審理法院： 臨沂市蘭山區(qū)人民法院
案 號： （2014）臨蘭刑初字第984號
案件類型： 刑事
案 由： 貪污罪
裁判日期： 2014-12-09
審理經(jīng)過
臨沂市蘭山區(qū)人民檢察院以臨蘭檢刑訴（2014）1049號起訴書指控被告人董秀山犯利用影響力受賄罪、貪污罪、挪用公款罪；被告人張某甲犯利用影響力受賄罪、挪用公款罪，于2014年11月12日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。臨沂市蘭山區(qū)人民檢察院指派檢察員朱叢叢出庭支持公訴。被告人董秀山及其辯護(hù)人張明、李兆金，被告人張某甲及其辯護(hù)人宋慶峰到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審請求情況
臨沂市蘭山區(qū)人民檢察院指控：
（一）利用影響力受賄罪
一審答辯情況
被告人張某甲、董秀山在臨沂市農(nóng)業(yè)機(jī)械局（以下簡稱市農(nóng)機(jī)局）工作期間，利用擔(dān)任市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員、與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，于2009年至2011年，幫助個體工商戶呂某、韓某、王某承攬了市農(nóng)機(jī)局南坊住宅樓暖氣片供貨等工程，分別收受三人為表示感謝送給的現(xiàn)金6.5萬元、5.5萬元。具體分述如下：
1、被告人張某甲、董秀山預(yù)謀后，利用擔(dān)任市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員、與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，為個體工商戶呂某承攬了臨沂市農(nóng)業(yè)機(jī)械局南坊住宅樓暖氣片供貨及安裝工程。2011年春天的一天，被告人張某甲、董秀山分別收受呂某為表示感謝送給的現(xiàn)金3萬元。
2、被告人張某甲、董秀山預(yù)謀后，利用擔(dān)任臨沂市農(nóng)業(yè)機(jī)械局原局長張敬波駕駛員、與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，為個體工商戶王某承攬了市農(nóng)機(jī)局南坊住宅樓電線、開關(guān)等供貨項目。2009年至2011年，被告人張某甲、董秀山分別非法收受王某送給的現(xiàn)金2.7萬元、1.7萬元。
3、被告人張某甲、董秀山預(yù)謀后，利用擔(dān)任市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員、與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，為個體工商戶韓某承攬了市農(nóng)機(jī)局南坊住宅樓配電箱供貨項目。2011年春天的一天，被告人張某甲、董秀山分別收受韓某為表示感謝送給的現(xiàn)金0.8萬元。
（二）貪污罪
被告人董秀山在市農(nóng)機(jī)局工作并擔(dān)任下屬企業(yè)臨沂市鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司（以下簡稱鵬博公司）負(fù)責(zé)人期間，于2013年10月，利用職務(wù)之便，將鵬博公司所有的考斯特客車一輛、奧德賽轎車一輛占為己有。2014年3月，被告人董秀山將考斯特客車以20萬元的價格出售，所得車款自肥。經(jīng)鑒定，奧德賽轎車價值8.6萬元。
（三）挪用公款罪
被告人張某甲、董秀山在市農(nóng)機(jī)局工作并分別擔(dān)任鵬博公司法定代表人及股東、現(xiàn)金出納期間，于2011年7月12日，利用職務(wù)之便，私自將鵬博公司賬戶中的25萬元公款借給楊某乙個人用于搞綠化工程。2011年7月14日，楊某乙歸還該款，并付給利息1萬元。被告人張某甲、董秀山將利息平均分肥。
本院認(rèn)為
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人董秀山的行為觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十八條之一，第三百八十二條、第三百八十四條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以利用影響力受賄罪、貪污罪、挪用公款罪追究其刑事責(zé)任。被告人張某甲其行為觸犯《中華人民共和國刑法》第三百八十八條之一，第三百八十四條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)以利用影響力受賄罪、挪用公款罪追究其刑事責(zé)任。
針對上述指控，公訴機(jī)關(guān)向法庭提供了證人證言、有關(guān)書證及被告人的供述等證據(jù)。
被告人董秀山辯稱，對公訴機(jī)關(guān)指控其犯利用影響力受賄罪的身份有異議，第一起3萬元，其只要了1萬元，退了兩萬元，貪污罪的事實(shí)沒有異議，對公訴機(jī)關(guān)指控其對相關(guān)車輛占為己有有異議，挪用資金罪，當(dāng)時是張某甲同意的，是其經(jīng)辦的，以公司的名義借的，利息想不清了。
其辯護(hù)人還提出如下辯護(hù)意見：
1、公訴機(jī)關(guān)指控被告人董秀山犯利用影響力受賄罪是不成立的，董秀山在該三起中未利用任何人的影響力來實(shí)施貪污行為。董秀山、張某甲并未為請托人謀取任何不當(dāng)利益，公訴機(jī)關(guān)指控的三起所涉供貨安裝工程均經(jīng)過基建負(fù)責(zé)人實(shí)地考察，質(zhì)量合格，價格適中，不存在不當(dāng)利益之說。董秀山、張某甲的行為屬于居間行為，起的是居間介紹作用，且局長張敬波的證言也證實(shí)對相關(guān)工程的招攬并不知情，二被告人并未利用張敬波的身份及與張敬波的密切關(guān)系來影響工程的承攬。董秀山事后收到的錢物是客戶自愿的報答感謝。本案中董秀山與張某甲不存在預(yù)謀行為。
2、公訴機(jī)關(guān)指控被告人董秀山犯貪污罪罪名不成立，指控沒有事實(shí)和法律依據(jù)。
（1）、本案中鵬博公司是一個私營企業(yè)。通過其公司章程、公司工商登記可以看出其是有三個自然人股東出資設(shè)立，后通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓，被告人董秀山、張某甲成為股東，不存在國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門及財政部門作為投資主體的情形。市農(nóng)機(jī)局從未與被告人董秀山簽訂實(shí)際出資及風(fēng)險承擔(dān)的協(xié)議。市農(nóng)機(jī)局會議記錄中所記載的“公司是市局領(lǐng)導(dǎo)下的研究所具體實(shí)施的民營性質(zhì)的組織體制，所有業(yè)務(wù)包括本行業(yè)，也要考慮跨行業(yè)的”可以看出鵬博公司是私營企業(yè)，市農(nóng)機(jī)局及市農(nóng)機(jī)研究所對鵬博公司只是行政意義上的指導(dǎo)關(guān)系而已，而非上下級行政管理關(guān)系。他們對公司干涉私企的經(jīng)營和管理是非法的，是為了謀取不當(dāng)利益。市農(nóng)機(jī)局及市農(nóng)機(jī)研究所并不是登記的出資人及實(shí)際的出資人。鵬博公司是由李某甲、曲某、李某乙出資設(shè)立，公司的這三位股東出資雖由農(nóng)機(jī)局提供，但該款是出借給市農(nóng)機(jī)研究所后又借給三位股東作為出資使用的，該股權(quán)后來轉(zhuǎn)讓給被告人董秀山，股權(quán)轉(zhuǎn)讓并不能改變借款性質(zhì)。被告人董秀山于2013年初就向市農(nóng)機(jī)局償還了市農(nóng)機(jī)局最初拆借的款項成立鵬博公司的注冊資金10萬元。農(nóng)機(jī)局收下該款項，說明農(nóng)機(jī)局認(rèn)可了借款性質(zhì)。
（2）、被告人董秀山不具有國家工作人員的身份，不符合貪污罪的主體要件。董秀山只是鵬博公司一個私營企業(yè)的股東，不具有國家工作人員的身份。
（3）、被告人董秀山不存在主觀故意。被告人董秀山手里的兩輛車考斯特和奧德賽汽車是公司成立時借市農(nóng)機(jī)局的錢買的，后分兩次將買車錢還給市農(nóng)機(jī)局，兩輛車登記在鵬博公司名下。公司注銷后，張敬波明確表示上述兩輛車是鵬博公司的，后來市農(nóng)機(jī)局在統(tǒng)計車輛時，被告人董秀山積極配合工作，經(jīng)匯報，市農(nóng)機(jī)局主任也明確表示，上述兩輛車是鵬博公司的，與市農(nóng)機(jī)局無關(guān)。被告人董秀山作為鵬博公司的股東，以20萬元的價格將考斯特車出售，系公司注銷之后，股東對公司剩余財產(chǎn)的有權(quán)處分。奧德賽轎車因公司辦公場所的局限性，不可避免的將車停放在其他地方，與貪污行為沒有任何關(guān)聯(lián)。董秀山有權(quán)決定將車停在那里，將這一行為認(rèn)定為對公司財務(wù)的侵占是沒有事實(shí)和法律依據(jù)的。奧德賽轎車的價格也不應(yīng)認(rèn)定為貪污數(shù)額。轉(zhuǎn)讓后的20萬元，也均用于公司項目的支出，剩余款項也存在公司的賬戶上。
3、公訴機(jī)關(guān)指控被告人董秀山犯挪用公款罪罪名不成立，指控沒有事實(shí)和法律依據(jù)。被告人董秀山只是鵬博公司的股東及現(xiàn)金出納，是私營企業(yè)，不具有國家工作人員身份，不構(gòu)成挪用公款罪的責(zé)任主體。起訴書中指控的挪用的25萬元不是公款，將25萬元借給楊某乙是公司法定代表人張某甲的意思，并非是董秀山的意思行為。借款給楊某乙沒有進(jìn)行營利性活動，只是將約定的利息占為己有。
4、假設(shè)公訴機(jī)關(guān)指控董秀山的罪名成立，董秀山具有自首情節(jié)，應(yīng)當(dāng)予以從輕處罰。董秀山無犯罪前科，主觀惡性不深，沒有給國家和人民造成財產(chǎn)和經(jīng)濟(jì)損失。
被告人張某甲對公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)及罪名均無異議。
其辯護(hù)人提出如下辯護(hù)意見：公訴機(jī)關(guān)指控被告人張某甲犯影響力受賄罪是不成立，指控其挪用公款罪定性也不準(zhǔn)確。本案中，被告人沒有為請托人謀取不正當(dāng)利益?；ㄌ庁?fù)責(zé)人員是在充分議標(biāo)的情況下，才選擇了張某甲推薦的商家，被告人所起的是一個牽線搭橋的作用，與請托人之間形成居間合同關(guān)系，所收款項系居間報酬。被告人張某甲不構(gòu)成挪用公款罪的主體，其是市農(nóng)機(jī)研究所的聘用人員，從事工勤崗位，不具有國家工作人員的身份。張某甲屬于自然人出資的有限責(zé)任公司的股東、法定代表人，挪用資金的行為給公司造成的損失很小，按銀行貸款利息計算僅為100余元，時間很短，情節(jié)顯著輕微。被告人張某甲系自首，認(rèn)罪態(tài)度好，無前科，主觀惡性較小，確有悔罪表現(xiàn)，希望法院公正判決。
經(jīng)審理查明：
（一）利用影響力受賄罪
被告人張某甲、董秀山在市農(nóng)機(jī)局工作期間，利用擔(dān)任市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員、與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，于2009年至2011年，幫助個體工商戶呂某、韓某、王某承攬了市農(nóng)機(jī)局南坊住宅樓暖氣片供貨等工程，分別收受三人為表示感謝送給的現(xiàn)金6.5萬元、5.5萬元。具體分述如下：
1、被告人張某甲、董秀山預(yù)謀后，利用擔(dān)任市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員、與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，為個體工商戶呂某承攬了市農(nóng)機(jī)局南坊住宅樓暖氣片供貨及安裝工程。2011年春天的一天，被告人張某甲、董秀山分別收受呂某為表示感謝送給的現(xiàn)金3萬元。
經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以采信并據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、證人證言
（1）證人呂某的證言證實(shí)：我和董秀山很早就認(rèn)識了，經(jīng)常在一起吃飯。2009年的一天，我聽說臨沂市農(nóng)機(jī)局蓋家屬院，我就想承攬那邊的暖氣片安裝工程。我知道董秀山在臨沂市農(nóng)機(jī)局當(dāng)駕駛員，就想著問下他能不能幫忙給承攬到這個工程。我就把這件事情和董秀山打電話說了，董秀山說他有一個伙計叫張某甲，是農(nóng)機(jī)局局長張敬波的駕駛員，給局長搞服務(wù)，和局長關(guān)系很好，能給承攬這個工程。后來我記得我們?nèi)齻€人還在一起吃飯，商量了這個事情，我當(dāng)時就和他們說，要是能承攬下來這個活，我們?nèi)齻€人賺了錢平分。后來在張某甲幫助下，我承攬到了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬院的暖氣片供貨及安裝工程。
2011年，當(dāng)時我在臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬院那邊的工程竣工，結(jié)算了工程款，我就想著應(yīng)該感謝一下張某甲和董秀山。在2011年的一天，我拿出了事先準(zhǔn)備好的6萬元現(xiàn)金，給了董秀山、張某甲每個人3萬。我和他們說，這個工程掙了點(diǎn)錢，這是給你們倆的好處錢。他們也沒有說什么，就收下了。董秀山平時借過我一部分錢，大概有幾萬元，當(dāng)時我給了他3萬元好處費(fèi)，他還還給了我2萬元。
（2）證人邢某的證言證實(shí)：2009年，張某甲通過我的幫助為他人承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓暖氣片工程，之后，張某甲又通過我的幫助幫別人承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓電線電纜和配電箱工程。
2008年，臨沂市農(nóng)機(jī)局在南坊新區(qū)建設(shè)家屬院，局里安排我去負(fù)責(zé)臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓基建工作，作為工程的甲方代表，我們對工程施工的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督，同時考察選定一些建筑材料。我們市農(nóng)機(jī)局南坊桃源社區(qū)兩棟家屬樓的主體建筑工程項目是2008年通過招標(biāo)辦進(jìn)行社會公開招標(biāo)的，履行了嚴(yán)格的招投標(biāo)程序；但這兩棟家屬樓除主體項目之外的其他配套項目，如暖氣片、電纜電線、配電箱等，由于項目工程量小，為縮短工期、節(jié)省預(yù)算成本，就沒進(jìn)行社會公開招投標(biāo)，而是在有意向承攬這些項目的供貨商將其產(chǎn)品規(guī)格、質(zhì)量及價目表等材料遞交到我們基建辦公室后，經(jīng)過我們基建辦公室成員商量評議，走個議標(biāo)的形式，然后將議標(biāo)結(jié)果報經(jīng)時任市農(nóng)機(jī)局局長張敬波最終確定。等開局長辦公會時通報一下。
2009年下半年一天，張某甲到了我在局里的辦公室里，找到我之后，他和我說他有個朋友是做暖氣片工程的，想給我們南坊的家屬樓供暖氣片，他還給我說領(lǐng)導(dǎo)（張敬波）也知道這個事情，我就給張某甲說只要質(zhì)量和價格合適，就可以考慮。后來我們基建組就去考察了張某甲介紹的暖氣片供貨商，后來經(jīng)過協(xié)商，我們就確定了這家供貨商，這家供貨商的具體情況，我記不清了。過了時間不長，張某甲又到我在農(nóng)機(jī)局的辦公室找我，給我說有朋友想給南坊家屬樓供電線電纜和配電箱工程，說是給張敬波局長匯報了這個事情，讓我給照顧下，我給他說只要價格質(zhì)量過關(guān)優(yōu)先考慮，后來也是經(jīng)過考察，確定了張某甲介紹的人供了電線電纜和配電箱。
因?yàn)閺埬臣资菚r任農(nóng)機(jī)局局長張敬波的專職駕駛員，專職給張敬波搞服務(wù)，和張敬波關(guān)系很密切，當(dāng)時張敬波是農(nóng)機(jī)局局長，負(fù)責(zé)農(nóng)機(jī)局全面工作。張某甲作為張敬波身邊的人，他找我介紹建筑材料，我得考慮張敬波局長的關(guān)系，也得考慮他是不是一定程度上代表了局長的意思，所以最后在質(zhì)量和價格差不多的情況下，我就選定了張某甲介紹的供貨商。
（3）證人于某的證言印證了張某甲通過邢某的幫助為他人承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓電線電纜和配電箱工程的事實(shí)。
（4）證人孫某甲的證言印證了張某甲通過邢某的幫助為他人承攬了市農(nóng)機(jī)局住宅樓的暖氣片、電線電纜和配電箱工程。
3、被告人的供述
（1）被告人張某甲的供述證實(shí)：2008年左右，臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬院開始動工建設(shè)，當(dāng)時農(nóng)機(jī)局局長是張敬波，我給張敬波當(dāng)駕駛員。2009年，具體時間記不清了，主體工程都基本完工了，董秀山找到我給我說，他有個朋友叫呂某，是做暖氣片生意的，想攬南坊農(nóng)機(jī)局家屬院的暖氣片工程，想讓我找下張敬波局長，看看能把活攬到不，攬到之后賺錢大家平分。我給董秀山說行，這個事情以后找找領(lǐng)導(dǎo)（張敬波）看看。后來我就找了市農(nóng)機(jī)局負(fù)責(zé)家屬樓建設(shè)的邢某副局長，到了邢局長的辦公室，我給他說有個伙計想干家屬樓的暖氣片，到時候讓他給照顧照顧，這個事情我也給領(lǐng)導(dǎo)（張敬波）匯報過了，邢某就說招投標(biāo)的時候讓他們正常報名，只要質(zhì)量行，價格合適就用他們的。后來呂某就干了這兩座樓的暖氣片工程。2010年年底或者2011年初上，市農(nóng)機(jī)局家屬樓暖氣片工程結(jié)算完之后，呂某開車到了沂蒙路與金雀山路交匯處市農(nóng)機(jī)局辦公樓院內(nèi)，在他開的北京現(xiàn)代轎車內(nèi)，分別給我和董秀山每個人3萬元現(xiàn)金。
（2）被告人董秀山供述證實(shí)：2011年春，我做暖氣片銷售生意的朋友呂某為感謝我和張某甲幫他承攬了南坊桃園社區(qū)臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓的暖氣片供貨及安裝工程，送給我和張某甲每人3萬元現(xiàn)金。
位于南坊桃園社區(qū)的臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓是2008年底動工的，我做暖氣片銷售生意的朋友呂某聽說后，找到我，讓我找找時任臨沂市農(nóng)機(jī)局局長張敬波幫他承攬下家屬院宿舍樓的暖氣片供貨安裝工程，我當(dāng)時告訴他，我和張敬波說不上話，但我可以讓張某甲幫忙找找張敬波，呂某說可以，到時候攬下來工程掙了錢，我們?nèi)齻€人一起分。于是，我就把呂某想承攬家屬樓暖氣片工程的事情告訴了張某甲，張某甲也答應(yīng)幫忙找找張敬波。后來，張某甲找了張敬波并幫呂某承攬下了這兩棟宿舍樓的暖氣片供貨及安裝工程。2011年春天，市農(nóng)機(jī)局家屬樓工程竣工并結(jié)算完工程款后，一天，在呂某開著他的北京現(xiàn)代轎車上。呂某遞給我和張某甲每人一個報紙包，說里面是3萬元錢，干家屬樓的暖氣片工程一共掙了十來萬塊錢，除去吃喝花的費(fèi)用，我們?nèi)齻€人一人分3萬元錢。說完，張某甲客氣了一下把這用報紙包著的3萬元錢收起來了。我對呂某說，我以前還有欠你的2萬元錢，正好用這些錢還給你，我拿出2萬元錢給了呂某，呂某沒說什么就收起來了。
2、被告人張某甲、董秀山預(yù)謀后，利用擔(dān)任市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員、與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，為個體工商戶王某承攬了市農(nóng)機(jī)局南坊住宅樓電線、開關(guān)等供貨項目。2009年至2011年，被告人張某甲、董秀山分別非法收受王某送給的現(xiàn)金2.7萬元、1.7萬元。
經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以采信并據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、市農(nóng)機(jī)局與河?xùn)|區(qū)新順電器商行簽訂供貨合同2份。
2、證人證言
（1）證人王某的證言證實(shí)：2009下半年我承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓的電線、電纜供貨項目，2010年6月份的時候，我又承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局的開關(guān)、插座的供貨項目。
在2009年下半年，我為了能夠承攬到臨沂市農(nóng)機(jī)局電線、電纜的供貨項目送給了臨沂市農(nóng)機(jī)局的工作人員張某甲1萬元現(xiàn)金；2011年上半年，為了感謝張某甲和董秀山幫助我承攬電線、電纜及開關(guān)、插座的供貨工程，我送給董秀山和張某甲每人1.7萬元的現(xiàn)金。
因?yàn)閺埬臣缀投闵绞鞘修r(nóng)機(jī)局的工作人員，他們幫我承攬了供應(yīng)電線、開關(guān)和插座的項目，如果沒有他們的幫助和協(xié)調(diào)，我不會承攬到這兩個項目，也不會賺到錢，我送給他們這些錢就是為了感謝他們幫我承攬電線、開關(guān)和插座供應(yīng)的活，這4.4萬元是給他們的好處費(fèi)。
（2）證人邢某的證言證實(shí)：2009年，張某甲通過我的幫助承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓暖氣片工程，之后，張某甲又通過我的幫助承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓電線電纜和配電箱工程。
2008年，臨沂市農(nóng)機(jī)局在南坊新區(qū)建設(shè)家屬院，局里安排我去負(fù)責(zé)臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓基建工作，作為工程的甲方代表，我們對工程施工的質(zhì)量進(jìn)行監(jiān)督，同時考察選定一些建筑材料。2009年下半年一天，具體時間我記不清了，張某甲到了我在局里的辦公室里，找到我之后，他和我說他有個朋友是做暖氣片工程的，想給我們南坊的家屬樓供暖氣片，他還給我說領(lǐng)導(dǎo)（張敬波）也知道這個事情，我就給張某甲說只要質(zhì)量和價格合適，就可以考慮。后來我們基建組就去考察了張某甲介紹的暖氣片供貨商，后來經(jīng)過協(xié)商，我們就確定了這家供貨商，這家供貨商的具體情況，我記不清了。過了時間不長，張某甲又到我在農(nóng)機(jī)局的辦公室找我，給我說有朋友想給南坊家屬樓供電線電纜和配電箱工程，說是給張敬波局長匯報了這個事情，讓我給照顧下，我給他說只要價格質(zhì)量過關(guān)優(yōu)先考慮，后來也是經(jīng)過考察，確定了張某甲介紹的人供了電線電纜和配電箱。
因?yàn)閺埬臣资菚r任農(nóng)機(jī)局局長張敬波的專職駕駛員，專職給張敬波搞服務(wù)，和張敬波關(guān)系很密切，當(dāng)時張敬波是農(nóng)機(jī)局局長，負(fù)責(zé)農(nóng)機(jī)局全面工作。張某甲作為張敬波身邊的人，他找我介紹建筑材料，我得考慮張敬波局長的關(guān)系，也得考慮他是不是一定程度上代表了局長的意思，所以最后在質(zhì)量和價格差不多的情況下，我就選定了張某甲介紹的供貨商。
（3）證人于某的證言印證了張某甲幫助了三個供貨商分別承攬了家屬院住宅樓暖氣皮、電線電纜和配電箱的工程的事實(shí)。
（4）證人孫某甲的證言印證了張某甲通過他們介紹幫三家供貨商分別承攬了市農(nóng)機(jī)局住宅樓的暖氣片、電線電纜和配電箱工程的事實(shí)。
2、被告人的供述
（1）被告人張某甲的供述證實(shí)：在呂某承攬了市農(nóng)機(jī)局家屬樓工程之后不久，一次呂某請我和董秀山吃飯的時候，呂某叫了做電線開關(guān)生意的姓王的老板和一個做配電箱生意的姓韓的老板，在吃飯過程中，這兩個人提出來想干南坊農(nóng)機(jī)局家屬院的配電箱和開關(guān)工程，我也答應(yīng)幫忙給協(xié)調(diào)協(xié)調(diào)。認(rèn)識這個姓王的之后不久，這個姓王的和我電話聯(lián)系后，到沂蒙路與金雀山路交匯農(nóng)機(jī)局辦公樓附近找到我，用信封裝著送給我1萬元現(xiàn)金，當(dāng)時說讓我給操心幫幫忙，爭取把活攬過來，這錢我收下了。
后來我就去找了分管家屬樓建設(shè)的邢某副局長，也是到邢局長辦公室找的他，找到他之后給他說有個伙計想干家屬樓的配電箱和開關(guān)工程，讓他給照顧下，邢某說還是該報名的報名，以后去考察，質(zhì)量和價格過關(guān)就行，后來基建組去考察之后，就定了姓王的供電源開關(guān)、姓韓的供配電箱，不過這兩個人每個人都是供了一座家屬樓。2010年年底或者2011年初上，和呂某給我那3萬元錢的時間相近，在我們公司在農(nóng)機(jī)局四樓的辦公室，董秀山給了17000元錢，說是姓王的給的攬活的好處費(fèi)，我也收下了。
（2）被告人董秀山的供述證實(shí)：市農(nóng)機(jī)局在桃園社區(qū)建家屬樓的時候，呂某在一次請我和張某甲吃飯的時候，介紹了一個做電纜電線和電源開關(guān)生意姓王的老板和一個做配電箱生意姓韓的老板認(rèn)識，在吃飯的時候，姓王和姓韓的老板提出，想讓我和張某甲幫忙承攬市農(nóng)機(jī)局家屬樓電纜電線、電源開關(guān)和配電箱工程，我和張某甲當(dāng)時答應(yīng)給幫幫忙。后來，張某甲又找張敬波幫姓王的老板承攬下了兩棟家屬樓的電線和前樓的電源開關(guān)工程、幫姓韓的老板承攬下了兩棟家屬樓的配電箱工程。也是在2011年春天市農(nóng)機(jī)局家屬樓工程竣工并結(jié)算完工程款之后，一天，承攬家屬樓電線和電源開關(guān)生意姓王的老板開著面包車到市農(nóng)機(jī)局老辦公樓下，打電話把我叫下樓，在他的面包車旁邊，他從車?yán)锾统鲆粋€黃色牛皮紙大信封遞給我，跟我說，干家屬樓的電線和電源開關(guān)工程沒掙著多少錢，電纜也沒干成，掙得錢除去吃喝等花銷，剩的錢咱和張某甲三個人分分，這是3.4萬元錢。我客氣了下，就把這3.4萬元錢收了起來。然后，我把拿著裝有3.4萬元錢的大信封回到市農(nóng)機(jī)局四樓我們公司的辦公室和張某甲平分了，每人分得了1.7萬元。
3、被告人張某甲、董秀山預(yù)謀后，利用擔(dān)任市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員、與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，為個體工商戶韓某承攬了市農(nóng)機(jī)局南坊住宅樓配電箱供貨項目。2011年春天的一天，被告人張某甲、董秀山分別收受韓某為表示感謝送給的現(xiàn)金0.8萬元。
經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以采信并據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、書證
臨沂市農(nóng)機(jī)局與臨沂市蘭山區(qū)中院電器廠簽訂配電箱訂貨合同。
2、證人證言
（1）證人韓某的證言證實(shí)：2011年前后，我為了感謝張某甲和董秀山幫我承攬到臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬院配電箱供貨、安裝工程，我送給張某甲和董秀山每人8000元。
我和呂某是一起在平邑干工程的時候認(rèn)識的，呂某承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓的暖氣片供貨和安裝工程，平時一起聊起來的時候，我和他說我也想看看能不能干臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓的工程，當(dāng)時呂某就答應(yīng)了，說是有機(jī)會介紹農(nóng)機(jī)局的一個朋友給我認(rèn)識。過了一段時間之后，呂某讓我去一起吃飯，當(dāng)時一起吃飯的還有一個姓王的干電線、電纜工程的，我并不認(rèn)識，另外，還有兩個人，經(jīng)過呂某介紹，我知道是張某甲和董秀山，他們都是農(nóng)機(jī)局的，但是具體是什么職務(wù)，我不是很清楚。在吃飯的過程中，我和姓王的那個老板就提出想干農(nóng)機(jī)局家屬樓的工程，問他們能不能給幫忙。當(dāng)時我們也是提出了要是承攬到這個工程了，給他們好處費(fèi)，但是具體怎么約定的我記不清楚了。后來，在他們的協(xié)調(diào)下，我順利承攬到了臨沂市農(nóng)機(jī)局一棟家屬樓的配電箱供貨和安裝工程，并且和農(nóng)機(jī)局簽訂了合同。
到了2011年，當(dāng)時臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓的工程驗(yàn)收完了，工程款也都付清了，我就想著應(yīng)該感謝一下張某甲和董秀山。在2011年的一天，我開著我的尼桑牌皮卡車（車牌號：魯Q×××××），到了沂蒙路和金一路交匯處，老農(nóng)機(jī)局的辦公院內(nèi)，在我的車上。我拿出了事先準(zhǔn)備好的16000元現(xiàn)金，給了董秀山。我和他說，感謝他們的幫助，給他們每人8000元，讓他們?nèi)ズ染啤Ｋ?dāng)時沒有說什么，就收下了。
我給他們兩個人這總共16000元，就是為了感謝他們幫助我承攬到了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬院的配電箱供貨工程。
（2）證人呂某的證言證實(shí)：在我承攬到臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬院工程之后不久，有個干配電箱工程的叫韓奎海，還有一個供電線的姓王，具體是什么名字我記不清楚了，他們知道我在臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬院干了暖氣片供貨和安裝工程，也想承攬臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬院的工程。有一次，我請董秀山和張某甲吃飯的時候，我把他們也叫去了，就想問問張某甲和董秀山能不能給韓奎海幫忙承攬到配電箱工程，幫姓王的那個承攬到電線工程，張某甲和董秀山當(dāng)時也同意了。后來，張某甲和董秀山就幫忙承攬到了這兩個工程。
（3）證人邢某的證言證實(shí)：2009年，張某甲通過我的幫助他人承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓暖氣片工程，之后，張某甲又通過我的幫助他人承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓配電箱工程。
因?yàn)閺埬臣资菚r任農(nóng)機(jī)局局長張敬波的專職駕駛員，專職給張敬波搞服務(wù)，和張敬波關(guān)系很密切，當(dāng)時張敬波是農(nóng)機(jī)局局長，負(fù)責(zé)農(nóng)機(jī)局全面工作。張某甲作為張敬波身邊的人，他找我介紹建筑材料，我得考慮張敬波局長的關(guān)系，也得考慮他是不是一定程度上代表了局長的意思，所以最后在質(zhì)量和價格差不多的情況下，我就選定了張某甲介紹的供貨商。
（4）證人于某的證言印證了張某甲通過邢某的幫助他人承攬了臨沂市農(nóng)機(jī)局家屬樓配電箱工程的事實(shí)。
（5）證人孫某甲的證言印證了張某甲通過邢某的幫助他人承攬了市農(nóng)機(jī)局住宅樓的配電箱工程。
2、被告人的供述。
（1）被告人張某甲的供述證實(shí)：和董秀山給我這17000元時間相近，董秀山在農(nóng)機(jī)局四樓辦公室里，又給了我8000元錢，說是干配電箱工程的姓韓的那個人給的好處費(fèi)，我也收下了，這錢也被我零花了。
（2）被告人董秀山的供述證實(shí)：姓王的老板來找我給我送過錢之后，過了幾天，承攬家屬樓配電箱工程的姓韓的老板又開車來到市農(nóng)機(jī)局老辦公樓下，把我叫到他的車上，對我說，家屬樓的配電箱工程干完了，掙了點(diǎn)錢，給你和張某甲每人8000元喝頓酒，他邊說邊從包里掏出一沓現(xiàn)金遞給我，我接過錢后客氣幾句就回四樓公司辦公室了。在辦公室里，我和張某甲把這1.6萬元錢平分了，每人分得了8000元。
都是百元票面的人民幣現(xiàn)金，給我時候也沒有包裝，是直接給我。
（二）貪污罪
被告人董秀山在市農(nóng)機(jī)局工作并擔(dān)任下屬企業(yè)臨沂市鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司（以下簡稱鵬博公司）負(fù)責(zé)人期間，于2013年10月，利用職務(wù)之便，將鵬博公司所有的考斯特客車一輛占為己有。2014年3月，被告人董秀山將考斯特客車以20萬元的價格出售，所得車款揮霍。
經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以采信并據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、書證
（1）臨沂市廣元照明工程有限公司與臨沂鵬博農(nóng)機(jī)科技有限公司協(xié)議書證實(shí)：鵬博公司以10萬元的價格將魯Q×××××號車出售給廣元公司。時間2013年7月26日。
（2）廣元公司賬戶交易明細(xì)及廣元公司提供取款單據(jù)、匯款單據(jù)、車輛查詢信息一份，證實(shí)車輛交易及過戶的情況。
2、證人證人
（1）劉清江的證言證實(shí)：2014年3、4月份的時候，有董秀山說他們公司有一輛考斯特客車，這輛車現(xiàn)在也沒有駕駛員，停在公司里也不開，對外也租不去，就想把這輛考斯特客車賣掉。后來我和劉某在一次吃飯的時候提起了董秀山想賣掉他公司考斯特客車的事情，劉某說他們公司職工比較多，正好在打算買一輛大型客車，就讓我給董秀山說說，我也答應(yīng)了。過了幾天，我給劉某打電話，說讓董秀山把考斯特客車開到他們公司讓劉某看看，劉某同意之后，董秀山就開著這輛考斯特客車來到了劉某的公司，隨后我也開著車趕到了劉某的公司，劉某當(dāng)時一看車況還可以就決定將這輛車買下。我們經(jīng)過商量這輛考斯特車最終以20萬元的價格成交，并且當(dāng)時我向董秀山提議說這20萬元最好別全走銀行帳戶，董秀山就同意了，于是他就向劉某提出這20萬元購車款分兩部分給，先給10萬元現(xiàn)金，另外10萬元打到他個人銀行賬戶上，并且購車協(xié)議上的購車價格只寫10萬元，他還囑咐我和劉某一致對外稱這輛車就賣了10萬元。之后，劉某就按照董秀山的安排讓公司擬了份10萬元的購車協(xié)議，并和董秀山簽訂了這份協(xié)議，劉某也當(dāng)場給了董秀山10萬元現(xiàn)金，說剩下的10萬元第二天再給董秀山打過去，董秀山也同意了。在我和董秀山分開的時候，董秀山從劉某給他的那10萬元現(xiàn)金中拿出2萬元錢給了我，說是還他欠我的錢，我就收下了。
因?yàn)槎闵绞桥R沂鵬搏公司的經(jīng)理，他曾經(jīng)告訴過我說鵬搏公司是臨沂市農(nóng)機(jī)局出資注資成立的，我怕他將這輛考斯特車賣掉不合適，被別人知道了容易出事，所以我才向他這么提議的。
（2）證人劉某的證言證實(shí)：2014年的時候，經(jīng)劉清江介紹，我買了臨沂鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司（以下簡稱鵬搏公司）的一輛豐田考斯特，車牌號是魯Q×××××，價格是20萬元，當(dāng)時是鵬搏公司的負(fù)責(zé)人董秀山和我具體經(jīng)辦的。
2014年3月2日那天，劉清江給我打電話，說把董秀山公司的考斯特開到我公司這邊讓我看看，我就同意了。董秀山和劉清江就開著一輛車牌號為魯Q×××××的考斯特車來到了我在臨西六路的公司，我一看車況確實(shí)也還行，正好公司也需要，就同意買下來。當(dāng)時我和董秀山商定的價格是20萬元，我專門安排公司財務(wù)擬了份車輛買賣協(xié)議，在擬協(xié)議的時候，董秀山提出來要把協(xié)議簽訂日期提前寫到2013年7月26日，并且讓把車輛轉(zhuǎn)讓價格寫為10萬元，我覺得都是沂水老鄉(xiāng)，也沒多想就同意了。協(xié)議擬好后，我就和董秀山簽訂了車輛買賣協(xié)議，甲方是臨沂鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司，乙方是臨沂廣元照明工程有限公司，董秀山把帶過來的臨沂市鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司的公章以及法人代表張某甲的個人簽章蓋好后，我也在協(xié)議上蓋上了臨沂廣元照明工程有限公司的公章和我們公司法人代表劉克風(fēng)的個人簽章。
董秀山說，張某甲已經(jīng)把公司事項全權(quán)委托給他了，他就是鵬搏公司當(dāng)時的負(fù)責(zé)人，說的就算，公司的公章和法人代表的個人簽章都在他那里。他既然這么說，我也就沒再多說什么，但為了保險起見，我還是讓董秀山在協(xié)議書上寫了“董秀山代辦”，并且讓董秀山摁了手印。
在付給董秀山購車款的時候，董秀山要求先付給他現(xiàn)金10萬元，剩下的10萬元通過銀行轉(zhuǎn)賬支付直接打到他工商銀行卡上。簽完協(xié)議的當(dāng)天，我就讓我們公司財務(wù)給我提了10萬元現(xiàn)金，我直接交給了董秀山。當(dāng)天，董秀山還給我留了個工商銀行卡號，過了一天我就按照之前的約定安排公司財務(wù)人員公丕紅把剩下的10萬元通過銀行轉(zhuǎn)賬打給了董秀山，這10萬錢打過去后，我還特意給董秀山打了個電話說錢已轉(zhuǎn)賬過去了讓他查收，他告訴我收到了。一直到今年6月份，董秀山才把考斯特的過戶手續(xù)給我辦完。
（3）證人楊某甲的證言證實(shí)：
在臨沂市農(nóng)機(jī)所工作期間，我任臨沂市農(nóng)機(jī)研究所所長，主持全面工作，后期分管過一段時間的財務(wù)和人事。在臨沂市農(nóng)機(jī)局工作期間，我主要是分管農(nóng)機(jī)安全監(jiān)理以及臨沂市農(nóng)機(jī)研究所，后期農(nóng)機(jī)研究所并入臨沂市科學(xué)技術(shù)合作與應(yīng)用研究院后，我主要分管農(nóng)機(jī)安全監(jiān)理和紀(jì)檢。另外，在我任農(nóng)機(jī)研究所所長期間，我們研究所根據(jù)時任臨沂市農(nóng)機(jī)局局長張敬波的安排，在臨沂市農(nóng)機(jī)研究所成立了一個下屬企業(yè)，后來，我擔(dān)任臨沂市農(nóng)機(jī)局副局長之后，在2010年2月份到2010年11月份，局里安排我直接分管公司業(yè)務(wù)。
2008年1月初，時任臨沂市農(nóng)機(jī)局長張敬波帶著局里班子到臨沂市農(nóng)機(jī)研究所現(xiàn)場辦公，當(dāng)時我任臨沂市農(nóng)機(jī)研究所所長，代表研究所向張敬波匯報工作，匯報完工作之后，張敬波在指導(dǎo)工作時，提出為了應(yīng)對事業(yè)單位機(jī)構(gòu)改革的大形勢，另外也是為了給臨沂市農(nóng)機(jī)局和臨沂市農(nóng)機(jī)研究所職工謀取福利，就要求我們臨沂市農(nóng)機(jī)研究所成立公司，當(dāng)時張敬波說要設(shè)立一個農(nóng)機(jī)局直接管理，設(shè)立在農(nóng)機(jī)研究所之下的民營經(jīng)濟(jì)實(shí)體。張敬波說注冊資金由臨沂市農(nóng)機(jī)局和臨沂市農(nóng)機(jī)研究所共同出資，臨沂市農(nóng)機(jī)局出5萬，我們研究所出5萬，并要求我們盡快成立公司。之后，我就召集了李某甲、曲某、李某乙三位副所長研究公司成立的事項，會上就公司名稱、注冊資金、股東構(gòu)成、經(jīng)營范圍等事項進(jìn)行了研究，四個參會的人員都發(fā)表了意見，最后決定成立臨沂鵬搏農(nóng)機(jī)科技有限公司，設(shè)立方式為有限責(zé)任公司，注冊地址在市農(nóng)機(jī)所院內(nèi)，注冊資金10萬元人民幣，李某甲、曲某、李某乙是公司股東，按照4：3：3的比例出資，李某甲是法人代表，曲某是經(jīng)理，10萬元注冊資金由臨沂市農(nóng)機(jī)研究所和臨沂市農(nóng)機(jī)局實(shí)際出資，三個股東掛名公司股東，不實(shí)際出資。會后，我和分管副局長一起去找了張敬波局長就公司名稱、公司經(jīng)營范圍等作了匯報，張敬波局長同意了，要求在春節(jié)前成立，并且把手續(xù)辦理好。之后，我就安排曲某、孫某乙等人，去工商部門辦理了公司設(shè)立登記手續(xù)，春節(jié)之前，就辦理完了登記手續(xù)。
這10萬元都是單位出的，當(dāng)時張敬波局長說的是要我們出5萬，局里出5萬，但是到了后來因?yàn)槲覀兯餂]有錢，所以就向局里借了5萬元，實(shí)際上這10萬元資金都是臨沂市農(nóng)機(jī)局出資，李某甲、曲某、李某乙沒有實(shí)際出資。
當(dāng)時公司注冊經(jīng)營范圍是農(nóng)機(jī)產(chǎn)品的研究、推廣、制造、農(nóng)機(jī)技術(shù)咨詢等服務(wù)，公司成立后，前期也接了部分活，但是經(jīng)營狀況很不好，我們后來就想著要轉(zhuǎn)變經(jīng)營業(yè)務(wù)。之后，經(jīng)過向張敬波局長匯報之后，臨沂鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司就決定經(jīng)營“金沱牌”白酒，從社會請了一個銷售經(jīng)理以及促銷人員，但是后來一直也是經(jīng)營的不好，就又把這些人辭退了。從我們農(nóng)機(jī)研究所的員工里，調(diào)去了一部分人去經(jīng)營，后來就直接安排給農(nóng)機(jī)研究所所有職工銷售任務(wù)，一般人員任務(wù)在2000元-3000元，局長、副局長安排在1萬左右，完成有提成。到了后來，公司的主要業(yè)務(wù)就是承包了臨沂市農(nóng)機(jī)局沿街樓，對外租賃賺取中間的租賃差價。
當(dāng)時因?yàn)榕R沂鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司經(jīng)營情況一直不是很好，局里想著給我們支持一下，當(dāng)時臨沂市農(nóng)機(jī)局有部分沿街樓之前一直是直接對外出租的，在2009年前后，局里和臨沂鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司簽訂了合同，以86萬元的價格，將沂蒙路114號及臨沂市電視臺以東原農(nóng)機(jī)監(jiān)理站兩片沿街樓承包給了臨沂鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司，由臨沂鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司收取租金，賺取差價。但是實(shí)際臨沂鵬搏農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司和所有沿街樓商戶簽訂的租賃合同，局里都有備份，公司從中賺取多少差價，局里都能掌握。
當(dāng)時我們成立公司的時候，安排研究所的正式員工申某擔(dān)任會計，沈某擔(dān)任出納。但是，公司款項支出都需要局里批準(zhǔn)，我們研究所和公司無權(quán)自主決定。
當(dāng)時公司成立之后，臨沂市農(nóng)機(jī)局就安排了鞏傳東副局長直接分管公司，我們公司的大額支出，5000元以上，要由公司法人提出之后，由我簽字，報臨沂市農(nóng)機(jī)局的分管領(lǐng)導(dǎo)研究批準(zhǔn)，實(shí)際上就是需要張敬波局長及黨組同意才能支出。
除了公司職工工資，農(nóng)機(jī)局全局職工部分福利費(fèi)用，局里的招待費(fèi)用、外出費(fèi)用、職工福利、各種活動等，都是從公司賬目支出的。
2009年6月份我去了臨沂市農(nóng)機(jī)局任副局長，到了2009年年底，張敬波局長安排，將李某甲、李某乙的入股股本，7萬元轉(zhuǎn)給了時任臨沂市農(nóng)機(jī)局長張敬波的駕駛員張某甲，并到工商部門作了變更登記。到了2010年2月，又安排曲某退出所持公司股本，把他持有的3萬元股本轉(zhuǎn)給了市農(nóng)機(jī)局駕駛員董秀山，也到工商部門變更了登記手續(xù)。
這個公司實(shí)際出資就是單位出資，他們都只是掛名。
到了2010年11月份，局里安排臨沂市農(nóng)機(jī)局副局長杜濤直接分管公司，2011年5月之后，張敬波直接分管公司，后期我沒參與，具體情況就不知道了。
臨沂市農(nóng)機(jī)研究所是全額財政撥款的正科級事業(yè)單位。臨沂市農(nóng)機(jī)局是農(nóng)機(jī)研究所的主管單位，當(dāng)時人財物都是由臨沂市農(nóng)機(jī)局管理。
（4）證人李某甲的證言印證了證人楊某甲所陳述的鵬搏公司成立的過程及注冊資金來源、股權(quán)轉(zhuǎn)讓未實(shí)際支付對價、、公司工商登記中登記的股東系掛名股東未實(shí)際出資的事實(shí)。
（5）證人李某乙的證言印證了證人楊某甲所陳述的鵬搏公司成立的過程及注冊資金來源、股權(quán)轉(zhuǎn)讓未實(shí)際支付對價、、公司工商登記中登記的股東系掛名股東未實(shí)際出資的事實(shí)。
（6）證人曲某的證言印證了證人楊某甲所陳述的鵬搏公司成立的過程及注冊資金來源、股權(quán)轉(zhuǎn)讓未實(shí)際支付對價、公司工商登記中登記的股東系掛名股東未實(shí)際出資的事實(shí)。
（7）證人孫某乙的證言印證了證人楊某甲所陳述的鵬搏公司注冊資金來源、股權(quán)轉(zhuǎn)讓未實(shí)際支付對價、公司工商登記中登記的股東系掛名股東未實(shí)際出資的事實(shí)。
（8）證人沈某的證言印證了證人楊某甲所陳述的鵬搏公司注冊資金來源、公司工商登記中登記的股東系掛名股東未實(shí)際出資的事實(shí)。
（9）證人申某的證言印證了證人楊某甲所陳述的鵬搏公司注冊資金來源、公司工商登記中登記的股東系掛名股東未實(shí)際出資的事實(shí)。
2、被告人董秀山的供述證實(shí)：
鵬搏公司成立于2008年2月，公司注冊性質(zhì)名義上是私營公司，企業(yè)法人代表李某甲（市農(nóng)機(jī)研究所副所長），共有股東三名分別為：李某甲、曲某（市農(nóng)機(jī)研究所副所長）、李某乙（市農(nóng)機(jī)研究所副所長），企業(yè)注冊資金10萬元，但實(shí)際上這三名股東并沒有實(shí)際出資，而是由臨沂市農(nóng)機(jī)局和其下屬單位臨沂市農(nóng)機(jī)研究所各出資5萬元注冊成立。因?yàn)楫?dāng)時機(jī)關(guān)單位不允許辦企業(yè)，所以才借由農(nóng)機(jī)研究所的名義成立了鵬搏公司，通過鵬搏公司的經(jīng)營，解決市農(nóng)機(jī)局職工福利發(fā)放的問題。鵬搏公司實(shí)際上就是臨沂市農(nóng)機(jī)局的下屬企業(yè)，企業(yè)正式職工為臨沂市農(nóng)機(jī)研究所員工兼職，同時招聘了一批臨時用工人員，企業(yè)實(shí)際經(jīng)營范圍是沱牌酒、蒙山特曲等酒類推銷。2009年底，當(dāng)時政策不允許科級干部擔(dān)任企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)職務(wù)，李某甲等人繼續(xù)擔(dān)任鵬搏公司股東已不合適，可能考慮到我和張某甲和時任農(nóng)機(jī)局局長張敬波有親戚關(guān)系，時任農(nóng)機(jī)局辦公室主任李續(xù)峰找到我和張某甲談話，想讓張某甲擔(dān)任鵬搏公司法人代表，我任股東，我們都同意了。這樣鵬搏公司經(jīng)2009年12月和2010年2月兩次變更后，由張某甲擔(dān)任了鵬搏公司法人代表，我擔(dān)任股東兼現(xiàn)金出納，但當(dāng)時我和張某甲都沒有實(shí)際出資入股，只是掛了個名，應(yīng)該都是經(jīng)臨沂市農(nóng)機(jī)局黨組研究后決定的，雖然公司性質(zhì)為私營企業(yè)，但自公司成立以來一直到張敬波離崗都是作為臨沂市農(nóng)機(jī)局的下屬企業(yè)受臨沂市農(nóng)機(jī)局管理的，公司成立之初是由時任臨沂市農(nóng)機(jī)研究所所長楊某甲負(fù)責(zé)公司管理經(jīng)營，后來楊某甲任臨沂市農(nóng)機(jī)局副局長后公司也是由他分管，公司的財務(wù)、重大事項等都得經(jīng)楊某甲簽字同意，張敬波對公司也都是通過楊某甲安排，張敬波離崗后，公司就由張敬波直接分管了，公司的財務(wù)、重大事項都改由張敬波簽字審批了，一直到公司注銷。
鵬搏公司名下還有四輛車：一輛車牌號為魯Q×××××（黃牌）的豐田考斯特（柯斯達(dá)）、一輛車牌號為魯Q×××××的本田奧德賽轎車，還有兩輛用于酒類推銷的面包車，這些車輛都是公司成立時公司借市農(nóng)機(jī)局的錢買的，一共借了86萬元，當(dāng)時鵬搏公司還有寫的借條，這部分錢一直到公司有收入后分了兩次才還給市農(nóng)機(jī)局。鵬搏公司成立之初主要收入來源就是靠推銷沱牌酒等酒類獲得收入，后來由張某甲和我接手公司后，2010年的時候，在時任臨沂市農(nóng)機(jī)局局長張敬波的主持下，由時任臨沂市農(nóng)機(jī)局辦公室主任李續(xù)峰、副主任胡順周代表農(nóng)機(jī)局和鵬搏公司法人張某甲簽訂了房屋租賃合同，由鵬搏公司租賃臨沂市農(nóng)機(jī)局沿街樓和東山片區(qū)的沿街房，合同期限20年，期限從2010年到2030年，鵬搏公司每年向臨沂市農(nóng)機(jī)局交納85萬元租賃費(fèi)，之后臨沂市農(nóng)機(jī)局就將沿街樓和東山片區(qū)的房屋租賃交給鵬搏公司管理了，自此臨沂市農(nóng)機(jī)局的沿街樓和東山片區(qū)的房屋租賃費(fèi)用就成為了公司的主要收入來源。這些租賃費(fèi)除去交給市農(nóng)機(jī)局的85萬元租賃費(fèi)、給臨時工發(fā)工資、買養(yǎng)老保險、給臨沂市農(nóng)機(jī)局全體職工發(fā)兩節(jié)福利的費(fèi)用、還還了公司欠市農(nóng)機(jī)局的借款，公司還余出很多費(fèi)用主要供張敬波平時花銷用。2013年的時候，市農(nóng)機(jī)局的沿街樓已經(jīng)拆遷，鵬搏公司就失去了主要的經(jīng)濟(jì)來源，張敬波說公司沒有業(yè)務(wù)也沒有收入了，就讓我把公司注銷，并說豐田考斯特和奧德賽這兩輛車就先放我手里，奧迪車先放他那里用著。直到2013年8、9月份，我才到工商局把鵬搏公司給注銷了。
2013年的時候，我還向市農(nóng)機(jī)局交了最初由市農(nóng)機(jī)局出資成立鵬搏公司的注冊資金10萬元。
公司名下就還有考斯特、奧德賽和專門為張敬波購買的奧迪A6三輛車，張敬波對我說，張某甲也不跟我服務(wù)了，考斯特和奧德賽這兩輛車就先給你了，大車你可以做營運(yùn)，小車你就自己坐著。奧迪A6我就自己用著了。2013年10月份前后，市農(nóng)機(jī)局辦公室主任張某乙曾通知我讓我把公司的豐田考斯特和奧德賽交回去，讓我?guī)е熊囎C局里登記。我當(dāng)時也帶著這兩輛車的行車證等手續(xù)去市農(nóng)機(jī)局辦公室做了登記?？傻诙欤修r(nóng)機(jī)局辦公室張某乙又給我打電話說這兩輛車局里不管了，就由我處置了。我就覺得這兩輛車市農(nóng)機(jī)局既然也不管了，就是我個人的了，考斯特我也沒有運(yùn)營，一直停在我家里，奧德賽我就平時開著用。
2014年春天的時候，因?yàn)榭妓固匾恢狈旁诩依餂]有運(yùn)營，我就考慮要把這輛車賣掉，我還專門到市農(nóng)機(jī)局辦公室告訴他們我想把考斯特賣掉，當(dāng)時農(nóng)機(jī)局辦公室主任李續(xù)峰說這輛車是屬于鵬搏公司那邊的，他們不管。當(dāng)時的市農(nóng)機(jī)局領(lǐng)導(dǎo)認(rèn)為鵬搏公司就是個爛攤子，怕接手后出現(xiàn)問題，就沒有要這兩輛車。
2014年3月份的一天，我同學(xué)劉清江給我打電話說張敬波要找人把考斯特和奧德賽給搶走，我一聽很害怕，劉清江就勸我把考斯特和奧德賽全賣掉，我當(dāng)時考慮如果兩輛車都被張敬波搶走了，那就成了張敬波私人的車了，我什么也得不到，于是我就打算把考斯特車賣給劉某。到了第二天，我就開著考斯特到了劉某的公司以20萬元的價格將車賣給了劉某，劉某當(dāng)場給了我10萬元現(xiàn)金，過了兩天又往我工商銀行的卡里打了10萬元錢。
我曾經(jīng)找劉清江借過2萬元錢，我就在這10萬元現(xiàn)金中拿出2萬元還給劉清江償還了借款，剩余的8萬元現(xiàn)金讓我存到臨商銀行的卡上了，后來這18萬元賣車款我交給了臨沂市農(nóng)機(jī)局2萬元錢作為房屋租賃費(fèi)，我又借給劉清江2萬元，還了我外甥5000元欠款，其他錢都讓我自己平時吃喝玩花了，現(xiàn)在這兩張卡里總共還剩下6萬元錢，工商銀行卡里是4萬元錢，臨商銀行卡里是2萬元錢。
是購車協(xié)議上寫的車輛交易價格是10萬元，但實(shí)際上當(dāng)時我是以20萬元的價格將這輛考斯特賣給了臨沂廣元公司；二是購車協(xié)議上寫的車輛交易時間與實(shí)際日期不一致，實(shí)際上的車輛交易時間是2014年3月份，這份協(xié)議也是在車輛交易的當(dāng)天簽訂的。
賣車的時候我們雙方協(xié)定的價格是20萬元，當(dāng)時我朋友劉清江向我提議說如果這20萬元全部走銀行帳戶，別人如果看見了就會眼紅，容易出事，當(dāng)時我考慮覺得劉清江說的有道理，況且這20萬元反正是我的了，怎么給我都無所謂，于是我就接受了劉清江的提議向劉某提出在擬購車協(xié)議的時候，將購車價格寫為10萬元，并且這20萬元購車款分兩部分付，先付給我10萬元現(xiàn)金，剩下的10萬元打到我工商銀行的卡上，劉某當(dāng)時也同意了并當(dāng)場就先給了我10萬元現(xiàn)金，第二天又往我工商銀行的卡里打了另外10萬元錢，打過錢來之后，劉某還專門給我打過電話。
這輛車賣給劉某之后，劉某就一直催促著我辦理車輛過戶，但我一直拖著，直到2014年的6、7月份我才給辦理完車輛過戶。
（三）挪用公款罪
被告人張某甲、董秀山在市農(nóng)機(jī)局工作并分別擔(dān)任鵬博公司法定代表人及股東、現(xiàn)金出納期間，于2011年7月12日，利用職務(wù)之便，私自將鵬博公司賬戶中的25萬元公款借給楊某乙個人用于資金周轉(zhuǎn)。2011年7月14日，楊某乙歸還該款，并付給利息1萬元。被告人張某甲、董秀山將利息平分揮霍。
經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證，本院予以采信并據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
1、書證
（1）臨沂鵬博農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司賬戶交易明細(xì)表。證實(shí)：2011年7月12日取現(xiàn)兩次，共25萬元。
（2）復(fù)印于臨商銀行現(xiàn)金支票2份。
證實(shí)：2011年7月12日現(xiàn)金支票2張，共計25萬元。
（3）存款憑證一宗。
證實(shí)：楊某乙于2011年7月14日向董秀山賬戶存款、轉(zhuǎn)賬共25萬元。
（4）鵬博公司購買車輛等單據(jù)賬目一宗。
2、證人證言
（1）證人楊某乙的證言證實(shí)：2011年7月，我通過肖某向張某甲借了25萬元現(xiàn)金。
我干綠化工程的時候，自己手頭并沒有現(xiàn)錢，我都是借的我表舅秦某的錢，以及后來我又干裝飾工程，都是找秦某借錢作為周轉(zhuǎn)資金，他之所以肯多次借給我錢用就是因?yàn)槲冶ＷC每次借款到期之前一定把本息一起如數(shù)還給他。2011年7月份，當(dāng)時我借秦某的幾筆共計20多萬元錢馬上都快要到期了，但我干綠化工程賠了很多錢，手頭沒有錢，我為了不得罪秦某，好讓他以后繼續(xù)借錢給我用，我就想著先找別人借點(diǎn)錢來周轉(zhuǎn)一下，先把欠秦某的20多萬元錢還上。于是就向和我一起合伙干綠化工程的肖某借錢，但是肖某當(dāng)時也沒有錢，就說他回頭給找朋友問問，時間不長，肖某給我打電話，說他的朋友張某甲那邊能借給我一些錢，但是我得給一部分利息。我聽了之后就同意了，我自己聯(lián)系張某甲。我當(dāng)時就給張某甲打了電話告訴他我是肖某的朋友，想找他借點(diǎn)錢用，張某甲答應(yīng)了并讓我第二天去找臨沂市農(nóng)機(jī)局找他。第二天下午一上班，我去了位于沂蒙路和金一路交匯處的臨沂市農(nóng)機(jī)局，到辦公室找到張某甲，說明了來意之后，張某甲對我說借錢可以但需要抵押作為擔(dān)保，而且最少借10天。當(dāng)時我確實(shí)急著用錢，于是我就和張某甲商量好，由他借給我25萬元現(xiàn)金，利息按每天每1萬元的40%，也就是40元錢，借款期限10天，并且把我新買的帕薩特轎車連同車鑰匙、行駛證抵押給了他。接著就在他辦公室里給張某甲寫了一張25萬元的欠條。之后，張某甲就安排他的駕駛員帶我去銀行取錢。然后，到了位于沂蒙大樓西側(cè)的臨商銀行取了錢，拿著這25萬元現(xiàn)金就打車去了羅莊找秦某還錢了。
我借錢的時候，當(dāng)時張某甲給我說最少借10天，短期不借，所以借款期限就按的10天，利息是按每天每1萬元40元，這樣我借了25萬元10天的利息總共是1萬元，還款時一并給付。
我把借秦某的欠款按期如數(shù)還給秦某后，考慮到我的車還押在張某甲那里，出行很不方便，緊接著，也就兩天的時間，我就又從秦某那里借了一筆錢，在解放路和通達(dá)路交匯處的臨商銀行，把那17萬元現(xiàn)金先存到董秀山的臨商銀行賬戶了。回到費(fèi)縣后，我就又到中國銀行費(fèi)縣支行把余下的8萬元錢又匯到董秀山的臨商銀行賬戶了。還完錢后的第二天，我按照事先和張某甲約定好的，帶了1萬元現(xiàn)金作為借款利息到了臨沂市農(nóng)機(jī)局找到張某甲，我把這1萬元錢交給張某甲后，張某甲當(dāng)著我的面把我寫的借條撕了，然后我又找姓董的駕駛員領(lǐng)了車就回費(fèi)縣了。
（2）證人肖某的證言印證了楊某乙向二被告人借款的事實(shí)經(jīng)過。
（3）證人秦某的證言證實(shí)：
我記得是2011年上半年的事情，當(dāng)時楊某乙多次到我在朱陳陶瓷商城的門頭找到我，說他最近資金周轉(zhuǎn)不靈，做生意急需一筆錢，想找我借點(diǎn)錢，具體做什么生意我忘了。因?yàn)樗郧敖?jīng)常找我借錢，借錢之后也接著就把錢還給我了，加上我們之間是親戚，我對他也比較信任，因此我前前后后就借給了楊某乙共計20多萬元的現(xiàn)金。后來借這25萬元的時間到期之后，我就催促楊某乙還錢，大概在2011年7月份的時候，楊某乙就把這20多萬元現(xiàn)金還給我了，我也沒有跟他要利息。
楊某乙還完這20多萬元現(xiàn)金后，他接著又到我的門頭找到我向我借了一筆錢，借錢的理由我現(xiàn)在也記不清了，借多少錢我也記不清了，我只記得當(dāng)時我先給了楊某乙17萬元的現(xiàn)金，剩下的錢通過銀行直接打到楊某乙中國銀行的賬戶上的。
（4）證人李某丙、張某乙的證言證實(shí)：通知鵬博公司對考斯特、奧德賽兩輛轎車進(jìn)行登記，給董秀山打電話讓其來登記。
董秀山?jīng)]有到農(nóng)機(jī)局辦公室說過賣掉考斯特的事?？妓固厥蛆i博公司的車，他怎么處理這個車，辦公室說了不算。
2、被告人供述
（1）被告人張某甲的供述證實(shí)：2010年，我和董秀山私自將鵬搏公司的公款10萬元借給了費(fèi)縣楊某乙用于工程周轉(zhuǎn)資金，事后楊某乙給了我們1萬元的利息，我們每人分了5000元。
我是通過肖某認(rèn)識的楊某乙，2010年，我記得當(dāng)時天很熱，應(yīng)該是夏天，肖某、楊某乙先后給我打電話說借10萬元錢用于周轉(zhuǎn)資金，給付利息，他們之所以向我借錢是因?yàn)橹牢耶?dāng)時是鵬搏公司的負(fù)責(zé)人，手里掌握著鵬搏公司的資金，他們兩人給我說完之后，我就給董秀山說了，董秀山說錢可以借給他，但是得有東西押著，這樣我又給楊某乙說了抵押的事情，楊某乙說可以把自己的帕薩特轎車押在我們公司，這樣我就同意了。打完電話的當(dāng)天，肖某帶著楊某乙到了農(nóng)機(jī)局四樓鵬搏公司的辦公樓我的辦公室，當(dāng)時我和董秀山一個房間辦公，到了之后，董秀山去銀行提了公司的10萬元現(xiàn)金，提回來之后，楊某乙給寫了借條，然后將他自己的帕薩特轎車鑰匙和行車證都交給了董秀山，我們就把這10萬元現(xiàn)金借給了楊某乙。用了時間不長，楊某乙就將這10萬元現(xiàn)金還給了我們，還另外給了1萬元利息，具體怎么還得我記不清了，錢是給了董秀山。
這1萬元利息我們分了，一人五千元，我的個人零花了。
楊某乙當(dāng)時寫的25萬元的借條應(yīng)該是寫給鵬搏公司的。
（2）被告人董秀山的供述證實(shí)：2011年的時候，具體幾月份我記不清了，當(dāng)時張某甲一個搞綠化的朋友肖利明帶著另一個姓楊的人到了鵬搏公司找到我和張某甲，鵬搏公司當(dāng)時還在農(nóng)機(jī)局辦公樓四樓辦公，肖利明介紹說姓楊的朋友做板材生意遇到困難了，資金周轉(zhuǎn)不靈，需要借10萬塊錢周轉(zhuǎn)一下，周期1個月，利息總共1萬元，可以把他的帕薩特轎車抵押給我們，讓我和張某甲給幫幫忙。張某甲和我商量了之后就都同意了，我們?nèi)齻€人一起去的銀行還是我自己去的，我記不清了，我就記得是到了沂蒙大樓西邊的臨商銀行，我拿著我的臨商銀行沂蒙卡到柜臺從我的帳戶里提取了10萬塊錢交給了那個姓楊的朋友，當(dāng)時還寫了10萬元的欠條，姓楊的人還簽了字，并把他的帕薩特轎車也押在公司了。過了不到一個月，肖利明帶著姓楊的人來到了鵬搏公司，交給我和張某甲11萬元，其中10萬塊錢是償還借款，1萬塊錢是利息。我接著就將這10萬元拿到沂蒙大樓西邊的臨商銀行存上了，剩下的1萬塊錢的利息我沒存。當(dāng)時姓楊的人來找我和張某甲借錢時，約定好利息是1萬元，我和張某甲覺得農(nóng)機(jī)局的人也不知道這個事情，就想把這1萬元利息占為己有。這1萬元利息我和張某甲平分了，每人5000元，我分的錢讓我平時花銷用了。當(dāng)時鵬搏公司支出款項，都得經(jīng)過市農(nóng)機(jī)局楊某甲的簽字同意，姓楊的人來找我和張某甲借錢，我們私自借出這10萬元，是不符合規(guī)定的。當(dāng)時也存在著僥幸心理，覺得他把帕薩特轎車的行車證押在公司里，還是張某甲的熟人，也有1萬元的好處費(fèi)，就借給他了。帕薩特轎車的手續(xù)我們沒有到交管部門去查詢，也不知道該輛帕薩特轎車是否合法財產(chǎn)。這10萬塊錢是公司的錢，但是為了使用方便，我就將錢存在我個人的賬戶上了。
我仔細(xì)看了一下，這兩張憑證上顯示的交易數(shù)額一共是25萬元，從上面顯示的內(nèi)容來看，都是楊某乙個人將款打到我的臨商銀行賬戶上的。我以前交代過楊某乙曾經(jīng)通過肖某找我和張某甲借了10萬元錢，但是通過你們這次給我出示的這幾張銀行憑證來看，當(dāng)時具體的借款數(shù)額是我記錯了，我們應(yīng)該是借給了楊某乙一共25萬元現(xiàn)金，楊某乙過了一兩天就把錢還給我們了。雖然我記不清具體借給了楊某乙多少錢，但是銀行的憑證是不會錯的，我們應(yīng)該就是借給了楊某乙25萬元錢。具體簽沒簽我忘了，楊某乙好像說是要用1個月，最后給我們1萬元的利息，但是過去的時間太長了，而且當(dāng)時是張某甲談的，我真的記不清了。
我和張某甲一起借給楊某乙的25萬元是鵬搏公司在臨商銀行賬戶上的公款。
3、綜合證據(jù)
（1）臨沂鵬博農(nóng)機(jī)科技服務(wù)有限公司變更情況、企業(yè)信息、股東名錄、驗(yàn)資報告、營業(yè)執(zhí)照、企業(yè)變更情況等材料一宗。
證實(shí)：該公司的企業(yè)登記、變更等情況。張某甲于2009年12月14日成為公司法定代表人、董秀山于2010年2月2日成為公司股東。
（2）市農(nóng)機(jī)局會議記錄一宗。
證實(shí)：農(nóng)機(jī)局決定成立鵬博公司，并對其人員、業(yè)務(wù)等進(jìn)行領(lǐng)導(dǎo)。
（3）臨沂市農(nóng)機(jī)局記賬憑證及單據(jù)一宗。
證實(shí)：農(nóng)機(jī)局出資注冊工資的走賬情況。
（4）市農(nóng)機(jī)局關(guān)于張某甲在農(nóng)機(jī)局期間的情況說明。
證實(shí)：張某甲系市科學(xué)技術(shù)合作與應(yīng)用研究院（原市農(nóng)機(jī)局研究所）職工。2007年12月，隨張敬波到市農(nóng)機(jī)局任職時一同來到市農(nóng)機(jī)局，身份為臨時工。2008年8月，辦理了進(jìn)入市農(nóng)機(jī)研究所的備案手續(xù)，成為正式事業(yè)編制人員。2010年11月市農(nóng)機(jī)局劃入市科學(xué)技術(shù)合作與應(yīng)用研究院后，于2011年1月進(jìn)行了人事檔案交接，人員正式并入科學(xué)技術(shù)合作與應(yīng)用研究，在此期間，一直是張敬波的駕駛員，直到2011年3月科學(xué)技術(shù)合作與應(yīng)用研究院要求其上班，張某甲不再為張敬波開車，離開了市農(nóng)機(jī)局。
（5）張某甲臨沂市市直機(jī)關(guān)事業(yè)單位增人計劃卡、聘用人員登記表等材料。
（6）臨沂市農(nóng)業(yè)機(jī)械研究所聘用合同一份。
證實(shí)：張某甲于2008年9月2日簽訂聘用合同，合同期限為3年。
（7）董秀山與農(nóng)機(jī)局簽訂的勞動合同一份。
證實(shí)：簽訂勞動合同時間為2013年4月10日，期限一年。
（8）農(nóng)機(jī)局工資表、補(bǔ)助表一宗。
證實(shí)：張某甲在2012年1-5月在農(nóng)機(jī)局領(lǐng)取工資和補(bǔ)助；董秀山于2012年-2014年6月在農(nóng)機(jī)局領(lǐng)取工資和補(bǔ)助。
（9）張敬波市直縣級干部登記表及任免通知。
證實(shí)：2007年任農(nóng)機(jī)局長，2011年4月15日不再任職。
（10）臨沂市審計局文件。
證實(shí)：對張敬波任職期間進(jìn)行了審計。
（11）授權(quán)委托書、取款憑證及董秀山繳款憑證。
證實(shí)：從董秀山處收繳案款6.2萬元。
（12）扣押物品清單。
證實(shí)：從董秀山及其家屬處扣押會計憑證、賬簿，沿街樓租賃合同單據(jù)等物品一宗，奧德賽轎車一輛，銀行卡等物品一宗。
從張某甲家屬處扣押筆記本等物品一宗。
（13）扣押物品清單。
證實(shí)：從張某甲家屬處扣押案款2萬元。
（14）戶籍證明證實(shí)：被告人張某甲，男，1979年10月7日生。被告人董秀山，男，1974年5月17日生。
（15）抓獲經(jīng)過證實(shí)：被告人張某甲涉嫌利用影響力涉嫌受賄罪、挪用公款罪，被告人董秀山涉嫌利用影響力受賄罪、貪污罪、挪用公款罪一案，蘭山區(qū)人民檢察院于2014年7月10日受理此案并進(jìn)行初查，并于2014年7月10日立案偵查。
2014年7月10日16時06分，蘭山區(qū)人民檢察院院反貪局干警將被告人董秀山傳喚到案，并于次日對其刑事拘留，到案后，被告人董秀山如實(shí)交代了其涉嫌貪污的犯罪事實(shí)，并主動交代了其涉嫌的尚未掌握的利用影響力受賄和挪用公款的犯罪事實(shí)。
2014年7月10日16時03分，蘭山區(qū)人民檢察院反貪局干警將被告人張某甲傳喚到案，并于次日對其刑事拘留，到案后，張某甲主動交代了尚未掌握的利用影響力受賄和挪用公款的犯罪事實(shí)。
針對二被告人及其辯護(hù)人提出的辯解和辯護(hù)意見，根據(jù)本案的事實(shí)和證據(jù)，本院評判意見如下：
1、關(guān)于被告人董秀山及其辯護(hù)人及被告人張某甲的辯護(hù)人提出的二被告人的行為不構(gòu)成利用影響力受賄罪的意見，經(jīng)查，被告人董秀山與被告人張某甲共謀后，通過張某甲利用其系臨沂市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員的便利條件，利用張敬波的影響力對請托人承攬相關(guān)工程項目施加影響，違反公平原則，謀取競爭優(yōu)勢，并實(shí)際獲得相關(guān)工程項目的承攬，并收取了請托人送的金錢。該事實(shí)有書證、相關(guān)證人證言、被告人供述證實(shí)，且能相互印證。二被告人的行為符合利用影響力受賄的犯罪構(gòu)成，本院予以認(rèn)定。依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理商業(yè)賄賂刑事案件適用法律若干問題的意見》第九條的規(guī)定：“在招標(biāo)投標(biāo)、政府采購等商業(yè)活動中，違背公平原則，給予相關(guān)人員財物以謀取競爭優(yōu)勢的，屬于“謀取不正當(dāng)利益”。被告人及其辯護(hù)人提出本案中二被告人沒有謀取不正當(dāng)利益等意見，被告人的行為系居間行為，不構(gòu)成利用影響力受賄罪的意見，無事實(shí)和法律依據(jù)，本院不予采納。
2、關(guān)于被告人董秀山及二被告人的辯護(hù)人提出被告人董秀山不符合刑法中規(guī)定的貪污罪主體要件、被告人董秀山、張某甲不符合刑法中規(guī)定挪用公款罪的主體要件辯解、辯護(hù)意見。
經(jīng)查，鵬博公司系市農(nóng)機(jī)局實(shí)際出資，市農(nóng)機(jī)研究所具體實(shí)施成立的，工商登記注冊為自然人出資作為股東的有限責(zé)任公司。被告人董秀山、張某甲在公司中分別擔(dān)任公司的現(xiàn)金出納、法定代表人，且系公司名義上的股東，未實(shí)際出資。市農(nóng)機(jī)局對公司的人事、財物等重大事項具有實(shí)際的決定權(quán)。本案案發(fā)前，被告人董秀山作為鵬博公司的實(shí)際負(fù)責(zé)人，負(fù)責(zé)公司的管理運(yùn)營等事務(wù)。上述事實(shí)有公司注冊資金來源的相關(guān)書證、市農(nóng)機(jī)局相關(guān)會議紀(jì)要、證人證言、被告人供述等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。被告人董秀山及其辯護(hù)人辯解、辯護(hù)稱鵬博公司系私營企業(yè)、公司成立的注冊資金出資系個人借市農(nóng)機(jī)局的款項出資，與查明的事實(shí)不符，本院不予采信。依據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理國家出資企業(yè)中職務(wù)犯罪案件具體應(yīng)用法律若干問題的意見》第七條“企業(yè)注冊登記中的資金來源與實(shí)際出資不符的，應(yīng)根據(jù)實(shí)際出資情況確定企業(yè)的性質(zhì)”的意見，本案中，鵬博公司雖然在工商登記中載明系自然人出資的私營企業(yè)，但其系市農(nóng)機(jī)局實(shí)際出資的企業(yè)，被告人董秀山、張某甲系委派到公司負(fù)有管理公司資產(chǎn)即國有資產(chǎn)的等從事公務(wù)的人員，本案中，對被告人董秀山、張某甲應(yīng)以國家工作人員論。被告人董秀山及二被告人的辯護(hù)人對該項的辯解、辯護(hù)意見不能成立，本院不予采納。
3、關(guān)于被告人董秀山的辯護(hù)人提出的被告人處分車輛系公司注銷后的有權(quán)處分，其行為依據(jù)公司法的規(guī)范系有權(quán)處分的意見。
經(jīng)查，被告人董秀山系鵬博公司名義上的股東，未實(shí)際出資，注冊資金來源于臨沂市農(nóng)機(jī)局，依公司法的相關(guān)規(guī)定，市農(nóng)機(jī)局對鵬博公司享有股東權(quán)利，被告人董秀山對涉及公司資產(chǎn)處理事項無決定權(quán)，在案證據(jù)證實(shí)，注銷鵬博公司工商登記行為亦未全部完成，被告人董秀山未獲得市農(nóng)機(jī)局或市農(nóng)機(jī)研究所的授權(quán)處分，故對被告人及其辯護(hù)人提出的上述辯解、辯護(hù)意見，本院不予采納。
4、關(guān)于被告人董秀山及其辯護(hù)人提出的公訴機(jī)關(guān)指控的貪污罪中被告人董秀山?jīng)]有非法占有的故意，及奧德賽轎車沒有占有的意見，經(jīng)查，在案證據(jù)證實(shí)被告人董秀山對涉案車輛考斯特汽車已實(shí)際處分，且所賣車款，為規(guī)避監(jiān)管，故意在買賣合同中少寫車款，實(shí)際多出的車款部分采用現(xiàn)金給付，且其在偵查階段的供述中，亦認(rèn)可其占有車輛的主觀意圖，并將部分車款揮霍的事實(shí)，對被告人及其辯護(hù)人提出的沒有占為己有的故意的意見，本院不予采納。關(guān)于公訴機(jī)關(guān)指控的奧德賽轎車的占為己有的問題，被告人所辯稱的該車輛因公司實(shí)際經(jīng)營場所不便停放，且其將車輛停放在其住處的合理性問題，與本院查明的事實(shí)一致，且該車輛亦未變更登記，被告人亦未實(shí)際處分，公訴機(jī)關(guān)指控被告人董秀山貪污奧德賽車輛該部分事實(shí)的證據(jù)不足，本院對此項辯護(hù)意見予以采納。
5、關(guān)于二被告人的辯護(hù)人均提出二被告人的行為不構(gòu)成挪用公款罪的辯護(hù)意見。經(jīng)查，二被告人利用職務(wù)便利，將鵬博公司的款項借給楊某乙使用，并用于營利性活動。該事實(shí)有相關(guān)銀行交易的書證、證人證言、被告人供述證實(shí)，且相互印證，足以認(rèn)定。關(guān)于被告人董秀山的辯護(hù)人提出挪用的款項不是公款，沒有進(jìn)行營利性活動的意見，經(jīng)查，二被告人挪用的系鵬博公司的資金，故對該辯護(hù)意見本院不予采納。關(guān)于被告人董秀山的辯護(hù)人提出，挪用的公款沒有進(jìn)行營利性活動意見，經(jīng)查，楊某乙從鵬博公司借款后用于其為商業(yè)經(jīng)營的資金周轉(zhuǎn)，而不是用于個人生活消費(fèi)等支出，應(yīng)根據(jù)其借款的用途界定其挪用行為的定性。故對上述辯護(hù)意見，本院亦不予采納。
6、關(guān)于二被告人辯護(hù)人提出的二被告人均構(gòu)成自首的意見，經(jīng)查，被告人董秀山在偵查階段如實(shí)供述偵查機(jī)關(guān)尚未掌握的利用影響力受賄和挪用公款的犯罪事實(shí)，但其在庭審中，對其犯貪污罪、挪用公款罪中的市農(nóng)機(jī)局、市農(nóng)機(jī)研究所與鵬博公司的關(guān)系問題、股金的出資等關(guān)鍵問題，作了前后不一致的陳述，不符合自首構(gòu)成要件中要求的歸案后如實(shí)供述的要件，故被告人董秀山對挪用公款罪不構(gòu)成自首，對利用影響力受賄罪構(gòu)成自首。被告人張某甲對于公訴機(jī)關(guān)指控的其犯利用影響力受賄、挪用公款罪均構(gòu)成自首。被告人及辯護(hù)人其他與庭審查明一致的部分的意見，本院予以支持。
本院認(rèn)為，被告人董秀山與張某甲共謀，利用張某甲擔(dān)任市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員，與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為他人謀取不正當(dāng)利益，收受請托人財物；利用職務(wù)上的便利，非法占有國有財產(chǎn)；利用職務(wù)上的便利，挪用公款進(jìn)行營利性活動，情節(jié)嚴(yán)重，其行為分別構(gòu)成利用影響力受賄罪、貪污罪、挪用公款罪。被告人張某甲利用擔(dān)任市農(nóng)機(jī)局原局長張敬波駕駛員，與張敬波形成密切關(guān)系的便利條件，通過其他國家工作人員職務(wù)上的行為，為他人謀取不正當(dāng)利益，收受請托人財物；利用職務(wù)上的便利，挪用公款進(jìn)行營利性活動，情節(jié)嚴(yán)重，其行為分別構(gòu)成利用影響力受賄罪、挪用公款罪。公訴機(jī)關(guān)指控被告人董秀山犯利用影響力受賄罪、貪污罪、挪用公款罪，被告人張某甲犯利用影響力受賄罪、挪用公款罪，罪名均成立。對二被告人均應(yīng)予懲處。但公訴機(jī)關(guān)指控被告人董秀山犯貪污罪，將奧德賽轎車居為己有的事實(shí)部分，證據(jù)不足，不予認(rèn)定。二被告人犯數(shù)罪均應(yīng)數(shù)罪并罰。鑒于被告人董秀山對于利用影響力受賄罪構(gòu)成自首，本院對被告人董秀山犯利用影響力受賄罪從輕處罰。被告人董秀山犯貪污罪中部分贓款被追回，對其犯貪污罪可酌予從輕處罰。被告人張某甲歸案后如實(shí)供述偵查機(jī)關(guān)尚未掌握的利用影響力受賄罪、挪用公款罪的犯罪事實(shí)，構(gòu)成自首，對被告人張某甲犯利用影響力受賄罪從輕處罰，對犯挪用公款罪減輕處罰。本院綜合二被告人所具有的從輕、減輕情節(jié)并結(jié)合本案的犯罪事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)依法決定其刑罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百八十八條之一、第三百八十二條、第三百八十四條第一款、第三百八十三條、第六十九條、第二十五條第一款、第五十二條、第五十三條、第六十七條第一款、第六十四條，最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國刑事訴訟法》的解釋第二百四十一條（五）項之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、被告人董秀山犯利用影響力受賄罪，判處有期徒刑六個月，并處罰金三萬元；犯貪污罪，判處有期徒刑十年；犯挪用公款罪判處有期徒刑五年，決定執(zhí)行有期徒刑十二年六個月，并處罰金三萬元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年7月11日起至2027年1月10日止。罰金限于本判決生效后十日內(nèi)繳納）；
被告人張某甲犯利用影響力受賄罪，判處有期徒刑七個月，并處罰金三萬元；犯挪用公款罪，判處有期徒刑三年；決定執(zhí)行有期徒刑三年，并處罰金三萬元。（刑期從判決執(zhí)行之日起計算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2014年7月11日起至2017年7月10日止。罰金限于本判決生效后十日內(nèi)繳納）。
二、偵查機(jī)關(guān)扣押的奧德賽轎車一輛由扣押機(jī)關(guān)依法處理。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山東省臨沂市中級人民法院提起上訴。書面上訴的，應(yīng)交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長鄒新華
審判員李相元
審判員張琳
裁判日期
二〇一四年十二月九日
書記員
書記員楊美榮
