.1平方米的土地，不是明顯低于市場價。
經(jīng)二審審理查明，上訴人（原審被告人）陸某梅于2010年4月1日至2012年11月27日任新田縣國土資源局黨組成員、副局長，分管用地規(guī)劃股、地產(chǎn)股、測繪隊。在任職期間，陸某梅利用職務(wù)上的便利，以交易形式收受吉某于賄賂款15.94萬元；收受孫某軍現(xiàn)金1萬元；收受雍某、鄭某現(xiàn)金2萬元；收受謝某華現(xiàn)金1萬元，以上共計人民幣19.94萬元。另外，陸某梅還伙同時任新田縣國土資源局黨組書記、局長張某德（另案處理）利用職務(wù)上的便利，非法侵占國有土地207平方米，價值25.22萬元，因陸某梅支付了14.49萬元，實際侵占國有財產(chǎn)人民幣10.73萬元。具體犯罪事實如下：
一、受賄罪
（一）以交易形式收受吉某于賄賂款15.94萬元。
2010年1月，新田縣龍泉鎮(zhèn)漆山里村一組村民吉某于以17.732萬元的價格從村里購得一塊443.3平方米的土地。2011年初，漆山里村有大量安置地要辦理手續(xù)，吉某于作為村代表的一員負責(zé)到新田縣住建局和國土資源局辦理規(guī)劃手續(xù)和用地審批手續(xù)。在辦理規(guī)劃手續(xù)時，吉某于認識了新田縣住建局城規(guī)辦主任胡某花，胡提出想買該塊地。吉某于表示同意。后在辦理用地審批手續(xù)時，吉某于認識了上訴人（原審被告人）陸某梅。陸某梅向吉某于提出想到漆山里村買一塊安置地。吉某于便將該443.3平方米的土地一分為二，一塊228.1平方米，一塊215.2平方米。228.1平方米的土地賣給陸某梅，215.2平方米的土地賣給胡某花。當陸某梅向吉某于提出228.1平方米土地的價錢時，吉某于考慮到陸某梅是新田縣國土資源局管土地用地審批的領(lǐng)導(dǎo)，將來辦證時很多事要靠陸某梅幫忙，便只要陸某梅出4萬元錢。陸某梅明知該地4萬元錢明顯低于市場價，仍表示接受。后陸某梅在國土局旁邊的建設(shè)銀行取款4萬元，給了吉某于。2011年9月，陸某梅將228.1平方米的土地以604,465元的價錢轉(zhuǎn)讓給唐某紅、鄭某發(fā)。2011年9月13日、19日，唐某紅根據(jù)陸某梅的安排，將20萬元錢（每筆10萬元）匯入陸某梅表妹李某梅的帳戶內(nèi)。2011年11月14日，陸某梅要李某梅作為賣方與唐某紅、鄭某發(fā)簽了一份土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議。陸某梅的丈夫谷某作為在場人在協(xié)議上簽了名。次日，唐某紅通過妻子龍某娟的帳戶轉(zhuǎn)帳30萬元至李某梅的帳戶內(nèi)。期間，陸某梅安排吉某于將該228.1平方米的土地直接辦證在唐某紅、鄭某發(fā)名下。
2012年3月，該宗地的規(guī)劃證、國土證辦出后，唐某紅、鄭某發(fā)將余下的104,465元錢給了陸某梅。李某梅代收50萬元售地款后，根據(jù)陸某梅的安排作了如下支出：2011年10月11日，轉(zhuǎn)帳2萬元給唐某華；2011年10月15日，轉(zhuǎn)帳10萬元給吉某于（陸某梅想要吉某于再給自己買一塊土地的預(yù)付款）；2011年11月29日，轉(zhuǎn)帳20萬元給陸某梅的丈夫谷某；2011年12月15日，轉(zhuǎn)帳18萬元給楊某光。經(jīng)永州天元土地評估有限公司估價，該宗228.1平方米的住宅地，估價基準日2011年3月25日總地價19.94萬元。除去陸某梅支付的4萬元，實際收受賄賂款15.94萬元。
證明上述事實的證據(jù)有：
1、行賄人吉某于的供述，證明他是新田縣龍泉鎮(zhèn)漆山里村1組村民。2010年1月，他以17萬余元從村里購買了一塊443.3平方米的土地，準備建房。2011年初，因他們村里有大量安置土地要辦理規(guī)則手續(xù)，就認識了新田縣住建局城規(guī)辦主任胡某花。胡某花提出想買這塊地，他答應(yīng)了，但沒談好價。后新田縣國土局副局長陸某梅問他村里是否有安置地出讓。他考慮到陸某梅是管土地用地審批的領(lǐng)導(dǎo)，將來辦證的時候很多事要靠陸幫忙，就將那塊地分成了2塊，一塊228.1平方米，一塊215.2平方米，分別賣給陸某梅、胡某花。后陸某梅問他那塊228.1平方米土地多少錢，他就要陸某梅出4萬元錢。過了幾天，陸某梅叫他去新田縣國土局旁邊的建設(shè)銀行拿錢。在該銀行大廳內(nèi)，陸某梅給了他4萬元錢。因為他們村當時有好幾塊安置地在陸某梅處辦國土手續(xù)，要靠陸某梅關(guān)照，那塊地就當4萬元錢賣給陸某梅了，他也沒找陸某梅再要購地款了。后陸某梅又聯(lián)系他講想到他們那里再買一塊小宗地。他答應(yīng)幫陸某梅到村里找一下，并要陸某梅先打點購地預(yù)付款。過了幾天，陸某梅通過一個叫李某梅的人從建行帳戶轉(zhuǎn)了10萬元錢給他。他后來一直沒有找到小宗地賣給陸某梅，陸某梅的那筆10萬元錢也一直放在他那里，沒有退給陸某梅。那10萬元錢與購買228.1平方米土地沒有任何關(guān)系，是債權(quán)債務(wù)關(guān)系，如果陸某梅找他要，他就給陸某梅。陸某梅從他處買得的228.1平方米土地轉(zhuǎn)給了唐某紅、鄭某發(fā)，是陸某梅要他協(xié)助直接落在唐某紅、鄭某發(fā)名下的。
2、證人李某梅的證言，證明她是陸某梅的表妹。2011年9月份（9月13日、9月19日），她代陸某梅收過2筆錢，每筆10萬元，共20萬元，是一個叫唐某紅的付的。2011年11月15日，她又代陸某梅收了一筆30萬元，是唐某紅通過龍某娟轉(zhuǎn)帳給她的。她總共代陸某梅收了50萬元。代收的50萬元去向：1、2011年10月11日，陸某梅要她轉(zhuǎn)了2萬元給唐某華；2、2011年10月15日，陸某梅要她轉(zhuǎn)了10萬元給吉某于；3、2011年11月29日，陸某梅要她轉(zhuǎn)了20萬元給表姐夫谷某；4、2011年12月15日，谷某要她轉(zhuǎn)了18萬元錢給楊某光。那50萬元是陸某梅賣吉家地基（200多平方米）給唐某紅等人的地款。在陸某梅將地賣給唐某紅等人時，她還幫陸某梅在土地轉(zhuǎn)讓合同上簽了自己的名字。那塊地實際上是陸某梅從吉家買的。她在那塊地上沒得到任何好處，她只是按照陸某梅、谷某的意見，在陸、谷不方便出面的時候幫忙。
3、證人唐某紅的證言，證明2011年下半年的一天，他弟弟唐某文告訴他說陸某梅有一塊地（位于吉家村）要出售。他和唐某文跟陸某梅到吉家村看了那塊地，面積是228.1平方米。后他和唐某文、鄭某發(fā)決定購買那塊地。2011年8、9月份，他與陸某梅講好了以2650元/平方米的價格（總價604,465元）買那塊地。2011年9月的一天，他將第1筆10萬元錢通過國土局旁邊的建設(shè)銀行打給了陸某梅給他的一個叫李某梅的人的帳戶內(nèi)。過了幾天，他和姐夫鄭某發(fā)又打了10萬元到陸某梅給的一個帳戶內(nèi)（李某梅的帳戶）。2011年11月的一天，他們約陸某梅簽合同。陸某梅與谷某、李某梅到場，合同是由他們起草的，上面有真實的購地款。當時陸某梅讓李某梅在賣地方簽了名，谷某寫了一個在場人。簽完合同的次日，他和鄭某發(fā)就將30萬元通過郵政儲蓄銀行自己妻子龍某娟的帳戶轉(zhuǎn)給了陸某梅提供的李某梅的帳戶內(nèi)。2012年3月時，那塊的國土證辦出來后，他們將余下的104,465元錢給了陸某梅。陸某梅將那塊地的規(guī)劃證、國土使用證給了他們。
4、證人鄭某發(fā)的證言，證明的內(nèi)容與唐某紅的內(nèi)容基本一致。
5、證人谷某的證言，證明他妻子陸某梅在吉家村吉某于處購買了一塊地大約228.1平方米。他聽陸某梅講過付了一筆4萬元的現(xiàn)金給吉某于，后又通過李某梅轉(zhuǎn)了10萬元錢給吉某于，但轉(zhuǎn)那10萬元具體是什么用途，他不清楚。陸某梅買那塊地到底是多少錢，他不是很清楚。后那塊地以60余萬元賣給了唐某紅、鄭某發(fā)。他和陸某梅都是公務(wù)員，以他們的名義簽土地轉(zhuǎn)讓合同不好，就要陸某梅的表妹李某梅出面簽了合同。唐某紅、鄭某發(fā)通過銀行轉(zhuǎn)款50萬元至李某梅的帳戶內(nèi)，另外104,465元是在他家里付現(xiàn)金給他們的。
6、新田縣建設(shè)用地批準書呈報表、關(guān)于申請辦理國有土地證件的報告、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、宗地圖、吉家村補償用地紅線圖、吉家村安置用地紅線圖，證明新田縣龍泉鎮(zhèn)漆山里村于2011年向新田縣國土資源局呈報辦理了大量土地使用證。
7、取款憑條，證明陸某梅于2011年9月3日從中國建設(shè)銀行取款4萬元。
8、取存款憑條，證明李某梅帳戶進出款的情況。
9、土地轉(zhuǎn)讓合同，證明2011年11月14日，李某梅作為甲方（賣方）將吉家村228.1平方米的土地轉(zhuǎn)讓給乙方（買方）唐某紅、唐某文、鄭某發(fā)，價格為2050元/平方米，共計604,465元。谷某作為在場人簽了名。
10、永州天元土地評估有限公司土地估價報告/永天元[2014]（新估）第C11001號，證明永州天元土地評估有限公司采用市場比較法和假設(shè)開發(fā)法進行評估，位于新田縣龍泉鎮(zhèn)雙碧街以西龍泉路以北鄭某發(fā)、唐某紅一宗面積228.1平方米住宅地估價基準日2011年3月25日總地價19.94萬元。
11、被告人陸某梅的供述，證明2011年上半年，在吉家村安置用地辦理建設(shè)用地審批手續(xù)的時候，她花4萬元錢從吉某于處購得一塊面積約為228.1平方米的安置用地，她買時知道花4萬元錢買吉某于的那塊地是明顯低于當時市場價的。2011年3月份的一天，新田縣龍泉鎮(zhèn)漆山里村行政村吉家自然村辦理安置用地手續(xù)時，吉某于和其他幾個村代表請他們國土局的工作人員吃飯。吃飯時，她問吉某于吉家村有沒有安置地賣，她想買塊地。吉某于說要回村里面商量下再答復(fù)她。吉家村安置用地方案確定后，吉某于拿了吉家村的安置用地圖告訴她，在吉家村委會旁邊有一塊約440平方米的安置地已由吉某于買下了，可以賣給她。過了一段時間，吉某于告訴她，新田縣住建局原農(nóng)規(guī)辦主任胡某花也想買那塊440平方米的安置地。她就提出將那塊地從中間劃開，她和胡某花一起買，她買的面積是228.1平方米。當時，她和吉某于沒有談買地的價格，吉某于也沒有向她要買地的錢，她覺得買地不給錢不好，就提出要給點錢好些。吉某于就要她付4萬元購地款就行了，到時安置地辦手續(xù)時，還要多靠她關(guān)照的。過了幾天，她在縣國土局旁邊的建設(shè)銀行取了4萬元現(xiàn)金給了吉某于。當時她從吉某于處購買的228.1平方米安置地，是明顯低于當時的市場價格，當時正常市場價格大約600元/平方米，那塊地大約價值13萬余元。吉某于將那塊地以那么低的價格給她，是想在辦理安置用地手續(xù)時，希望得到她的關(guān)照。吉某于辦理建設(shè)用地審批手續(xù)到她那里審核時，她都很快簽了字，沒有卡。后她就將那塊228.1平方米的土地以60余萬元的價格賣給了唐某紅、鄭某發(fā)。
（二）收受孫某軍所送現(xiàn)金人民幣1萬元。
孫某軍之妻李某菊與吳某、鄭某知、胡某松合伙共同經(jīng)營“運氣來液化氣站”。因該氣站存在重大安全隱患，經(jīng)新田縣城市管理局批復(fù)搬遷至新嘉公路旁建新站。2010年9月，李某菊、吳某、鄭某知、胡某松經(jīng)拍賣競得新嘉公路旁龍形嶺沖15,356.9平方米土地建新站。為盡快辦出新液化氣站的用地手續(xù)，李某菊（孫某軍）、吳某、鄭某知、胡某松經(jīng)商量決定送給陸某梅人民幣1萬元。2011年下半年的一天晚上7、8時左右，孫某軍、吳某在新田縣龍泉鎮(zhèn)“怡清源茶樓”旁的路邊送給陸某梅1萬元。陸某梅予以接受。2011年7月25日，在陸某梅的關(guān)照下，新液化氣站的國有土地使用權(quán)證順利辦出。
證明上述事實的證據(jù)有：
1、書證--土地申請登記書，關(guān)于申請辦理國有土地使用權(quán)的報告，承諾、說明、身份證復(fù)印件，關(guān)于新嘉公路旁國有儲備土地出讓方案的請示，成交確認書，地籍調(diào)查表，土地使用權(quán)登記審批表，國有建設(shè)用地使用權(quán)出讓合同，關(guān)于新嘉公路城南液化氣站規(guī)劃條件通知書，湖南省非稅收入一般繳款書，宗地圖、國有土地使用證，關(guān)于“運氣來液化氣站”搬遷建新站的批復(fù)，證明吳某、胡某松、鄭某知、李某菊共同經(jīng)營的“運氣來液化氣站”因存在重大安全隱患，2009年經(jīng)新田縣城管局批復(fù)搬遷。2010年9月，吳某、胡某松、鄭某知、李某菊經(jīng)拍賣競得新嘉公路旁龍形嶺沖15,356.9平方米土地建新站。為建新液化氣站，吳某、胡某松、鄭某知、李某菊向新田縣國土資源局申辦用地手續(xù)，2011年7月25日，新站的國有土地使用權(quán)辦出的事實。
2、證人孫某軍、吳某、鄭某知的證言，證明他們經(jīng)營的“運氣來液化氣站”在辦理新站用地手續(xù)時，為了得到陸某梅的關(guān)照，股東李某菊、吳某、鄭某知、胡某松經(jīng)商量決定送給陸某梅1萬元錢。2011年下半年的一天晚上7、8點鐘，在“怡清源茶樓”附近，孫某軍、吳某送給陸某梅1萬元錢。
3、被告人陸某梅的供述，證明孫某軍等人為辦理新液化氣站用地手續(xù)找到她，要她關(guān)照辦快些。一個下小雨的晚上7、8點鐘，在“怡清源茶樓”附近，孫某軍給了她1萬元錢。在她的幫助下，新液化氣站的用地手續(xù)順利辦出。
（三）收受雍某、鄭某（鄭某化名）所送人民幣2萬元。
2012年1月5日，永州市威力商品混凝土有限公司競得新田縣商品混凝土建設(shè)項目（混凝土攪拌站），該公司法人代表雍某全權(quán)委托鄭某辦理該項目的相關(guān)事項。一天，鄭某拿著相關(guān)資料到新田縣國土局找到陸某梅，要求辦理相關(guān)用地手續(xù)，并請求陸某梅在辦理用地手續(xù)時給予關(guān)照。為得到陸某梅的關(guān)照，鄭某與雍某商量決定由鄭某在康保全處支取人民幣2萬元送給陸某梅。2012年5月8日，鄭某請陸某梅等人在“鼎峰大酒店”吃飯，飯后鄭某開車送陸某梅回家，在車上將人民幣2萬元送給了陸某梅。陸某梅予以收受。
證明上述事實的證據(jù)有：
1、書證--新田縣商品混凝土生產(chǎn)項目招商，關(guān)于確定為新田縣商品混凝土招商投資人的通知，商品混凝土攪拌站投資協(xié)議，委托書、身份復(fù)印件，證明2012年1月5日雍某被確定為新田縣商品混凝土招商投資人，后雍某委托鄭某與新田縣住房城鄉(xiāng)建設(shè)局簽訂投資協(xié)議等事宜。
2、書證--借款憑條，證明鄭某于2012年5月8日在康保全處借款2.5萬元作費用開支。
3、證人鄭某的證言，證明他又名鄭某化名，在辦理商品混凝土攪拌站用地手續(xù)期間，為了得到陸某梅的關(guān)照，他與雍某商量后，決定送給陸某梅2萬元。2012年5月8日，他在康保全處支取了2.5萬元，并于次日在自己車上送給了陸某梅2萬元的事實。
4、證人雍某的證言，證明他在中標新田縣混凝土攪拌站項目后，委托鄭某辦理該項目相關(guān)事宜。2012年的一天，鄭某與他商定為使該項目在新田縣國土局順利辦結(jié)相關(guān)用地手續(xù)，送陸某梅2萬元錢。后他讓鄭某在康保全處支取2萬元送給了陸某梅的事實。
5、被告人陸某梅的供述，證明2012年5月，鄭某拿著一份混凝土攪拌站選址圖給她要求辦理用地手續(xù)，并希望得到她的關(guān)照。她安排工作人員制作了報批手續(xù)后的一天，鄭某請她和工作人員在新田縣“鼎豐賓館”吃飯。飯后，鄭某開車送她回家時，在車上送給她2萬元。
（四）收受謝某華所送人民幣1萬元。
2007年9月16日，謝某華購買了歐某杰、蔣某曦位于新田縣龍泉鎮(zhèn)龍泉路南側(cè)的一宗地基。2012年6月26日，謝某華向新田縣國土局申請辦理土地過戶手續(xù)，但遲遲未辦出。謝某華便找到上訴人（原審被告人）陸某梅，要陸幫忙處理，并承諾到時會感謝。陸某梅經(jīng)向相關(guān)業(yè)務(wù)股室了解，得知謝某華所購?fù)恋氐怯洐n案資料里沒有土地出讓金發(fā)票，以致不能明確該宗地的使用權(quán)類型，若要辦理過戶手續(xù)需經(jīng)國土局局務(wù)會討論通過。在陸某梅的關(guān)照下，國土局局務(wù)會討論通過，確定了該宗土地的性質(zhì)，謝某華的過戶手續(xù)得以順利辦出。為了感謝陸某梅的關(guān)照，謝某華于2012年年底的一天晚上，在陸某梅的家里，送給陸某梅人民幣1萬元。陸某梅予以收受。
證明上述事實的證據(jù)有：
1、書證--土地登記申請書，申請報告、承諾、委托書，國有土地使用證，土地轉(zhuǎn)讓協(xié)議，國有建設(shè)用地使用權(quán)入場交易合同，國有建設(shè)用地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓合同，地基調(diào)查表，宗地圖，證明2007年9月16日謝某華購買了歐某杰、蔣某曦位于新田縣龍泉鎮(zhèn)龍泉路南側(cè)的一宗地基，2012年6月26日謝某華向國土局申請對該地基過戶的事實。
2、證人謝某華的證言，證明2012年6月他在辦理一宗地的過戶手續(xù)時，由于缺少土地出讓金發(fā)票，過戶手續(xù)遲遲未辦出。他找到陸某梅幫忙，并承諾到時會感謝。后在陸的幫助下，過戶手續(xù)得以順利辦出。為感謝陸某梅的幫忙，他于2012年年底送給了陸某梅1萬元的事實。
3、被告人陸某梅的供述，證明2012年上半年，謝某華因辦一宗土地過戶手續(xù)找她幫忙，并承諾到時會感謝。由于該地基缺土地出讓金發(fā)票，土地使用權(quán)性質(zhì)無法確定，辦理過戶手續(xù)需經(jīng)國土局局務(wù)會討論決定。后她安排地產(chǎn)股將該事上報辦公室提交局務(wù)會討論，在局務(wù)會討論該地使用權(quán)性質(zhì)時，她幫謝某華講了方便話，使得土地性質(zhì)得以確定，并順利辦結(jié)了該地過戶手續(xù)。2012年底的一天，謝某華為感謝她，在她家送給了她1萬元的事實。
二、貪污罪
2010年11月，新田縣人民政府副縣級干部肖某斌以妻子袁某珍（新田縣國土局職工）患有嚴重腎功能疾病需長期請保姆照顧致住房不夠為由，以袁某珍的名義向時任新田縣人民政府分管城建和國土的副縣長唐某明出具了一份報告，請求解決建房用地。唐某明在報告上簽署了“請國土局支持解決”的意見。肖某斌將唐某明批字后的報告交給時任新田縣國土資源局的黨組書記、局長張某德。張某德將此事交給上訴人（原審被告人）陸某梅辦理。肖某斌向陸某梅提出將新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段東側(cè)（臨街）的空地作為建房用地。陸某梅即安排新田縣國土局測繪隊隊長何建平對該地進行了測量繪圖。該地面積共351.9平方米，分前后兩段，前段臨街面積為144.9平方米，后段207平方米土地與其它房屋相鄰。張某德提出前段144.9平方米土地給肖某斌建房，后段207平方米土地給自己和陸某梅建房。肖某斌、陸某梅均表示同意。為了順利獲得該宗土地，張某德、陸某梅、肖某斌商定不經(jīng)過招拍掛程序，而是以協(xié)議方式出讓。為了少交出讓金，陸某梅出面向新田縣和協(xié)土地評估公司打招呼，要求低價評估。和協(xié)土地評估公司便將該地用途作為單一城鎮(zhèn)住宅用地進行低價評估，確定臨街地價為1800元/平方米（共144.9平方米），后段地價700元/平方米（共207平方米），總價為39.272萬元。2011年1月29日，袁某珍與新田縣國土資源局簽訂了土地出讓合同，并于當日繳納了39.272萬元的土地出讓金。后因該地后段部分207平方米的土地存在鄰里糾紛，不宜建房。張某德、陸某梅、肖某斌經(jīng)商量決定將該207平方米土地置換至新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰小區(qū)內(nèi)。張某德、陸某梅、肖某斌以袁某珍的名義向唐某明出具了一份請求置換土地的報告。唐某明在報告上簽署了“原則同意”的意見。陸某梅便安排新田縣國土資源局地產(chǎn)股股長宋某兵制作了《關(guān)于秀峰街南段東側(cè)袁某珍用地調(diào)整方案的請示》。張某德、陸某梅將該請示送唐某明審批。唐某明簽署了“原則同意，請國土局按程序辦”的意見。207平方米土地被順利置換到了秀峰小區(qū)內(nèi)，權(quán)利人為袁某珍。未置換的144.9平方米土地權(quán)利人為肖某2（肖某斌之子）。2011年5月24日，陸某梅付給袁某珍先前由袁某珍支付的位于秀峰街南段東側(cè)后段207平方米土地的出讓金14.49萬元。袁某珍將置換后的207平方米土地手續(xù)給了陸某梅。2012年6月12日，陸某梅將置換后的207平方米土地以43萬元的價格出讓給了袁某珍?？鄢阎С龅?4.49萬元，陸某梅將獲利所得的28.51萬元中的14萬元給了張某德，自己獲利14.51萬元。經(jīng)永州天元土地評估有限公司評估，置換后位于秀峰小區(qū)內(nèi)的207平方米土地總地價為25.22萬元；未置換的位于新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段東側(cè)臨街的144.9平方米土地總地價為59.09萬元。陸某梅、張某德實際侵吞公共財物10.73萬元。
證明上述事實的證據(jù)有：
1、永州天元土地評估有限公司永天元（2014）土地估價報告（新估）第C09001號、第C09002號，關(guān)于新田縣檢察院委托評估新田縣龍泉鎮(zhèn)袁某珍和鄭某發(fā)、唐某紅二宗土地評估報告說明，證明永州天元土地評估有限公司采用市場比較法和假設(shè)開發(fā)法進行評估，位于新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段面積為144.9平方米的土地評估價格為59.09萬元；位于新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰小區(qū)面積為207平方米的土地評估價格為25.22萬元。
2、建設(shè)銀行轉(zhuǎn)賬憑條，證明2012年6月15日，陸某梅轉(zhuǎn)賬14萬元給胡某都。這是陸某梅將207平方米土地以43萬元的價格轉(zhuǎn)讓給袁某珍后，根據(jù)張某德的安排，將其中分給張某德的14萬元匯入胡某都的帳戶內(nèi)。
3、新國用（2011）第000065號、第000064號土地使用證，證明新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段東側(cè)144.9平方米土地登記在肖某2的名下；龍泉鎮(zhèn)秀峰小區(qū)207平方米土地登記在袁某珍名下。
4、龍泉鎮(zhèn)秀峰街袁某珍國有土地使用權(quán)出讓合同檔案，證明新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段東側(cè)351.9平方米土地評估價格為38.8萬元，袁某珍繳納土地出讓金39.272萬元。
5、秀峰居住小區(qū)袁某珍國有土地使用權(quán)出讓合同檔案，證明袁某珍將位于秀峰街南段東側(cè)郵局旁的一宗面積為351.9平方米土地的后段207平方米調(diào)整至龍泉鎮(zhèn)秀峰小區(qū)。
6、證人肖某斌、袁某珍的證言，證明新田縣人民政府副縣級干部肖某斌的妻子袁某珍因患病需要長期請保姆照顧，家里住房不夠，便以袁某珍的名義寫了一份請求解決建房用地的報告。該報告經(jīng)時任新田縣分管城建和國土的副縣長唐某明簽署“請國土局支持解決”的意見后，送到了時任新田縣國土資源局局長張某德處。張某德安排陸某梅負責(zé)此事。后建房用地安排在新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段東側(cè)（新田縣郵政局旁），面積有351.9平方米，協(xié)議出讓，出讓金為39萬余元。張某德、陸某梅趁該機會也想占點地建房，提出臨街140多平米的地給肖某斌建房，后段200多平米的地給張某德、陸某梅建房。肖某斌表示同意。袁某珍與國土局簽訂了土地出讓合同，繳納了39萬余元的出讓金。后因該宗地后段207平方米的土地不好建房，張某德提出將207平方米的土地置換到了龍泉鎮(zhèn)秀峰小區(qū)。秀峰街南段東側(cè)的140多平方米辦在了肖某斌兒子肖某2的名下，置換至秀峰小區(qū)的207平方米的土地辦在袁某珍名下。因置換前的207平方米土地的出讓金是袁某珍支付的，置換后的207平方米土地辦出手續(xù)后，陸某梅轉(zhuǎn)帳支付了14萬余元錢給袁某珍。袁某珍便將置換后的207平方米土地的規(guī)劃證、國土證給了陸某梅。后袁某珍又以43萬元的價格將置換后的位于秀峰小區(qū)內(nèi)的207平方米土地買下了，并將43萬元錢通過轉(zhuǎn)帳的方式支付給了陸某梅。
7、證人唐某宇的證言，證明他是新田縣和協(xié)土地評估咨詢有限公司的估價員。2011年1月，陸某梅要他對新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段東側(cè)（郵政局旁）的一宗面積為351.9平方米的土地進行價值評估，提出該地前段臨街部分按2000元/平方米，后段按600元/平方米進行折中估價。他知道被估地段同期市場交易價已達四五千元一平米。他向公司股東謝其波匯報后，因考慮到公司主要業(yè)務(wù)來源于國土局，而陸某梅是國土局的領(lǐng)導(dǎo)，就按陸某梅的要求作出了總價為38.8萬元的報告。為了規(guī)避法律責(zé)任，他是以掛靠公司的評估師彭勁松、賀艷華的名義出具報告的。
8、證人唐某明的證言，證明2010年時，他任新田縣人民政府副縣長，分管城建和國土。2010年下半年，新田縣人民政府副縣級干部肖某斌向他講妻子袁某珍患病需要請保姆照顧，但住房不夠，請求批土建房。后肖某斌以袁某珍的名義出具了一份請求解決建房用地的報告。他在報告上簽署了“請國土局給予支持解決”的意見。2011年3月的一天，他在以袁某珍名義出具的一份請求等價置換宅基地的報告上簽署了“原則同意”的意見。
9、證人宋某兵的證言，證明2010年時，他任新田縣國土局地產(chǎn)股股長。2010年11月的一天，國土局分管地產(chǎn)股的副局長陸某梅告訴他說袁某珍的宅基地安排在新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段東側(cè)，要他拿一個協(xié)議出讓土地的方案。他就擬定了“關(guān)于袁某珍住宅用地方案的請示”。2011年3月的一天，陸某梅告訴他將秀峰小區(qū)的一塊地調(diào)整給袁某珍，面積為207平方米，要他拿出一個置換土地方案。他就擬定了“關(guān)于秀峰街南段東側(cè)袁某珍用地調(diào)整方案的請示”給了陸某梅。
10、同案人張某德的供述，證明2010年下半年的一天，新田縣人民政府副縣級干部肖某斌拿了一份申請宅基地建房的報告找到他。他看見報告上面有分管國土的副縣長唐某明簽署的“請國土局支持解決”的意見，便安排陸某梅負責(zé)辦理。肖某斌看中了秀峰街南段東側(cè)（郵政局旁）一塊空地，面積有350多平方米。他要求將地全部安排進來，前面臨街部分給肖某斌建房，后面部分給他和陸某梅建房。肖某斌、陸某梅都表示同意。他安排陸某梅對該地進行了評估，以協(xié)議方式出讓，肖某斌的妻子袁某珍（國土局的職工）繳納了39萬余元的出讓金。后因該宗地的后段部分與鄰居關(guān)系協(xié)調(diào)不好，不宜建房。他和陸某梅、肖某斌商量決定將207平方米的土地置換至秀峰小區(qū)。后陸某梅告訴他說置換后的207平方米土地賣掉了，給了他14萬元錢。他要陸某梅將14萬元錢匯入胡某都的帳戶內(nèi)。
11、被告人陸某梅的供述，證明2010年1月，新田縣原副縣長肖某斌以妻子袁某珍（新田縣國土局職工）患病需要長期請保姆，住房不夠為由，以袁某珍的名義向當時分管城建和國土的副縣長唐某明出具書面報告請求解決建房用地。唐某明簽署了“請國土局支持解決”的意見。時任新田縣國土局局長的張某德將報告交給了她，安排她負責(zé)辦理。后肖某斌向她提出新田縣龍泉鎮(zhèn)秀峰街南段東側(cè)（新田縣郵政局旁）有一塊空地，可安排建房。她便安排時任國土局測繪隊隊長何建平對該地進行了測量、繪圖，面積共351.9平方米。她將情況向張某德、肖某斌匯報。張某德看過草圖后，提出351.9平方米的土地一起安排，靠臨街邊前段給肖某斌建房，后段給她和張某德建房。她和肖某斌都表示同意。張某德、肖某斌還提出那塊地評估時，價格適當降低點，她表示同意。商量好后，張某德安排她具體辦理此事。她就打電話給新田縣和協(xié)土地評估咨詢有限公司的唐某宇，將唐某宇叫到辦公室，將那塊地的擬出讓用地紅線圖給了唐某宇，并告訴唐某宇該地是領(lǐng)導(dǎo)打了招呼的，在土地評估時給予照顧，價格評低點。唐某宇答應(yīng)了。后唐某宇拿了一個關(guān)于該塊地的初步評估結(jié)果：臨街18米深地基按用途為城鎮(zhèn)混合住宅用地評估，價格為1800元/平方米；18米深后面的地基按用途為城鎮(zhèn)單一住宅用地評估，價格為700元/平方米，土地總價為39萬余元。她將該初步評估結(jié)果向張某德、肖某斌作了匯報。張某德、肖某斌都表示同意。張某德提出該地按規(guī)定要通過招拍掛才能出讓，但縣領(lǐng)導(dǎo)（唐某明副縣長）簽了字的，就按協(xié)議方式出讓。她和肖某斌均表示同意。2010年12月的一天，她安排國土局地產(chǎn)股股長宋某兵以國土局的名義拿了供地方案的請示，內(nèi)容包括了出讓方式、面積、位置、出讓價格等。當時該供地方案的請示沒有通過國土局局務(wù)會討論通過。后該供地方案的請示經(jīng)唐某明簽字審批同意。袁某珍（肖某斌）就到國土局繳納了39.272萬元土地出讓金，并與國土局簽訂了合同。2011年2月中旬的一天，肖某斌告訴她和張某德說該宗地相鄰的住戶和郵政局比較難協(xié)調(diào)，該地后段建房的話沒辦法開窗，就無法采光通風(fēng)。張某德就提出在另外一個地方調(diào)整置換一塊地。她和肖某斌都表示同意。2011年3月，肖某斌將一份唐某明簽了字的“請求置換宅基地的報告”給了張某德。在張某德的辦公室，她和張某德、肖某斌一起商量調(diào)整后的用地位置。她提出在秀峰小區(qū)她家的東面有一塊空地。張某德提出將該空地作為調(diào)整后的用地。她和肖某斌均同意了。他們商量將秀峰小區(qū)那塊國有空地（400余平方米）劃出207平方米土地用于置換。商量好后，她安排測繪隊對秀峰小區(qū)那塊空地進行測量核算劃出207平方米土地，并出具了用地紅線圖。她對用地紅線圖審核后，交給宋某兵并要宋某兵拿土地置換方案。宋某兵將置換方案報唐某明審批同意。2011年4月左右，袁某珍按照程序?qū)⒅脫Q后那塊地的土地使用權(quán)證以及規(guī)劃許可證辦了出來。2011年5月左右，她將14.49萬元錢（700元/平方米×207平方米，即置換前351.9平方米土地后段部分的評估價）給了袁某珍，袁某珍將置換后土地的土地使用權(quán)證和規(guī)劃許可證給了她。她將此情況告訴了張某德。張某德說用地手續(xù)先放在她處，如果有人要，就將那塊地賣掉。后袁某珍提出要買置換后秀峰小區(qū)那塊207平方米的土地。她告訴了張某德。張某德表示同意。他們就將那塊地以43萬元的價格賣給了袁某珍。除去她先前付的14.49萬元，余下的28.51萬元中給了14萬元錢給張某德。那14萬元錢是根據(jù)張某德的安排匯入一個叫“胡某都”的人的帳號內(nèi)。
另查明，上訴人（原審被告人）陸某梅于2010年4月1日任新田縣國土資源局黨組成員、副局長，分管用地規(guī)劃股、地產(chǎn)股、測繪隊。2012年11月28日任新田縣民政局黨組成員，2013年7月1日任新田縣民政局副局長。中共新田縣紀律檢查委員會根據(jù)群眾舉報和辦案中發(fā)現(xiàn)，陸某梅在擔(dān)任新田縣國土局黨組成員、副局長期間，涉嫌收受他人賄賂。新田縣紀委于2014年3月17日、18日分別電話通知陸某梅到紀委辦公室。紀委的工作人員找陸某梅談話期間，陸某梅交代了辦案機關(guān)已掌握的受賄事實和辦案機關(guān)尚未掌握的伙同張某德非法侵吞國有土地207平方米并非法獲利的貪污事實。
證明上述事實的證據(jù)有：
1、關(guān)于陸某梅等同志職務(wù)任免的通知、關(guān)于印發(fā)局領(lǐng)導(dǎo)分工安排的通知，證明陸某梅于2010年4月1日任新田縣國土資源局黨組成員、副局長，分管用地規(guī)劃股、地產(chǎn)股、測繪隊。
2、關(guān)于陸某武等同志職務(wù)任免的通知、關(guān)于陸某梅等同志職務(wù)任免的通知，證明陸某梅于2012年11月28日任新田縣民政局黨組成員，2013年7月1日任新田縣民政局副局長。
3、中共新田縣紀律檢查委員會《關(guān)于陸某梅到案情況的說明》，證明根據(jù)群眾舉報和辦案中發(fā)現(xiàn)，新田縣民政局原黨組成員、副局長陸某梅在擔(dān)任新田縣國土局黨組成員、副局長期間，涉嫌收受他人賄賂。該委于2014年3月17日、18日分別電話通知陸某梅到紀委辦公室。紀委的工作人員找陸某梅談話期間，陸某梅主動交代了組織未掌握的在擔(dān)任國土局黨組成員、副局長期間，利用職務(wù)便利，在袁某珍申請用地的過程中，伙同張某德非法侵占國有土地207平方米，并非法獲利的違紀違法事實。
本院認為
本院認為，上訴人（原審被告人）陸某梅身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，非法收受他人錢財，數(shù)額較大，為他人謀取利益，其行為已構(gòu)成受賄罪；伙同張某德利用職務(wù)上的便利，侵吞國家財物，數(shù)額較大，其行為還構(gòu)成貪污罪。陸某梅一人犯數(shù)罪，應(yīng)數(shù)罪并罰。在共同貪污犯罪中，張某德、陸某梅均起了主要作用，均系主犯。陸某梅在辦案機關(guān)找其談話期間，主動交代了辦案機關(guān)尚未掌握的貪污犯罪事實，貪污罪中有自首情節(jié)，依法可以從輕或減輕處罰。
檢察機關(guān)抗訴提出“一審判決未予認定陸某梅以交易形式收受吉某于15.94萬元，屬認定事實錯誤。陸某梅利用職務(wù)上的便利，以明顯低于市場價格向吉某于購買土地，收受賄賂15.94萬元的事實有書證、證人證言及陸某梅的供述等證據(jù)證明，事實清楚，證據(jù)確實、充分。對于永天元[2014]（新估）第C11001號土地估價報告未送達給被告人，只是存在程序上的瑕疵，一審判決認為未送達被告人系程序違法，明顯不當”的意見以及辯護人提出“陸某梅購買吉某于228.1平方米土地的行為不屬于交易形式的受賄，不構(gòu)成受賄罪。理由：1、陸某梅沒有為吉某于謀取利益；2、吉某于沒有向陸某梅行賄的犯罪動機；3、涉案土地的交易價格應(yīng)認定為10萬元而非4萬元，胡某花購買同等面積的一半土地價格是10萬元，吉某于以17萬余元購得，以20萬元賣出，未低于市場交易價；永州市天元土地評估有限公司對涉案土地進行估價所選擇的估價方法錯誤，該估價報告不能作為定案的依據(jù)。故一審判決沒有認定該次受賄是正確的，檢察機關(guān)對此提出抗訴沒有事實和法律依據(jù)，應(yīng)當駁回”的意見。經(jīng)查，2011年初，身為新田縣國土資源局副局長的陸某梅，趁新田縣龍泉鎮(zhèn)漆山里村辦理安置地手續(xù)之機，向代表村里辦理手續(xù)的吉某于提出購買安置地。吉某于為了能得到陸某梅的關(guān)照，將一塊228.1平方米的土地以明顯低于市場價的4萬元錢的價格賣給陸某梅。陸某梅予以接受，受賄數(shù)額為15.94萬元。該事實有證人吉某于、李某梅、唐某紅、鄭某發(fā)、谷某的證言，書證，估價報告以及陸某梅本人的供述等證據(jù)予以證明，足以認定。永州天元土地評估有限公司采用市場比較法和假設(shè)開發(fā)法對該宗228.1平方米的土地進行評估，在評估方法上是正確的，得出的結(jié)論客觀合理，對被告人也是有利的，該估價報告作出后雖未立即送達被告人，但在一審法庭上已公開展示并質(zhì)證，可以作為認定該宗土地時價的證據(jù)使用。原審法院以估價報告未及時送達被告人，程序違法為由，不予認定該次受賄事實錯誤。故檢察機關(guān)的該抗訴意見正確，本院予以支持。辯護人的該辯護理由不能成立，本院不予采納。
檢察機關(guān)抗訴提出“一審判決認定陸某梅受賄罪中有自首情節(jié)錯誤。陸某梅并非主動投案，辦案機關(guān)找陸某梅談話時已經(jīng)掌握了其收受吉某于賄賂款的犯罪事實，陸某梅受賄罪中沒有自首情節(jié)”的意見。經(jīng)查，辦案機關(guān)雖已掌握了陸某梅部分受賄的事實，但在未對其采取強制措施前，陸某梅接辦案機關(guān)電話通知后即主動到辦案機關(guān)交代了自己受賄的事實，符合自動投案和如實供述的情形，可以認定其在受賄罪中有自首情節(jié)。故該意見不正確，本院不予支持。
陸某梅上訴提出“一審判決認定我犯貪污罪的關(guān)鍵證據(jù)—土地估價報告中的評估方法錯誤，該評估結(jié)論不能作為認定事實的依據(jù)，故認定我犯貪污罪的證據(jù)不足，應(yīng)依法撤銷對我貪污罪的判決”的理由及其辯護人提出“公訴機關(guān)指控陸某梅、張某德共同取得一宗207平方米的土地，新田縣人民法院以貪污罪判處陸某梅有期徒刑五年，并處罰金人民幣十萬元，而雙牌縣人民法院則以非法轉(zhuǎn)讓國有土地使用權(quán)罪判處張某德有期徒刑一年，同一事實不同判決，并且永州市天元土地評估有限公司的土地評估報告對涉案的207平方米土地進行評估時沒有采用科學(xué)的估價方法，沒有合法送達，程序違法，該估價報告不能作為認定涉案土地價值的依據(jù)，故陸某梅不構(gòu)成貪污罪”的意見。經(jīng)查，陸某梅伙同張某德利用職務(wù)上的便利，將價值25.22萬元的207平方米國有土地侵吞，除去支付的14.49萬元，實際侵吞公共財物10.73萬元的事實，有證人證言、書證、估價報告、同案人張某德的供述和陸某梅本人的供述等證據(jù)予以證明，足以認定。永州天元土地評估有限公司采用市場比較法和假設(shè)開發(fā)法進行評估，并將評估報告送達了被告人，該評估報告的評估方法是正確的，結(jié)果客觀合理，程序合法，并經(jīng)當庭舉證、質(zhì)證，應(yīng)作為認定案件事實的依據(jù)。陸某梅、張某德的行為均已構(gòu)成貪污罪。故該理由和意見不能成立，本院不予采納。
陸某梅上訴提出“一審判決認定我收受謝某華1萬元的事實，因我與謝某華事前并未約定酬謝，該行為不構(gòu)成受賄罪”的理由。經(jīng)查，謝某華向陸某梅提出了具體的請批事項，并承諾事成后會感謝，事后謝某華送給陸某梅的1萬元即是兌現(xiàn)的好處費。陸某梅的該行為已構(gòu)成受賄罪，故該理由不能成立，本院不予采納。
辯護人提出“陸某梅有自首情節(jié)，如實交代，積極退贓，受賄金額不大，犯罪情節(jié)較輕，建議對其改判緩刑或免予刑事處罰”的意見。經(jīng)查，陸某梅貪污數(shù)額較大，受賄數(shù)額較大，且多次受賄，一人犯數(shù)罪，雖有自首情節(jié)和積極退贓情節(jié)，但不符合適用緩刑或免予刑事處罰的條件，故該意見不能成立，本院不予采納。
鑒于《刑法修正案（九）》對貪污罪、受賄罪進行了修改，原判量刑過重。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十二條第一款，第三百八十五條第一款，第三百八十六條，第三百八十三條第一款（二）項，第六十七條第一款，第六十九條，第六十一條，第六十二條，第六十三條第一款，第五十九條，第六十四條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款（一）、（二）項之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持湖南省新田縣人民法院（2014）新法刑初字第86號刑事判決第一項中對被告人陸某梅犯貪污罪的定罪和附加刑，犯受賄罪的定罪部分以及第二項；
二、撤銷湖南省新田縣人民法院（2014）新法刑初字第86號刑事判決第一項中對被告人陸某梅犯貪污罪、受賄罪的主刑部分；
三、上訴人（原審被告人）陸某梅犯受賄罪，判處有期徒刑二年，并處沒收財產(chǎn)人民幣十萬元；犯貪污罪，判處有期徒刑一年，并處沒收財產(chǎn)人民幣十萬元，決定執(zhí)行有期徒刑二年六個月，并處沒收財產(chǎn)人民幣二十萬元（已繳納）。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行之前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2014年3月23日起至2016年9月22日止。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長廖輝
審判員伍希永
代理審判員奉繼松
裁判日期
二〇一六年四月二十二日
書記員
代理書記員柏菁
