審理法院：中級法院
案號：（2020）黔01刑終XXX號
案件類型：刑事
審判日期：2020年02月XX日
案由：詐騙罪
一審法院查明
原判認定，2016年7月20日，被告人姜某某1、姚某某2伙同安某（另案處理）事先商定，采用玻璃珠冒充“珠寶”出賣，由姜某某1扮演商人并出賣“珠寶”，姚某某2扮演工商局工作人員負責購買“珠寶”，安某扮演銀行工作人員負責鑒定并收購“珠寶”，以低價購入高價賣出從中賺取差價為誘餌，引誘被害人同姚某某2共同出資購買“珠寶”騙取錢財?shù)姆绞綄嵤┰p騙。當日，在貴陽市花溪區(qū)萬宜廣場布丁酒店502房間，三人按照上述分工，姚某某2虛構(gòu)共同出資向被告人姜某某1購買“珠寶”，再高價轉(zhuǎn)賣給安某的事實，誘騙彭某出資，騙得彭某人民幣5000元以及一條價值人民幣2805的黃金項鏈，獲取錢財后三人逃離，詐騙所得三人平分。
另查明，2019年7月16日被告人姜某某1在岑鞏縣思陽鎮(zhèn)新興開發(fā)區(qū)恒河城市之心小區(qū)15棟404室被貴陽市公安局花溪分局民警抓獲。2019年9月8日被告人姚某某2從湖南省邵陽監(jiān)獄刑滿釋放，被貴陽市公安局花溪分局民警抓獲。經(jīng)貴陽市花溪區(qū)價格認證中心2016年9月9日花價認結(jié)字[2016]225號鑒定，被告人姜某某1、姚某某2詐騙所得黃金項鏈價值2805元人民幣。
上述事實，有一審?fù)徟e證、質(zhì)證的下列證據(jù)予以證實：
有被告人姜某某1、姚某某2的戶籍證明、抓獲經(jīng)過、銀行流水明細、刑事判決書及釋放證明、諒解書、收條、被告人姜某某1、姚某某2的供述與辯解、被害人彭某的陳述、證人安某、趙某的證言、鑒定意見、辨認筆錄及照片等證據(jù)證實。
原審法院根據(jù)上述事實和相關(guān)證據(jù)，認為被告人姜某某1、姚某某2伙同他人以非法占有為目的，虛構(gòu)事實，騙取公民財物，涉案價值人民幣7805元，數(shù)額較大，其行為已觸犯刑法，構(gòu)成詐騙罪。公訴機關(guān)指控的罪名成立，予以確認。被告人姜某某1、姚某某2事前共謀，共同實施詐騙，所起作用和地位相當，系共同犯罪，不予區(qū)分主從犯，被告人姜某某1、姚某某2曾因犯詐騙罪罪于2012年12月24日被湖南省洪江人民法院分別判處有期徒刑三年、有期徒刑四年，被告人姜某某1于2015年3月25日刑滿釋放，被告人姚某某2于2015年12月24日刑滿釋放，刑罰執(zhí)行完畢五年內(nèi)又再犯應(yīng)當判處有期徒刑以上刑罰之罪的，系累犯，依法應(yīng)當從重處罰。鑒于二被告人當庭自愿認罪認罰，可酌情從輕處罰。被告人姚某某2家屬賠償彭某經(jīng)濟損失人民幣2300元，并取得諒解，酌情從輕處罰。對公訴機關(guān)提出的量刑建議，予以采納。結(jié)合被告人姜某某1、姚某某2的犯罪情節(jié)、悔罪表現(xiàn)及社會危害后果，對其判處罪責刑相一致的刑罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條：“詐騙公私財物，數(shù)額較大，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金……”、第二十五條第一款：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪”、第五十二條：“判處罰金，應(yīng)當根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額”、第六十四條：“犯罪分子違法所得的一切財物，應(yīng)當予以追繳或者責令退賠；對被害人的合法財產(chǎn)，應(yīng)當及時返還；違禁品和供犯罪所用的本人財物，應(yīng)當予以沒收。沒收的財物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理”之規(guī)定，作出如下判決：一、被告人姜某某1犯詐騙罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣二千元。（有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年7月19日起至2020年4月18日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)全部繳納）。二、被告人姚某某2犯詐騙罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣二千元。（有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年9月8日起至2020年5月7日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)全部繳納）。三、責令被告人姜某某1、姚某某2于判決生效后十日內(nèi)退賠被害人彭某經(jīng)濟損失人民幣5505元。
上訴人上訴情況
宣判后，原審被告人姚某某2不服，以“量刑過重”為理由提出上訴。原公訴機關(guān)在法定期限內(nèi)未對原審判決提出異議。
本院查明
經(jīng)二審審理查明的事實與一審查明的事實一致。原判列舉了認定本案事實的證據(jù)，所列證據(jù)均已在一審開庭時當庭舉證、質(zhì)證，復(fù)經(jīng)本院審查屬實。在二審期間，上訴人姚某某2未提交新的證據(jù)。另查明上訴人姚某某2因犯詐騙罪于2017年2月23日被湖南省通道侗族自治縣人民法院判處有期徒刑二年十個月，刑期自2016年11月9日至2019年9月8日。
對于上訴人姚某某2所提“量刑過重”的上訴理由，經(jīng)查上訴人姚某某2、原審被告人姜某某1以非法占有為目的，虛構(gòu)事實騙取他人財物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成詐騙罪，依法應(yīng)予懲處。上訴人系累犯，依法應(yīng)從重處罰。原審根據(jù)上訴人姚某某2的認悔罪態(tài)度，已在法定量刑幅度內(nèi)對其從輕處罰。且鑒于姚某某2家屬賠償了被害人的經(jīng)濟損失，取得了被害人的諒解，亦對其酌情從輕處罰。原判定罪、量刑并無不當。故上訴人姚某某2所提上訴理由不能成立，本院不予采納。
本院認為
本院認為,上訴人姚某某2、原審被告人姜某某1以非法占有為目的，虛構(gòu)事實騙取他人財物，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成詐騙罪，依法應(yīng)予懲處。上訴人姚某某2的上訴理由不能成立，本院不予采納。原判認定的犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，量刑適當，審判程序合法，應(yīng)予維持。但上訴人姚某某2犯本罪系在湖南省通道侗族自治縣人民法院于2017年2月23日對其以詐騙罪判決宣告后發(fā)現(xiàn)的漏罪，應(yīng)適用《中華人民共和國刑法》第七十條的規(guī)定適用數(shù)罪并罰后計算刑期，原審計算刑期有誤，本院予以糾正。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第二百六十六條、第二十五條第一款、第五十二條、第六十四條、第七十條及《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項、第二百四十四條之規(guī)定，判決如下：
裁判結(jié)果
一、維持貴州省貴陽市花溪區(qū)人民法院（2019）黔0111刑初734號刑事判決第一項、第三項，即一、被告人姜某某1犯詐騙罪，判處有期徒刑九個月，并處罰金人民幣二千元。（有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年7月19日起至2020年4月18日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)全部繳納）。三、責令被告人姜某某1、姚某某2于判決生效后十日內(nèi)退賠被害人彭永飛經(jīng)濟損失人民幣5505元。
二、撤銷貴州省貴陽市花溪區(qū)人民法院（2019）黔0111刑初734號刑事判決第二項，即二、被告人姚某某2犯詐騙罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣二千元。（有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即自2019年9月8日起至2020年5月7日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)全部繳納）。
三、上訴人（原審被告人）姚某某2犯詐騙罪，判處有期徒刑八個月，并處罰金人民幣二千元。連同前罪判處有期徒刑二年十個月，罰金人民幣一萬元；數(shù)罪并罰，總合刑期有期徒刑三年六個月，罰金人民幣一萬二千元，決定執(zhí)行有期徒刑三年五個月，并處罰金人民幣一萬二千元。（有期徒刑的刑期，從判決執(zhí)行之日起計算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日?？鄢褕?zhí)行的刑期二年十個月，即自2019年9月8日起至2020年4月7日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)全部繳納。）
本判決為終審判決。
