《刑法》第三百六十三條【制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪】以牟利為目的,制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的(20個(gè)/違法所得1萬(wàn)元/200人次),處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的(100個(gè)/違法所得5萬(wàn)元/1000人次),處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的(500個(gè)/違法所得25萬(wàn)元/5000人次),處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。
【為他人提供書號(hào)出版淫穢書刊罪】為他人提供書號(hào),出版淫穢書刊的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處或者單處罰金;明知他人用于出版淫穢書刊而提供書號(hào)的,依照前款的規(guī)定處罰。
第三百六十六條 【單位犯本節(jié)規(guī)定之罪的處罰】單位犯本節(jié)第三百六十三條、第三百六十四條、第三百六十五條規(guī)定之罪的,對(duì)單位判處罰金,并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該條的規(guī)定處罰。
第三百六十七條 【淫穢物品的范圍】本法所稱淫穢物品,是指具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的書刊、影片、錄像帶、錄音帶、圖片及其他淫穢物品。
有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識(shí)的科學(xué)著作不是淫穢物品。
包含有色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。
由于法律法規(guī)司法解釋每年都會(huì)出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁(yè)面每年更新一次該罪名的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn):
張明楷《刑法學(xué)》第六版P1541頁(yè):復(fù)制,指通過(guò)翻印,翻拍,復(fù)印,轉(zhuǎn)錄等方式將原已存在的淫穢物品制作一份或者多份的行為。但是,從網(wǎng)絡(luò)上下載淫穢物品后存入電腦的行為,不屬于復(fù)制。
(2023年)陳某明等傳播淫穢物品牟利案-僅為提高瀏覽權(quán)限而擔(dān)任淫穢網(wǎng)站版主的行為,如何定罪處罰:申請(qǐng)成為網(wǎng)站的版主,對(duì)網(wǎng)站進(jìn)行管理、編輯和維護(hù),從而吸引更多的網(wǎng)民進(jìn)行點(diǎn)擊和瀏覽,其行為對(duì)他人的行為起到了幫助作用,應(yīng)當(dāng)構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪的共犯;被告人行為完全符合幫助犯的構(gòu)成要件,應(yīng)認(rèn)定為從犯。
(2023年)傳播淫穢物品牟利罪中“實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)”的認(rèn)定:網(wǎng)絡(luò)淫穢小說(shuō)作為一本書籍,其內(nèi)容具有連貫性,不宜將各個(gè)章節(jié)作為獨(dú)立個(gè)體,而應(yīng)作為一個(gè)整體看待來(lái)考察其傳播量和判斷社會(huì)危害性。
(2023年)復(fù)制、販賣淫穢物品牟利罪中淫穢物品數(shù)量的計(jì)算:淫穢視頻存儲(chǔ)于其自己所有的電腦內(nèi),該種情形保持了淫穢物品的私密性和非公開(kāi)原則。從犯罪構(gòu)成的角度來(lái)看,數(shù)量是犯罪客觀方面的重要組成部分。如被告人的淫穢物品并未流入社會(huì)、妨害社會(huì)管理秩序,僅僅是當(dāng)事 人自己擁有,其對(duì)犯罪客體的侵害沒(méi)有發(fā)生,不具備社會(huì)危害性,也就不符合犯罪構(gòu)成的條件,當(dāng)然不能成為懲治的對(duì)象。因此,本案中復(fù)制淫穢物品的數(shù)量應(yīng)以被告人所實(shí)施的向他人復(fù)制、販賣淫穢物品的數(shù)量來(lái)認(rèn)定,而非電腦中存儲(chǔ)的淫穢物品數(shù)量來(lái)認(rèn)定。
(2023年)網(wǎng)絡(luò)云盤中淫穢物品的數(shù)量認(rèn)定及量刑:對(duì)利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利案件,量刑時(shí),不應(yīng)單純考慮制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息的數(shù)量,還應(yīng)充分考慮傳播范圍、違法所得、行為人一貫表現(xiàn)以及淫穢電子信息、 傳播對(duì)象是否涉及未成年人等情節(jié),綜合評(píng)估社會(huì)危害性,恰當(dāng)裁量刑罰,確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。
(2024年)不能以傳播數(shù)量單一標(biāo)準(zhǔn)確定被告人罪責(zé)程度:利用新興網(wǎng)絡(luò)信息技術(shù)進(jìn)行販賣淫穢物品相關(guān)活動(dòng)的,不應(yīng)單純以淫穢視頻的數(shù)量認(rèn)定情節(jié),還應(yīng)考慮傳播范圍、違法所得、行為人一貫表現(xiàn)等事項(xiàng),綜合評(píng)估犯罪行為的社會(huì)危害性,準(zhǔn)確定罪量刑,確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。
(2024年)利用爬蟲技術(shù)傳播淫穢物品牟利“情節(jié)特別嚴(yán)重”的認(rèn)定:利用云技術(shù)、AI技術(shù)、爬蟲等新興技術(shù)傳播淫穢物品牟利的,情節(jié)認(rèn)定不宜簡(jiǎn)單適用相關(guān)司法解釋中的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),還應(yīng)綜合考量行為人主觀故意和全案事實(shí)、情節(jié)作出判斷,做到罪責(zé)刑相一致。
(2024年)于某楊猥褻兒童并制作、傳播淫穢物品牟利案-猥褻兒童并拍攝照片發(fā)布到互聯(lián)網(wǎng)的處理:行為人對(duì)被害人實(shí)施猥褻后拍攝、制作淫穢照片并配以文字在互聯(lián)網(wǎng)上傳播牟利,造成被害人身份信息擴(kuò)散等嚴(yán)重后果的,其拍攝、制作淫穢照片并傳播的行為同時(shí)構(gòu)成侮辱罪和傳播淫穢物品牟利罪,應(yīng)當(dāng)擇一重罪與猥褻兒童罪并罰。
(2023年)深圳市某播科技有限公司、王某等人傳播淫穢物品牟利案-網(wǎng)絡(luò)視頻緩存加速服務(wù)提供者構(gòu)成傳播淫穢物品牟利罪的認(rèn)定:在提供P2P視頻技術(shù)服務(wù)和緩存技術(shù)等服務(wù)時(shí),雖然客觀上沒(méi)有對(duì)視頻內(nèi)容進(jìn)行選擇,但當(dāng)其明知自己的P2P視頻技術(shù)服務(wù)被他人用于傳播淫穢視頻,自己的緩存技術(shù)等服務(wù)被利用成為大量淫穢視頻的加速傳播工具,本身有義務(wù)、有能力阻止而不阻止時(shí),就不可能再獲得“技術(shù)中立”的責(zé)任豁免。出于牟利目的,拒不履行網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù),放任他人利用某播網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)大量傳播淫穢視頻,且放任自己的緩存服務(wù)器介入淫穢視頻的傳播,在使用技術(shù)的過(guò)程中明顯存在惡意,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。構(gòu)成犯罪的,應(yīng)以傳播淫穢物品牟利罪追究刑事責(zé)任。
(2025年)石某等制作、販賣淫穢物品牟利案-偷拍盜攝他人性行為并制成視頻售賣行為的定性:行為人以牟利為目的,使用竊聽(tīng)、竊照設(shè)備在酒店、賓館等地偷拍他人性行為并制作成視頻予以販賣,相關(guān)視頻具有具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性,屬于“淫穢物品”,故相關(guān)行為符合刑法第三百六十三條規(guī)定的,以制作、販賣淫穢物品牟利罪定罪處罰。同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的,擇一重罪處斷。
[第665號(hào)]以手機(jī)存儲(chǔ)卡為載體復(fù)制淫穢物品牟利的行為應(yīng)如何定罪處罰:被告人電腦等存儲(chǔ)設(shè)備中查獲的視頻文件數(shù)量應(yīng)計(jì)入犯罪數(shù)量。其為牟利而將淫穢視頻文件復(fù)制在電腦中存儲(chǔ),可以證明其將存儲(chǔ)的視頻文件用于復(fù)制販賣,該行為應(yīng)認(rèn)定為犯罪行為。
【第1444號(hào)】為推銷合法產(chǎn)品而利用淫穢物品招攬顧客的行為,能否認(rèn)定為傳播淫穢物品牟利罪:行為人在個(gè)人網(wǎng)站或者微信群內(nèi)傳播淫穢物品,其目的只是為了增加關(guān)注度,從而為銷售合法產(chǎn)品創(chuàng)造商機(jī)。其既沒(méi)有讓被傳播者支付信息費(fèi),也沒(méi)有通過(guò)網(wǎng)站本身或者微信群做廣告賺取廣告費(fèi),不能認(rèn)定為傳播淫穢物品牟利罪中的“牟利”情節(jié),只構(gòu)成傳播淫穢物品罪。
[第668號(hào)]利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端實(shí)施的淫穢電子信息犯罪的行為方式與罪名認(rèn)定及該類犯罪的數(shù)量認(rèn)定:無(wú)論淫穢電影、表演、動(dòng)畫等視頻文件的持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)短,只要屬于該類視頻文件,就可共同計(jì)算數(shù)量。行為人制作了20個(gè)動(dòng)畫視頻文件,又將其傳播的,視頻文件的數(shù)量不能重復(fù)計(jì)算, 只計(jì)算20個(gè)即可。
[第641號(hào)]以牟利為目的與多人進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)視頻裸聊的行為如何定罪:“點(diǎn)對(duì)點(diǎn)”式裸聊,其最突出的特點(diǎn)就是私密性,裸聊在雙方之間秘密進(jìn)行,并不會(huì)影響到公眾對(duì)于性的感情,這種行為不符合傳播淫穢物品犯罪的要求,因而這種通常發(fā)生于夫妻、情侶之間或者為填補(bǔ)精神空虛的陌生人之間裸聊,僅僅是公民私德范疇內(nèi)的行為,應(yīng)該依靠道德約束而不應(yīng)該動(dòng)用刑法調(diào)整。與之相反,對(duì)于“點(diǎn)對(duì)面”式的裸聊,情況有本質(zhì)區(qū)別。 這種裸聊方式使人類的各種性行為公開(kāi)化,違背了人類的性羞恥感,嚴(yán)重侵害了社會(huì)風(fēng)尚中的善良性風(fēng)尚和性道德。一些不法分子利用這種裸聊方式,在互聯(lián)網(wǎng)視頻聊天室設(shè)立主持人、 招攬會(huì)員,大肆組織網(wǎng)上淫穢表演,傳播淫穢色情信息,非法牟利,嚴(yán)重影響青少年的身心健康,還誘發(fā)其他犯罪,具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性,需要刑法予以規(guī)制。
(2008年)最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(一)
第八十二條?。壑谱鳌?fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利案(刑法第三百六十三條第一款、第二款)]以牟利為目的,制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)制作、復(fù)制、出版淫穢影碟、軟件、錄像帶五十至一百?gòu)垼ê校┮陨?,淫穢音碟、錄音帶一百至二百?gòu)垼ê校┮陨?,淫穢撲克、書刊、畫冊(cè)一百至二百副(冊(cè))以上,淫穢照片、畫片五百至一千張以上的;
(二)販賣淫穢影碟、軟件、錄像帶一百至二百?gòu)垼ê校┮陨?,淫穢音碟、錄音帶二百至四百?gòu)垼ê校┮陨希x撲克、書刊、畫冊(cè)二百至四百副(冊(cè))以上,淫穢照片、畫片一千至二千張以上的;
(三)向他人傳播淫穢物品達(dá)二百至五百人次以上,或者組織播放淫穢影、像達(dá)十至二十場(chǎng)次以上的;
(四)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品,獲利五千至一萬(wàn)元以上的。
以牟利為目的,利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動(dòng)畫等視頻文件二十個(gè)以上的;
(二)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢音頻文件一百個(gè)以上的;
(三)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子刊物、圖片、文章、短信息等二百件以上的;
(四)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的淫穢電子信息,實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到一萬(wàn)次以上的;
(五)以會(huì)員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子信息,注冊(cè)會(huì)員達(dá)二百人以上的;
(六)利用淫穢電子信息收取廣告費(fèi)、會(huì)員注冊(cè)費(fèi)或者其他費(fèi)用,違法所得一萬(wàn)元以上的;
(七)數(shù)量或者數(shù)額雖未達(dá)到本款第(一)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),但分別達(dá)到其中兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)的百分之五十以上的;
(八)造成嚴(yán)重后果的。
利用聊天室、論壇、即時(shí)通信軟件、電子郵件等方式,實(shí)施本條第二款規(guī)定行為的,應(yīng)予立案追訴。
以牟利為目的,通過(guò)聲訊臺(tái)傳播淫穢語(yǔ)音信息,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)向一百人次以上傳播的;
(二)違法所得一萬(wàn)元以上的;
(三)造成嚴(yán)重后果的。
明知他人用于出版淫穢書刊而提供書號(hào)、刊號(hào)的,應(yīng)予立案追訴。
第八十三條?。蹫樗颂峁?hào)出版淫穢書刊案(刑法第三百六十三條第二款)]為他人提供書號(hào)、刊號(hào)出版淫穢書刊,或者為他人提供版號(hào)出版淫穢音像制品的,應(yīng)予立案追訴。
第一條 以牟利為目的,利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定,以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰:
?。ㄒ唬┲谱鳌?fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動(dòng)畫等視頻文件二十個(gè)以上的;
?。ǘ┲谱?、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢音頻文件一百個(gè)以上的;
(三)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子刊物、圖片、文章、短信息等二百件以上的;
(四)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的淫穢電子信息,實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到一萬(wàn)次以上的;
?。ㄎ澹┮詴?huì)員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子信息,注冊(cè)會(huì)員達(dá)二百人以上的;
?。├靡x電子信息收取廣告費(fèi)、會(huì)員注冊(cè)費(fèi)或者其他費(fèi)用,違法所得一萬(wàn)元以上的;
?。ㄆ撸?shù)量或者數(shù)額雖未達(dá)到第(一)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),但分別達(dá)到其中兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的;
(八)造成嚴(yán)重后果的。
利用聊天室、論壇、即時(shí)通信軟件、電子郵件等方式,實(shí)施第一款規(guī)定行為的,依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定,以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰。
第二條 實(shí)施第一條規(guī)定的行為,數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第一條第一款第(一)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”;達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
第四條 明知是淫穢電子信息而在自己所有、管理或者使用的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上提供直接鏈接的,其數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)根據(jù)所鏈接的淫穢電子信息的種類計(jì)算。
第五條 以牟利為目的,通過(guò)聲訊臺(tái)傳播淫穢語(yǔ)音信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定,對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰:
(一)向一百人次以上傳播的;
(二)違法所得一萬(wàn)元以上的;
(三)造成嚴(yán)重后果的。
實(shí)施前款規(guī)定行為,數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款第(一)項(xiàng)至第(二)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”;達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
第六條 實(shí)施本解釋前五條規(guī)定的犯罪,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三條第一款、第三百六十四條第一款的規(guī)定從重處罰:
?。ㄒ唬┲谱?、復(fù)制、出版、販賣、傳播具體描繪不滿十八周歲未成年人性行為的淫穢電子信息的;
(二)明知是具體描繪不滿十八周歲的未成年人性行為的淫穢電子信息而在自己所有、管理或者使用的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上提供直接鏈接的;
?。ㄈ┫虿粷M十八周歲的未成年人販賣、傳播淫穢電子信息和語(yǔ)音信息的;
?。ㄋ模┩ㄟ^(guò)使用破壞性程序、惡意代碼修改用戶計(jì)算機(jī)設(shè)置等方法,強(qiáng)制用戶訪問(wèn)、下載淫穢電子信息的。
第七條 明知他人實(shí)施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息犯罪,為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、費(fèi)用結(jié)算等幫助的,對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,以共同犯罪論處。
第八條 利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)販賣、傳播淫穢書刊、影片、錄像帶、錄音帶等以實(shí)物為載體的淫穢物品的,依照《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》的有關(guān)規(guī)定定罪處罰。
第九條 刑法第三百六十七條第一款規(guī)定的“其他淫穢物品”,包括具體描繪性行為或者露骨宣揚(yáng)色情的誨淫性的視頻文件、音頻文件、電子刊物、圖片、文章、短信息等互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端電子信息和聲訊臺(tái)語(yǔ)音信息。
有關(guān)人體生理、醫(yī)學(xué)知識(shí)的電子信息和聲訊臺(tái)語(yǔ)音信息不是淫穢物品。包含色情內(nèi)容的有藝術(shù)價(jià)值的電子文學(xué)、藝術(shù)作品不視為淫穢物品。
第一條 以牟利為目的,利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息的,依照《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條、第二條的規(guī)定定罪處罰。
以牟利為目的,利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播內(nèi)容含有不滿十四周歲未成年人的淫穢電子信息,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定,以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰:
(一)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電影、表演、動(dòng)畫等視頻文件十個(gè)以上的;
(二)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢音頻文件五十個(gè)以上的;
(三)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子刊物、圖片、文章等一百件以上的;
(四)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的淫穢電子信息,實(shí)際被點(diǎn)擊數(shù)達(dá)到五千次以上的;
(五)以會(huì)員制方式出版、販賣、傳播淫穢電子信息,注冊(cè)會(huì)員達(dá)一百人以上的;
(六)利用淫穢電子信息收取廣告費(fèi)、會(huì)員注冊(cè)費(fèi)或者其他費(fèi)用,違法所得五千元以上的;
(七)數(shù)量或者數(shù)額雖未達(dá)到第(一)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn),但分別達(dá)到其中兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)一半以上的;
(八)造成嚴(yán)重后果的。
實(shí)施第二款規(guī)定的行為,數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第二款第(一)項(xiàng)至第(七)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”;達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
第四條 以牟利為目的,網(wǎng)站建立者、直接負(fù)責(zé)的管理者明知他人制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播的是淫穢電子信息,允許或者放任他人在自己所有、管理的網(wǎng)站或者網(wǎng)頁(yè)上發(fā)布,具有下列情形之一的,依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定,以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰:
(一)數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第一條第二款第(一)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的;
(二)數(shù)量或者數(shù)額分別達(dá)到第一條第二款第(一)項(xiàng)至第(六)項(xiàng)兩項(xiàng)以上標(biāo)準(zhǔn)二倍以上的;
(三)造成嚴(yán)重后果的。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到第一條第二款第(一)項(xiàng)至第(七)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”;達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)一百倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
第六條 電信業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)者、互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者明知是淫穢網(wǎng)站,為其提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)等服務(wù),并收取服務(wù)費(fèi),具有下列情形之一的,對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定,以傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰:
(一)為五個(gè)以上淫穢網(wǎng)站提供上述服務(wù)的;
(二)為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道等服務(wù),收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在二萬(wàn)元以上的;
(三)為淫穢網(wǎng)站提供代收費(fèi)服務(wù),收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在五萬(wàn)元以上的;
(四)造成嚴(yán)重后果的。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款第(一)項(xiàng)至第(三)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”;達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
第七條 明知是淫穢網(wǎng)站,以牟利為目的,通過(guò)投放廣告等方式向其直接或者間接提供資金,或者提供費(fèi)用結(jié)算服務(wù),具有下列情形之一的,對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定,以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪的共同犯罪處罰:
(一)向十個(gè)以上淫穢網(wǎng)站投放廣告或者以其他方式提供資金的;
(二)向淫穢網(wǎng)站投放廣告二十條以上的;
(三)向十個(gè)以上淫穢網(wǎng)站提供費(fèi)用結(jié)算服務(wù)的;
(四)以投放廣告或者其他方式向淫穢網(wǎng)站提供資金數(shù)額在五萬(wàn)元以上的;
(五)為淫穢網(wǎng)站提供費(fèi)用結(jié)算服務(wù),收取服務(wù)費(fèi)數(shù)額在二萬(wàn)元以上的;
(六)造成嚴(yán)重后果的。
實(shí)施前款規(guī)定的行為,數(shù)量或者數(shù)額達(dá)到前款第(一)項(xiàng)至第(五)項(xiàng)規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”;達(dá)到規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)二十五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
第八條 實(shí)施第四條至第七條規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定行為人“明知”,但是有證據(jù)證明確實(shí)不知道的除外:
(一)行政主管機(jī)關(guān)書面告知后仍然實(shí)施上述行為的;
(二)接到舉報(bào)后不履行法定管理職責(zé)的;
(三)為淫穢網(wǎng)站提供互聯(lián)網(wǎng)接入、服務(wù)器托管、網(wǎng)絡(luò)存儲(chǔ)空間、通訊傳輸通道、代收費(fèi)、費(fèi)用結(jié)算等服務(wù),收取服務(wù)費(fèi)明顯高于市場(chǎng)價(jià)格的;
(四)向淫穢網(wǎng)站投放廣告,廣告點(diǎn)擊率明顯異常的;
(五)其他能夠認(rèn)定行為人明知的情形。
第九條 一年內(nèi)多次實(shí)施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息行為未經(jīng)處理,數(shù)量或者數(shù)額累計(jì)計(jì)算構(gòu)成犯罪的,應(yīng)當(dāng)依法定罪處罰。
第十條 單位實(shí)施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息犯罪的,依照《中華人民共和國(guó)刑法》、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》和本解釋規(guī)定的相應(yīng)個(gè)人犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),對(duì)直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰,并對(duì)單位判處罰金。
第十一條 對(duì)于以牟利為目的,實(shí)施制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息犯罪的,人民法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮犯罪的違法所得、社會(huì)危害性等情節(jié),依法判處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。罰金數(shù)額一般在違法所得的一倍以上五倍以下。
第十二條 《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》和本解釋所稱網(wǎng)站,是指可以通過(guò)互聯(lián)網(wǎng)域名、IP地址等方式訪問(wèn)的內(nèi)容提供站點(diǎn)。
以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息為目的建立或者建立后主要從事制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息活動(dòng)的網(wǎng)站,為淫穢網(wǎng)站。
(2017年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息牟利行為定罪量刑問(wèn)題的批復(fù)
一、對(duì)于以牟利為目的,利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息的行為,是否應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任,適用刑法和《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》(法釋〔2004〕11號(hào))、《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端、聲訊臺(tái)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋(二)》(法釋〔2010〕3號(hào))的有關(guān)規(guī)定。
二、對(duì)于以牟利為目的,利用網(wǎng)絡(luò)云盤制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息的行為,在追究刑事責(zé)任時(shí),鑒于網(wǎng)絡(luò)云盤的特點(diǎn),不應(yīng)單純考慮制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢電子信息的數(shù)量,還應(yīng)充分考慮傳播范圍、違法所得、行為人一貫表現(xiàn)以及淫穢電子信息、傳播對(duì)象是否涉及未成年人等情節(jié),綜合評(píng)估社會(huì)危害性,恰當(dāng)裁量刑罰,確保罪責(zé)刑相適應(yīng)。
(1998年)最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋
第八條 以牟利為目的,實(shí)施刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,以制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪定罪處罰:
(一)制作、復(fù)制、出版淫穢影碟、軟件、錄像帶五十至一百?gòu)垼ê校┮陨希x音碟、錄音帶一百至二百?gòu)垼ê校┮陨希x撲克、書刊、畫冊(cè)一百至二百副(冊(cè))以上,淫穢照片、畫片五百至一千張以上的;
(二)販賣淫穢影碟、軟件、錄像帶一百至二百?gòu)垼ê校┮陨希x音碟、錄音帶二百至四百?gòu)垼ê校┮陨?,淫穢撲克、書刊、畫冊(cè)二百至四百副(冊(cè))以上,淫穢照片、畫片一千至二千張以上的;
(三)向他人傳播淫穢物品達(dá)二百至五百人次以上,或者組織播放淫穢影、像達(dá)十至二十場(chǎng)次以上的;
(四)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品,獲利五千至一萬(wàn)元以上的。
以牟利為目的,實(shí)施刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的行為,具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪“情節(jié)嚴(yán)重”:
(一)制作、復(fù)制、出版淫穢影碟、軟件、錄像帶二百五十至五百?gòu)垼ê校┮陨?,淫穢音碟、錄音帶五百至一千張(盒)以上,淫穢撲克、書刊、畫冊(cè)五百至一千副(冊(cè))以上,淫穢照片、畫片二千五百至五千張以上的;
(二)販賣淫穢影碟、軟件、錄像帶五百至一千張(盒)以上,淫穢音碟、錄音帶一千至二千張(盒)以上,淫穢撲克、書刊、畫冊(cè)一千至二千副(冊(cè))以上,淫穢照片、畫片五千至一萬(wàn)張以上的;
(三)向他人傳播淫穢物品達(dá)一千至二千人次以上,或者組織播放淫穢影、像達(dá)五十至一百場(chǎng)次以上的;
(四)制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品,獲利三萬(wàn)至五萬(wàn)元以上的。
以牟利為目的,實(shí)施刑法第三百六十三條第一款規(guī)定的行為,其數(shù)量(數(shù)額)達(dá)到前款規(guī)定的數(shù)量(數(shù)額)五倍以上的,應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
第十七條 本解釋所稱“經(jīng)營(yíng)數(shù)額”,是指以非法出版物的定價(jià)數(shù)額乘以行為人經(jīng)營(yíng)的非法出版物數(shù)量所得的數(shù)額。
本解釋所稱“違法所得數(shù)額”,是指獲利數(shù)額。
非法出版物沒(méi)有定價(jià)或者以境外貨幣定價(jià)的,其單價(jià)數(shù)額應(yīng)當(dāng)按照行為人實(shí)際出售的價(jià)格認(rèn)定。
(2012年)最高人民法院研究室關(guān)于淫穢視頻個(gè)數(shù)如何認(rèn)定的研究意見(jiàn)
對(duì)淫穢視頻以自然的個(gè)數(shù)計(jì)算認(rèn)定,即不考慮各個(gè)視頻的內(nèi)容之間是否存在關(guān)聯(lián),只要行為人提供直接鏈接的視頻是獨(dú)立的視頻文件,就認(rèn)定為一個(gè)視頻。
以牟利為目的,利用手機(jī)存儲(chǔ)卡、U盤等移動(dòng)存儲(chǔ)介質(zhì)復(fù)制、販賣淫穢電子信息的,依照刑法第三百六十三條第一款的規(guī)定定罪處罰。有關(guān)定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)可以參考《最高人民法院關(guān)于審理非法出版物刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第八條規(guī)定,同時(shí)綜合考慮移動(dòng)存儲(chǔ)介質(zhì)數(shù)量、傳播人數(shù)、獲利金額等情節(jié)。對(duì)于移動(dòng)存儲(chǔ)介質(zhì)中淫穢視頻電子信息的數(shù)量計(jì)算以電子視頻文件的個(gè)數(shù)為單位,一個(gè)淫穢文件視為一張影碟、一個(gè)軟件、一盤錄像帶;具體定罪量刑標(biāo)準(zhǔn),可以參考制作、復(fù)制、販賣淫穢影碟、軟件、錄像帶的相關(guān)規(guī)定。
(2009年)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定
一、以牟利或者傳播為目的,走私淫穢物品的,依照關(guān)于懲治走私罪的補(bǔ)充規(guī)定處罰。不是為了牟利、傳播、攜帶、郵寄少量淫穢物品進(jìn)出境的,依照海關(guān)法的有關(guān)規(guī)定處罰。
二、以牟利為目的,制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處罰金;情節(jié)嚴(yán)重的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處罰金;情節(jié)特別嚴(yán)重的,處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑,并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。情節(jié)較輕的,由公安機(jī)關(guān)依照治安管理處罰法的有關(guān)規(guī)定處罰。
為他人提供書號(hào),出版淫穢書刊的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處罰金;明知他人用于出版淫穢書刊而提供書號(hào)的,依照前款的規(guī)定處罰。
五、單位有本決定第一條、第二條、第三條規(guī)定的違法犯罪行為的,對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員,依照各該條的規(guī)定處罰,對(duì)單位判處罰金或者予以罰款,行政主管部門并可以責(zé)令停業(yè)整頓或者吊銷執(zhí)照。
六、有下列情節(jié)之一的,依照本決定有關(guān)規(guī)定從重處罰:
(一)犯罪集團(tuán)的首要分子;
(二)國(guó)家工作人員利用工作職務(wù)便利,走私、制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品的;
(三)管理錄像、照像、復(fù)印等設(shè)備的人員,利用所管理的設(shè)備,犯有本決定第二條、第三條、第四條規(guī)定的違法犯罪行為的;
(四)成年人教唆不滿十八歲的未成年人走私、制作、復(fù)制、販賣、傳播淫穢物品的。
(1988年)新聞出版署關(guān)于認(rèn)定淫穢及色情出版物的暫行規(guī)定
第二條 淫穢出版物是指在整體上宣揚(yáng)淫穢行為,具有下列內(nèi)容之一,挑動(dòng)人們的性欲,足以導(dǎo)致普通人腐化墮落,而又沒(méi)有藝術(shù)價(jià)值或者科學(xué)價(jià)值的出版物:
(一)淫褻性地具體描寫性行為、性交及其心理感受;
(二)公然宣揚(yáng)色情淫蕩形象;
(三)淫褻性地描述或者傳授性技巧;
(四)具體描寫亂倫、強(qiáng)奸或者其它性犯罪的手段、過(guò)程或者細(xì)節(jié),足以誘發(fā)犯罪的;
(五)具體描寫少年兒童的性行為;
(六)淫褻性地具體描寫同性戀的性行為或者其它性變態(tài)行為,或者具體描寫與性變態(tài)有關(guān)的暴力、虐待、侮辱行為;
(七)其它令普通人不能容忍的對(duì)性行為的淫褻性描寫。
第三條 色情出版物是指在整體上不是淫穢的,但其中一部分有第二條一至七項(xiàng)規(guī)定的內(nèi)容,對(duì)普通人特別是未成年人的身心健康有毒害,而缺乏藝術(shù)價(jià)值或者科學(xué)價(jià)值的出版物。
第四條 夾雜淫穢、色情內(nèi)容而具有藝術(shù)價(jià)值的文藝作品;表現(xiàn)人體美的美術(shù)作品;有關(guān)人體的解剖生理知識(shí)、生育知識(shí)、疾病防治和其它有關(guān)性知識(shí)、性道德、性社會(huì)學(xué)等自然科學(xué)和社會(huì)科學(xué)作品,不屬于淫穢出版物、色情出版物的范圍。
第五條 淫穢出版物、色情出版物由新聞出版署負(fù)責(zé)鑒定或者認(rèn)定。新聞出版署組織有關(guān)部門的專家組成淫穢及色情出版物鑒定委員會(huì),承擔(dān)淫穢出版物、色情出版物的鑒定工作。
各省、自治區(qū)、直轄市新聞出版局組織有關(guān)部門的專家組成淫穢及色情出版物鑒定委員會(huì),對(duì)本行政區(qū)域內(nèi)發(fā)現(xiàn)的淫穢出版物及色情出版提出鑒定或者認(rèn)定意見(jiàn)報(bào)新聞出版署。
第六條 本規(guī)定所稱的出版物包括書籍、報(bào)約、雜志、圖片、畫冊(cè)、掛歷、音像制品及印刷宣傳品。
本規(guī)定所稱的普通人是指生理和精神正常的成年人。
(1996年)公安部關(guān)于淫穢電影鑒定問(wèn)題的批復(fù)
1.根據(jù)我國(guó)《電影管理?xiàng)l例》,所有中外電影片均需經(jīng)我國(guó)電影行政管理部門審查通過(guò)才可公映,否則是非法的,應(yīng)依法嚴(yán)厲打擊。
2.對(duì)辦案中查獲的淫穢影片,由地(市)以上公安機(jī)關(guān)鑒定。對(duì)于認(rèn)定不準(zhǔn)或有爭(zhēng)議的,送省、自治區(qū)、直轄市公安廳、局會(huì)同省級(jí)廣播電影電視部門共同鑒定。
3.公安機(jī)關(guān)參加對(duì)淫穢電影的鑒定,應(yīng)指派2至3名政治思想好、作風(fēng)正派的同志負(fù)責(zé),其他人員一律不準(zhǔn)參加,嚴(yán)禁借鑒定之機(jī)擴(kuò)大觀看范圍。