案??由 挪用公款
案??號(hào) （2021）皖16刑終193號(hào)
蒙城縣人民法院審理蒙城縣人民檢察院指控原審被告人李某某犯挪用公款罪一案，于2021年12月24日作出（2020）皖1622刑初100號(hào)刑事判決。宣判后，李某某不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，于2021年7月30日公開開庭審理了本案。亳州市人民檢察院指派檢察員李周、馬天出庭履行職務(wù)，上訴人李某某及其辯護(hù)人程彪到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
原判認(rèn)定，被告人李某某系蒙城縣莊周街道辦事處萬(wàn)湖村兩委委員、村委會(huì)副主任,負(fù)責(zé)武裝、新農(nóng)合及征遷工作。2010年，蒙城縣經(jīng)濟(jì)開發(fā)區(qū)因城市建設(shè)，征收萬(wàn)湖村堰南東村民組的土地，與該村民組簽訂國(guó)家建設(shè)征地補(bǔ)償協(xié)議，到開發(fā)區(qū)財(cái)政局財(cái)務(wù)部門結(jié)算征地補(bǔ)償款，委托銀行代發(fā)，存單由工作組負(fù)責(zé)直接發(fā)放到被拆遷戶，2017年征收完畢。李某某是莊周辦事處萬(wàn)湖村堰南村民組征地工作組成員，協(xié)助莊周辦事處征地工作組管理、發(fā)放征地補(bǔ)償款。莊周街道辦事處征地工作組為便于征地補(bǔ)償款管理、發(fā)放，辦事處統(tǒng)一要求征地的村民組設(shè)立對(duì)公賬戶。萬(wàn)湖村堰南東村民組提供中國(guó)銀行蒙城新民支行賬戶，李某某為該賬戶管理人之一，負(fù)責(zé)管理及發(fā)放萬(wàn)湖村堰南東村民組的征地補(bǔ)償款。
2017年10月31日,李某某利用其經(jīng)手管理、發(fā)放萬(wàn)湖村堰南東村民組征地補(bǔ)償款的職務(wù)便利,挪用征地補(bǔ)償款290萬(wàn)元,該款被其用于償還個(gè)人欠款等,超過(guò)三個(gè)月未歸還。2019年6月17日至30日,李某某歸還被其挪用的征地補(bǔ)償款。
原判另查明：本案線索系群眾實(shí)名舉報(bào)，安徽省紀(jì)委監(jiān)委交辦，李某某經(jīng)蒙城縣莊周辦事處紀(jì)工委通知到案。2019年6月24日，蒙城縣紀(jì)檢監(jiān)察工作協(xié)作區(qū)組成調(diào)查組，對(duì)李某某的有關(guān)問(wèn)題進(jìn)行初核。2019年8月7日要求莊周辦事處紀(jì)工委通知李某某到案。2019年8月8日至10日，莊周辦事處紀(jì)工委工作人員接送李某某到縣紀(jì)委監(jiān)委進(jìn)行走讀式談話方式的調(diào)查，調(diào)查中，李某某主動(dòng)交待問(wèn)題，配合拍攝警示教育片，具有主動(dòng)配合調(diào)查的情節(jié)。2019年8月10日，蒙城縣紀(jì)律檢查委員會(huì)、監(jiān)察委員會(huì)對(duì)李某某涉嫌職務(wù)違法犯罪問(wèn)題進(jìn)行立案調(diào)查。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：蒙城縣莊周街道辦事處情況說(shuō)明、莊周街道村（社區(qū)）“兩委”成員分工統(tǒng)計(jì)表、蒙城縣莊周辦事處征地拆遷安置管理辦公室情況說(shuō)明、莊發(fā)（2014）123、174號(hào)及莊發(fā)（2018）117號(hào)文件、蒙城縣莊周街道辦事處萬(wàn)湖村村民委員會(huì)證明、情況說(shuō)明、蒙城縣莊周街道黨工委情況說(shuō)明及當(dāng)選證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、蒙城縣莊周街道萬(wàn)湖村民委員會(huì)出具的情況說(shuō)明、國(guó)家建設(shè)征地補(bǔ)償相關(guān)協(xié)議書及蒙城縣莊周街道辦事處征地拆遷補(bǔ)償安置資金管理辦法、蒙城縣莊周辦事處萬(wàn)湖村堰南東村民組中國(guó)銀行開戶及變更信息材料、蒙城縣莊周辦事處萬(wàn)湖村堰南東、西村民組中國(guó)銀行流水明細(xì)、李某某挪用款項(xiàng)用途的銀行流水及購(gòu)房材料、李某某賬戶變動(dòng)路徑說(shuō)明、蒙城縣監(jiān)察委員會(huì)出具的到案經(jīng)過(guò)、證人李某1、李某2、李某3、李某4、王某1、申某、蔡某、陳某、陶某、李某5、李某6、楊某、李某7、李某8、王某2、李某9、張某證言及被告人李某某供述、自書材料等證據(jù)。
原判據(jù)此認(rèn)為，被告人李某某利用協(xié)助政府從事征地補(bǔ)償款管理、發(fā)放的職務(wù)便利,挪用征地補(bǔ)償款290萬(wàn)元,用于償還個(gè)人欠款，超過(guò)三個(gè)月未還，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成挪用公款罪。李某某挪用的公款已歸還，可酌情從輕處罰。李某某到案后能夠如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，系坦白，依法可對(duì)其從輕處罰。遂依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百八十四條第一款、第九十三條第二款、第六十七條第三款的規(guī)定，認(rèn)定被告人李某某犯挪用公款罪，判處有期徒刑五年。
李某某上訴提出：涉案290萬(wàn)元征地款不屬于公款，且其不能以國(guó)家工作人員論，其行為構(gòu)成挪用資金罪；其陪同網(wǎng)上逃犯至派出所投案，構(gòu)成立功；其于2019年5月以挪用征地補(bǔ)償款為由提出辭職，具有自首情節(jié)；其具有自首、退贓、當(dāng)庭認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)，原判對(duì)其量刑過(guò)重，請(qǐng)求對(duì)其適用緩刑。其辯護(hù)人提出與之相同的辯護(hù)意見。
出庭檢察員提出：李某某立功情節(jié)未予認(rèn)定，自首情節(jié)不清，直接改判剝奪李某某關(guān)于二情節(jié)認(rèn)定的上訴權(quán)，且原審合議庭組成不合法，違反法定程序，建議撤銷原判，發(fā)回重審。
經(jīng)審理查明，認(rèn)定上訴人李某某犯挪用資金罪的事實(shí)，一審法院判決已列舉業(yè)經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的相關(guān)證據(jù)予以證明。本院審理期間，控辯雙方均未提出影響本案事實(shí)認(rèn)定的新證據(jù)。本院經(jīng)依法全面審查，對(duì)一審判決所列的證據(jù)和認(rèn)定的事實(shí)予以確認(rèn)。二審期間，核實(shí)李某某曾協(xié)助抓捕網(wǎng)上在逃人員李某某，有公安機(jī)關(guān)出具證明材料、立案決定書、拘留證、李某某訊問(wèn)筆錄及李某某刑事判決書等證據(jù)證實(shí)。
針對(duì)出庭檢察員、上訴人及辯護(hù)人相關(guān)意見，結(jié)合在案證據(jù)，本院綜合評(píng)判如下：
1、關(guān)于李某某行為定性的問(wèn)題
經(jīng)查，李某某協(xié)助人民政府從事土地征收、征用補(bǔ)償費(fèi)用管理等行政工作已結(jié)束，其系在村民自治范圍內(nèi)管理村務(wù)時(shí)利用職務(wù)便利實(shí)施的犯罪，其身份不應(yīng)再以國(guó)家工作人員論。另涉案土地征用補(bǔ)償費(fèi)用已經(jīng)達(dá)到村民小組對(duì)公賬戶，該筆款項(xiàng)系村委會(huì)等農(nóng)村基層組織的集體財(cái)產(chǎn)。土地征用補(bǔ)償款到位后，來(lái)源于政府的補(bǔ)償費(fèi)用轉(zhuǎn)變?yōu)橐虺鲎尲w土地所有權(quán)和個(gè)人土地使用權(quán)而獲得的集體財(cái)產(chǎn)和個(gè)人財(cái)產(chǎn)，村組織對(duì)該款項(xiàng)的處理系村民自治的范疇，故李某某利用職務(wù)之便挪用涉案土地征用補(bǔ)償款的行為構(gòu)成挪用資金罪。故對(duì)李某某所提其行為構(gòu)成挪用資金罪的上訴理由及辯護(hù)人相關(guān)辯護(hù)意見予以采納。
2、關(guān)于李某某是否構(gòu)成立功的問(wèn)題。
經(jīng)查，二審期間，李某某稱其于2011年8月16日將網(wǎng)上逃犯李某帶回并送至公安機(jī)關(guān)，2019年9月28日將網(wǎng)上逃犯李某某帶回并送至公安機(jī)關(guān)。因本案于2019年8月10日立案，故李某某協(xié)助抓捕李某時(shí)不符合立功的主體要求。后經(jīng)核實(shí)其確有協(xié)助抓捕網(wǎng)上逃犯李某某的情節(jié)，故李某某的行為依法構(gòu)成立功。故對(duì)李某某所提其具有立功情節(jié)的上訴理由及辯護(hù)人相關(guān)辯護(hù)意見予以采納。
3、關(guān)于李某某是否構(gòu)成自首的問(wèn)題。
經(jīng)查，現(xiàn)無(wú)證據(jù)證明李某某是否以挪用征地補(bǔ)償款為由提出辭職，即使李某某以此為由遞交辭職報(bào)告，并不能反映出其自愿將自身置于國(guó)家控制之下，接受法律的制裁，不能據(jù)此認(rèn)為其向所在組織投案，后李某某在辦案機(jī)關(guān)已經(jīng)掌握其犯罪事實(shí)的情況下電話通知其到案接受調(diào)查，其雖如實(shí)供述所犯罪行，亦不能認(rèn)定為自首。故對(duì)李某某所提其具有自首情節(jié)的上訴理由及辯護(hù)人相關(guān)辯護(hù)意見不予采納。
4、關(guān)于本案程序是否違法的問(wèn)題。
經(jīng)查，辯護(hù)人在一審?fù)彆r(shí)即主張李某某構(gòu)成自首，且李某某二審才提出相關(guān)立功線索，故二審對(duì)李某某是否具有立功、自首情節(jié)予以認(rèn)定并不剝奪李某某的相關(guān)權(quán)利。又經(jīng)查，本案雖然涉及征地拆遷，但一審是否應(yīng)組成包含人民陪審員在內(nèi)的七人合議庭，還需考量該案社會(huì)影響是否重大。李某某挪用土地征遷款290萬(wàn)元，但其在提起公訴前已經(jīng)全額退還，且李某某在歸案后對(duì)所犯罪行供認(rèn)不諱，綜合考量李某某犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，原判未組成包含人民陪審員的七人合議庭并不違反訴訟程序規(guī)定。故對(duì)出庭檢察員所提建議撤銷原判，發(fā)回重審的意見不予采納。
5、關(guān)于能否對(duì)李某某適用緩刑的問(wèn)題。
經(jīng)查，李某某挪用征地補(bǔ)償款290萬(wàn)元一年七個(gè)月未歸還，其雖具有立功、坦白、當(dāng)庭自愿認(rèn)罪認(rèn)罰情節(jié)，但綜合考慮其犯罪的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)于社會(huì)的危害程度，不宜對(duì)李某某宣告緩刑。故對(duì)李某某所提請(qǐng)求對(duì)其適用緩刑的上訴理由及辯護(hù)人相關(guān)辯護(hù)意見不予采納。
本院認(rèn)為，上訴人李某某利用職務(wù)之便挪用集體資金290萬(wàn)元用于償還個(gè)人欠款，數(shù)額較大，超過(guò)三個(gè)月未還，其行為已構(gòu)成挪用資金罪。原判對(duì)李某某行為定性有誤，本院依法予以糾正。李某某到案后如實(shí)供述其犯罪事實(shí)，系坦白且當(dāng)庭自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可對(duì)其從輕處罰；李某某協(xié)助公安機(jī)關(guān)抓獲犯罪嫌疑人，具有立功情節(jié)，可對(duì)其從輕處罰；李某某在提起公訴前將挪用的資金退還，依法予以從輕處罰。案經(jīng)本院審判委員會(huì)討論決定，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百七十二條第一、三款、第六十七條第三款、第六十八條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六第一款第（二）項(xiàng)、第十五條的規(guī)定，判決如下：
一、撤銷蒙城縣人民法院（2020）皖1622刑初100號(hào)刑事判決；
二、上訴人李某某犯挪用資金罪，判處有期徒刑二年。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。）
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 何宏民
審 判 員 寧少美
審 判 員 耿曹力
二〇二一年八月三十一日
法官助理 石 矗
書 記 員 葛楠楠
附：相關(guān)法律條文
《中華人民共和國(guó)刑法》
第二百七十二條公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，挪用本單位資金歸個(gè)人使用或者借貸給他人，數(shù)額較大、超過(guò)三個(gè)月未還的，或者雖未超過(guò)三個(gè)月，但數(shù)額較大、進(jìn)行營(yíng)利活動(dòng)的，或者進(jìn)行非法活動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役；挪用本單位資金數(shù)額巨大的，處三年以上七年以下有期徒刑；數(shù)額特別巨大的，處七年以上有期徒刑。
國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位中從事公務(wù)的人員和國(guó)有公司、企業(yè)或者其他國(guó)有單位委派到非國(guó)有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十四條的規(guī)定定罪處罰。
有第一款行為，在提起公訴前將挪用的資金退還的，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以減輕或者免除處罰。
第六十七條犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第六十八條犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實(shí)的，或者提供重要線索，從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)的，可以減輕或者免除處罰。
《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》
第十五條犯罪嫌疑人、被告人自愿如實(shí)供述自己的罪行，承認(rèn)指控的犯罪事實(shí)，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。
第二百三十六條第二審人民法院對(duì)不服第一審判決的上訴、抗訴案件，經(jīng)過(guò)審理后，應(yīng)當(dāng)按照下列情形分別處理：
（一）原判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)裁定駁回上訴或者抗訴，維持原判；
（二）原判決認(rèn)定事實(shí)沒(méi)有錯(cuò)誤，但適用法律有錯(cuò)誤，或者量刑不當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)改判；
（三）原判決事實(shí)不清楚或者證據(jù)不足的，可以在查清事實(shí)后改判；也可以裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重新審判。
原審人民法院對(duì)于依照前款第三項(xiàng)規(guī)定發(fā)回重新審判的案件作出判決后，被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴的，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依法作出判決或者裁定，不得再發(fā)回原審人民法院重新審判。
