案 號(hào)： （2014）豫法民二終字第91號(hào)
案件類型： 民事
案 由： 股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛
裁判日期： 2014-12-26
合 議 庭 ： 田伍龍吳延峰孫玉華
審理程序： 二審
審理經(jīng)過
上訴人馬麗與被上訴人董心誠、原審被告新密市昌源集團(tuán)電力有限公司（以下簡稱昌源電力公司）、原審被告鄭州昌源乳業(yè)有限公司（以下簡稱昌源乳業(yè)公司）股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛一案，董心誠于2013年10月21日向河南省鄭州市中級(jí)人民法院（以下簡稱原審法院）提起訴訟，請(qǐng)求判令：1、馬麗歸還欠款本金2525萬元，支付該款所欠利息141.375萬元（自2013年5月1日至2013年9月30日按月息1.5%計(jì)，以后計(jì)至判決指定付款之日止，其中已支付48萬元利息），支付違約金600萬元。共計(jì)3266.375萬元。2、馬麗自即日起將昌源電力公司44.2%股權(quán)質(zhì)押給董心誠并辦理質(zhì)押登記手續(xù)。3、昌源電力公司、昌源乳業(yè)公司對(duì)債務(wù)的清償承擔(dān)連帶責(zé)任。4、訴訟費(fèi)用由馬麗、昌源電力公司、昌源乳業(yè)公司承擔(dān)。原審法院于2014年1月16日作出（2013）鄭民三初字第169號(hào)民事判決。馬麗不服原審判決，向本院提起上訴。本院于2014年4月16日受理后，依法組成合議庭，于2014年7月28日公開開庭審理了本案。馬麗及昌源電力公司、昌源乳業(yè)公司的委托代理人冀紅珠，董心誠到庭參加本案訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
經(jīng)審理查明：2013年3月26日，馬麗（甲方）、董心誠（乙方）、昌源乳業(yè)公司（丙方）、昌源電力公司（丁方）四方簽訂一份《備忘錄》，該《備忘錄》主要內(nèi)容為：鑒于：1、馬麗、董心誠、昌源乳業(yè)三方于2012年8月19日簽署了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》；2、馬麗、董心誠、昌源電力三方于2012年8月31日簽署了四份涉及金額590萬元《還款協(xié)議書》和五份涉及金額2150萬元《還款協(xié)議書》；3、馬麗已持有昌源電力100%股權(quán)并于2013年1月25日領(lǐng)取新的營業(yè)執(zhí)照，實(shí)際控制了昌源電力。4、馬麗按照《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》第三條第一款、第四款約定支付給董心誠1000萬元。5、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》第三條第五款約定在領(lǐng)取新的營業(yè)執(zhí)照的30個(gè)工作日內(nèi)支付給董心誠1260萬元，馬麗在2013年3月15日、3月18日和3月22日分別支付200萬元、200萬元和200萬元，尚欠660萬元。6、馬麗于2013年1月31日按照《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》第六條及五份涉及金額2150萬元《還款協(xié)議書》第三條約定償還給董心誠215萬元。7、《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》第三條約定在馬麗取得新的營業(yè)執(zhí)照的30個(gè)工作日內(nèi)完成昌源電力股權(quán)質(zhì)押給董心誠。目前股權(quán)質(zhì)押尚未進(jìn)行登記。經(jīng)充分協(xié)商，對(duì)《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》和《還款協(xié)議書》中的付款節(jié)點(diǎn)及違約責(zé)任進(jìn)行變更：一、馬麗承諾在2013年4月8日前支付給董心誠660萬元，并一次性支付90萬元逾期付款違約金。據(jù)此，董心誠放棄追究馬麗逾期超過十日的500萬元違約金的權(quán)利。二、在2013年6月8日前償還2525萬元借款，并一次性結(jié)清利息，并另付兩個(gè)月利息（月息4分），據(jù)此，董心誠放棄追究馬麗逾期辦理股權(quán)質(zhì)押手續(xù)而產(chǎn)生的違約金及超過十日的500萬元違約金的權(quán)利。三、馬麗若在4月8日未按約付款，則賠償董心誠500萬元違約金，本備忘錄終止，各方繼續(xù)履行原協(xié)議。馬麗若在6月8日未按約付款，則賠償董心誠600萬元違約金，并于同日完成《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》所約定的股權(quán)質(zhì)押手續(xù)。四、昌源乳業(yè)和昌源電力自愿為馬麗根據(jù)本備忘錄產(chǎn)生的所有義務(wù)向董心誠提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。該《備忘錄》訂立后，馬麗陸續(xù)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款余款660萬元和逾期付款違約金90萬元，至此，《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》約定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款已全部支付完畢，后支付250萬元用于償還202萬元延期補(bǔ)償和部分利息。截至目前，馬麗尚欠董心誠2525萬元的借款及其利息及違約金；昌源乳業(yè)公司和昌源電力公司亦未履行連帶保證責(zé)任的義務(wù)。
另查明：1、2012年8月19日董心誠和冉松杰（甲方）、馬麗（乙方）、昌源乳業(yè)公司（丙方）三方簽訂一份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，該《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》的主要內(nèi)容為：一、昌源電力公司目前是一家在鄭州市工商行政管理局注冊(cè)的由香港萬年紅生物質(zhì)能發(fā)電有限公司（以下簡稱萬年紅公司）在境內(nèi)的全資子公司（獨(dú)外資公司）。董心誠、冉松杰是萬年紅公司的實(shí)際控制人。昌源電力公司目前處于未年檢和停產(chǎn)狀態(tài)。二、董心誠、冉松杰同意將昌源電力公司整體轉(zhuǎn)讓給馬麗，即由馬麗接收昌源電力公司的全部股權(quán)和債權(quán)債務(wù)。三、本協(xié)議約定整體轉(zhuǎn)讓的具體操作方法如下：1、馬麗支付給董心誠人民幣500萬元作為履約定金，其中，本協(xié)議簽字之日起3日內(nèi)支付300萬元，在電費(fèi)補(bǔ)貼到賬之日起5個(gè)工作日內(nèi)支付200萬元，最遲在馬麗取得昌源電力公司的全部股權(quán)并拿到工商行政管理局核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照的30個(gè)工作日內(nèi)支付完畢。2、董心誠、冉松杰與馬麗雙方按照工商登記機(jī)關(guān)和其他相關(guān)部門的要求辦理相應(yīng)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù)。董心誠、冉松杰負(fù)責(zé)形成萬年紅公司有效的股東會(huì)決議，該股東會(huì)決議應(yīng)明確同意萬年紅公司將其所持有的昌源電力公司的全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓給馬麗，董心誠負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)由萬年紅公司與馬麗達(dá)成昌源電力公司整體轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并向馬麗提供相應(yīng)的辦理股權(quán)變更登記所需萬年紅公司簽署的文件；上述股東會(huì)決議及轉(zhuǎn)讓協(xié)議系為完成本協(xié)議轉(zhuǎn)讓的工商注冊(cè)之用，其中條款如與本協(xié)議相違背，實(shí)際操作中以本協(xié)議為準(zhǔn)。3本協(xié)議及萬年紅公司股東會(huì)決議等相關(guān)資料報(bào)送工商行政管理局后，雙方根據(jù)工商行政管理局的要求補(bǔ)充材料和履行相關(guān)義務(wù)。4、董心誠、冉松杰應(yīng)全力配合馬麗完成工商登記機(jī)關(guān)辦理變更登記手續(xù)。在工商登記機(jī)關(guān)受理當(dāng)日，馬麗支付給董心誠人民幣500萬元整，但電費(fèi)補(bǔ)貼此時(shí)尚未到賬時(shí)暫時(shí)不支付，直至在電費(fèi)補(bǔ)貼到賬之日起5個(gè)工作日內(nèi)支付，最遲在馬麗取得昌源電力的全部股權(quán)并拿到工商行政管理局核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照的30個(gè)工作日內(nèi)支付完畢。否則，董心誠有權(quán)單方面解除本協(xié)議書，并向工商登記機(jī)關(guān)撤銷變更登記手續(xù)。5.馬麗在取得昌源電力公司的全部股權(quán)并拿到工商行政管理局核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照的30個(gè)工作日內(nèi)，馬麗拿出2000萬元（包括定金500萬元及已付500萬元）用于償還甲方之董心誠組織的私募資金及回報(bào)，如需支付至境外，因此產(chǎn)生的費(fèi)用由馬麗承擔(dān)。甲方之董心誠提供組織私募基金的世航公司收據(jù)及付款指令等有關(guān)手續(xù)。同時(shí)，馬麗支付給甲方之董心誠股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款人民幣260萬元。6、冉松杰和董心誠負(fù)責(zé)本人經(jīng)手的昌源電力公司債權(quán)人的解釋工作，并協(xié)助馬麗完成與債權(quán)人借款協(xié)議的重新訂立工作。新借款協(xié)議約定：（1）自昌源電力公司與債權(quán)人達(dá)成新協(xié)議的8月份的8月1日起借款利率按月息1.5%執(zhí)行，并在達(dá)成新協(xié)議后與債權(quán)人和電廠財(cái)務(wù)確認(rèn)之時(shí)起5個(gè)工作日內(nèi)馬麗向債權(quán)人一次性結(jié)清昌源電力公司與債權(quán)人達(dá)成新協(xié)議之前的欠付利息，以后按月結(jié)算。（2）馬麗保證前6個(gè)月內(nèi)至少償付10%，然后每3個(gè)月內(nèi)至少償付15%。7、馬麗同意在未償付完畢甲方之董心誠組織的上述借款前將其持有的由甲方之董心誠協(xié)調(diào)轉(zhuǎn)讓并變更登記的昌源電力公司股權(quán)質(zhì)押給甲方之董心誠，甲方之董心誠按償付借款的比例逐筆解押。上述質(zhì)押登記應(yīng)在馬麗取得昌源電力公司的全部股權(quán)并拿到工商行政管理局核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照的30個(gè)工作日內(nèi)完成。8、雙方對(duì)財(cái)務(wù)交接以昌源電力公司的賬務(wù)賬目和財(cái)務(wù)憑證為準(zhǔn)進(jìn)行。四、擔(dān)保責(zé)任：昌源乳業(yè)自愿為馬麗根據(jù)本協(xié)議書所產(chǎn)生的所有義務(wù)向董心誠提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。五、本協(xié)議簽訂之日起3日內(nèi)，雙方開始對(duì)昌源電力公司進(jìn)行交接，整體轉(zhuǎn)讓后，馬麗擁有昌源電力公司的全部股權(quán)，對(duì)昌源電力公司的管理享有獨(dú)立的經(jīng)營管理權(quán)。七、本協(xié)議中除特別指出甲方之冉松杰和董心誠之外，其他情況下甲方均指冉松杰和董心誠的統(tǒng)稱。九、違約責(zé)任1、本協(xié)議書生效之日起即對(duì)各方具有約束力，各方均需履行本協(xié)議條款，任何一方未按本協(xié)議書的約定適當(dāng)?shù)?、全面地履行其義務(wù)，應(yīng)該承擔(dān)違約責(zé)任，并應(yīng)向守約方賠償500萬元懲罰性違約金。2、本協(xié)議履行過程中，因董心誠、冉松杰或萬年紅公司的原因造成馬麗不能接收昌源電力公司的全部股權(quán)或本協(xié)議不能全部履行時(shí)，由董心誠、冉松杰的相關(guān)責(zé)任方歸還馬麗的全部實(shí)際投入并應(yīng)向馬麗賠償500萬元懲罰性違約金。3、馬麗若未按本協(xié)議書約定支付價(jià)款或辦理股權(quán)質(zhì)押手續(xù)，每逾期一天，馬麗須繳付應(yīng)付額的千分之五的違約金給甲方之董心誠，逾期超過10日，馬麗應(yīng)向甲方之董心誠支付500萬元違約金。4、若因董心誠、冉松杰的原因未能辦理完成變更登記手續(xù)或股權(quán)質(zhì)押解押手續(xù)，每逾期一天，董心誠、冉松杰須繳付已付額的千分之五的違約金給馬麗，逾期超過10日，董心誠、冉松杰過錯(cuò)者應(yīng)向馬麗支付500萬元違約金。2012年10月11日，鄭州市商務(wù)局以鄭商外資（2012）76號(hào)文同意新密市昌源集團(tuán)電力有限公司股權(quán)變更。2013年1月25日，工商行政管理機(jī)關(guān)向昌源電力公司頒發(fā)了新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，法定代表人為馬麗，馬麗持有昌源電力公司100%股權(quán)。
2、2012年8月19日董心誠（甲方）、馬麗（乙方）昌源乳業(yè)公司（丙方）三方簽訂一份《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書備忘錄》，該《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議備忘錄》的主要內(nèi)容為：二、昌源電力公司債權(quán)債務(wù)處理1、經(jīng)董心誠介紹的借款詳單見協(xié)議附件，其中北京陽光嘉城借款200萬元本息、河南中投借款200萬元本息和張邵州150萬元借款本息，馬麗在取得昌源電力公司的全部股權(quán)并拿到工商行政管理局核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照的60個(gè)工作日內(nèi)一次性支付給董心誠。同時(shí)，董心誠將昌源電力開具的上述借款收據(jù)原件交于馬麗。2、董心誠負(fù)責(zé)本人經(jīng)手的昌源電力公司債權(quán)人的解釋工作，并協(xié)助馬麗完成與債權(quán)人借款協(xié)議的重新訂立工作。新借款協(xié)議約定：（1）自昌源電力公司與債權(quán)人達(dá)成新協(xié)議的8月1日起借款利率按月息1.5%執(zhí)行，并在達(dá)成新協(xié)議后與債權(quán)人和電廠財(cái)務(wù)確認(rèn)時(shí)起5個(gè)工作日內(nèi)馬麗向債權(quán)人一次性結(jié)清昌源電力公司與債權(quán)人達(dá)成新協(xié)議之前的欠付利息，以后按月結(jié)算。如在一年內(nèi)馬麗未清償完畢上述借款本息，則與原借款利息之差的剩余利息在昌源電力整體出售后且馬麗投資收益率超過30%以上的部分予以支付給董心誠，否則，不再支付。但在具備出售條件而董心誠放棄出售時(shí)，董心誠仍需支付。（2）馬麗保證前6個(gè)月至少償付10%，然后3個(gè)月內(nèi)至少償付15%，在一年內(nèi)償付完畢董心誠協(xié)調(diào)的上述借款。四、擔(dān)保責(zé)任：昌源乳業(yè)自愿為董心誠根據(jù)本備忘錄產(chǎn)生的所有義務(wù)向馬麗提供連帶責(zé)任保證擔(dān)保。
3、2012年7月17日委托人柴峰向董心誠出具了一份授權(quán)委托書，該授權(quán)委托書的內(nèi)容為：委托人現(xiàn)委托董心誠在委托人與新密市昌源集團(tuán)電力有限公司借款（借款金額以新密市昌源集團(tuán)電力有限公司出具的收據(jù)為準(zhǔn)）手續(xù)處理中，作為委托人的代理人。代為辦理和簽署一切與該借款有關(guān)的文書，代為結(jié)算本息，代收有關(guān)文書等。河南中投置業(yè)有限公司于2012年8月28日、張邵州于2012年8月26日、劉磊于2012年8月27日、曹偉于2012年8月27日、豐光于2012年8月28日亦分別向董心誠出具授權(quán)委托書，其授權(quán)委托書內(nèi)容除了委托人的姓名、借款金額不同外，其余與柴峰的授權(quán)委托書相同。
4、2012年8月1日，昌源電力公司分別向柴峰出具收到借款40萬元、向河南中投置業(yè)有限公司出具收到借款200萬元、向張邵州出具收到借款150萬元和350萬元、向劉磊出具收到借款200萬元、向曹偉出具收到借款500萬元、向豐光出具收到借款900萬元、向董心誠出具收到借款200萬元的收據(jù)。昌源電力公司共計(jì)欠借款2740萬元（含昌源電力公司向北京陽光嘉城商業(yè)管理有限公司借款200萬元），已還款215萬元，尚欠2525萬元未還。
5、2012年8月31日昌源電力公司（甲方）、董心誠（乙方）、馬麗（丙方）三方簽訂了《還款協(xié)議書》。該《還款協(xié)議書》主要內(nèi)容為：昌源電力公司確認(rèn)截至2012年7月31日仍欠柴峰借款本金40萬元和利息2.5萬元。董心誠是柴峰代理人，代為辦理和簽署有關(guān)文件，代為結(jié)算本息。一、昌源電力公司自本協(xié)議簽字之日起5個(gè)工作日內(nèi)完成昌源電力公司財(cái)務(wù)確認(rèn)一次性結(jié)清欠息2.5萬元。二、自2012年8月1日起借款利息按月息1.5分執(zhí)行，昌源電力公司在當(dāng)月25日支付當(dāng)月月息。三、昌源電力公司保證在馬麗取得昌源電力公司的全部股權(quán)并拿到工商行政管理局核發(fā)的營業(yè)執(zhí)照的60個(gè)工作日內(nèi)將該筆借款一次性付給董心誠。同時(shí)，董心誠將昌源電力公司開具的上述借款收據(jù)原件交于昌源電力公司。四、昌源電力公司如未按約清償完畢上述借款本息，則董心誠有權(quán)要求昌源電力公司償還全部借款本金及所欠全部利息（包括與原借款利息之差的剩余利息）。昌源電力公司并應(yīng)承擔(dān)董心誠為訴訟所支出的律師費(fèi)及一切其他費(fèi)用。五、董心誠保證在昌源電力公司履行本協(xié)議沒有違約的情況下，柴峰不得提起借款糾紛訴訟。一旦出現(xiàn)，董心誠應(yīng)在涉訴之日起5個(gè)工作日內(nèi)保證撤訴。否則，董心誠應(yīng)向人民法院提供其他等額財(cái)產(chǎn)擔(dān)保并承擔(dān)敗訴后的法律后果。同日，昌源電力公司、董心誠、馬麗三方還簽訂了涉及河南中投置業(yè)有限公司、張邵州、劉磊、曹偉、豐光、北京陽光嘉城商業(yè)管理有限公司的還款協(xié)議書。
6、庭審中馬麗、昌源乳業(yè)、昌源電力公司稱，其沒有找到和董心誠內(nèi)容不同的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》（2012年8月19日簽訂）的原件；馬麗、昌源乳業(yè)、昌源電力公司亦未提供其證據(jù)7，即2012年8月21日冉松杰和馬麗協(xié)議書的原件，庭審中亦稱沒有原件。
7、原審?fù)徶卸恼\稱，上述9份于2012年8月31日由昌源電力公司、董心誠、馬麗三方簽訂的《還款協(xié)議書》上的借款數(shù)額，董心誠已支付。馬麗、昌源乳業(yè)、昌源電力公司對(duì)此未提出異議。
8、董心誠放棄其訴訟請(qǐng)求的第2項(xiàng)。
一審法院認(rèn)為
原審法院認(rèn)為：2013年3月26日，馬麗、董心誠、昌源乳業(yè)公司、昌源電力公司四方簽訂的《備忘錄》，系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，合法有效。2012年8月19日董心誠和冉松杰、馬麗、昌源乳業(yè)公司三方簽訂的《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》及《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書備忘錄》，亦系當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，亦不違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，亦合法有效。當(dāng)事人均應(yīng)當(dāng)按照其約定全面履行其義務(wù)。馬麗已持有昌源電力公司100%股權(quán)，并于2013年1月25日領(lǐng)取了昌源電力公司新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照，實(shí)際控制了昌源電力公司；并且《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》約定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款已全部支付完畢。因此，馬麗、昌源乳業(yè)、昌源電力公司辯稱雙方簽訂的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議無效，證據(jù)不足，其理由不能成立，不予采納。該《備忘錄》訂立后，馬麗除陸續(xù)支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)款余款660萬元和逾期付款違約金90萬元，又先后支付250萬元用于償還202萬元延期補(bǔ)償和部分利息。馬麗現(xiàn)仍欠董心誠2525萬元的借款本息、馬麗亦未依約支付違約金；昌源乳業(yè)公司和昌源電力公司亦未履行連帶保證責(zé)任。因此，馬麗、昌源乳業(yè)、昌源電力公司均已構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。馬麗應(yīng)償還董心誠借款本金2525萬元及利息、違約金。馬麗已支付的48萬元利息應(yīng)予扣除。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二十九條第二款的規(guī)定，由于《備忘錄》約定在2013年6月8日前償還2525萬元借款及利息，如果在2013年6月8日未按約付款，則應(yīng)賠償600萬元的違約金過高，原審法院酌定為自2013年5月1日起至判決確定的還款之日止，按中國人民銀行同期同類貸款利率的4倍計(jì)息；昌源乳業(yè)公司和昌源電力公司應(yīng)對(duì)馬麗償還董心誠借款本息承擔(dān)連帶償還責(zé)任。綜上，董心誠的訴訟請(qǐng)求，事實(shí)清楚，證據(jù)充分，予以支持。馬麗、昌源乳業(yè)、昌源電力公司的答辯請(qǐng)求及理由，證據(jù)不足，不予支持。依照《中華人民共和國公司法》第七十二條、第二百一十七條第一款第（三）項(xiàng)、《中華人民共和國合同法》第六條、第六十條第一款、第一百零七條、第二百零六條、第二百零七條、《中華人民共和國擔(dān)保法》第十八條、《最高人民法院關(guān)于適用﹤中華人民共和國合同法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋（二）》第二十九條第二款、《中華人民共和國民事訴訟法》第六十四條第一款之規(guī)定，原審法院判決：1、馬麗于本判決生效后10日內(nèi)向董心誠償還借款本金2525萬元及利息（利息自2013年5月1日起至判決確定的還款之日止，按中國人民銀行同期同類貸款利率的4倍計(jì)算，已支付的48萬元利息應(yīng)予扣除）。2、昌源電力公司、昌源乳業(yè)公司對(duì)上述馬麗償還董心誠借款本息承擔(dān)連帶償還責(zé)任。如果未按照本判決指定的期間履行金錢給付義務(wù)，依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。一審案件受理費(fèi)205119元，財(cái)產(chǎn)保全費(fèi)5000元，合計(jì)210119元，由馬麗、昌源電力公司、昌源乳業(yè)公司負(fù)擔(dān)。
上訴人訴稱
馬麗不服原審判決，上訴稱：原審判決對(duì)馬麗還款中的250萬元認(rèn)定事實(shí)不清，2013年3月26日，馬麗與董心誠及昌源乳業(yè)公司、昌源電力公司簽訂了《備忘錄》，各方約定支付利息和違約金標(biāo)準(zhǔn)，除約定“一次性結(jié)清利息，另支付兩個(gè)月利息（月息按4分）”外，另外設(shè)置了600萬元違約金條款，該約定顯失公平，應(yīng)按銀行同期貸款利率計(jì)算利息，其余部分為本金予以扣除。請(qǐng)求二審查明事實(shí)，依法改判。
被上訴人辯稱
董心誠答辯稱：各方簽訂的備忘錄中約定，2013年6月8日前馬麗償還2525萬元借款，并一次性結(jié)清利息，并另付兩個(gè)月利息（月息4），據(jù)此，董心誠放棄追究馬麗逾期辦理股權(quán)質(zhì)押手續(xù)而產(chǎn)生的違約金及超過10日500萬元違約金的權(quán)利。馬麗稱已支付的250萬元，有202萬元是因馬麗違約而給董心誠的補(bǔ)償，并非利息，董心誠的代價(jià)是放棄了500萬元的違約金，剩余的48萬元是利息，原審也已經(jīng)扣除。綜上，董心誠認(rèn)為馬麗的上訴理由不能成立，應(yīng)駁回上訴，維持原判。
根據(jù)馬麗的上訴和董心誠的答辯，經(jīng)雙方當(dāng)事人同意，本院歸納本案的爭議焦點(diǎn)為：馬麗償還董心誠250萬元的性質(zhì)，利息應(yīng)如何計(jì)算。
本院查明
本院經(jīng)審理查明：1、2014年8月11日，河南省新密市人民法院作出（2014）新密民二破字第1-1號(hào)民事裁定書，受理范志強(qiáng)等165人對(duì)昌源電力公司的重整申請(qǐng)。2、2014年8月30日，馬麗向本院提交中止本案審理申請(qǐng)一份，認(rèn)為本案在審理過程中，由于范志強(qiáng)等165人申請(qǐng)對(duì)本案當(dāng)事人昌源電力公司提出重整申請(qǐng)，河南省新密市人民法院已作出（2014）新密民二破字第1-1號(hào)民事裁定書，受理了范志強(qiáng)等165人的重整申請(qǐng)。依據(jù)《中華人民共和國破產(chǎn)法》的相關(guān)規(guī)定，本案應(yīng)中止審理。3、2014年12月3日，河南省新密市人民法院發(fā)布公告，指定河南求實(shí)會(huì)計(jì)師事務(wù)所有限公司擔(dān)任管理人，同時(shí)要求昌源電力公司債權(quán)人向管理人申請(qǐng)債權(quán)。4、2014年12月19日，昌源電力公司管理人的委托代理人向本院表明本案應(yīng)繼續(xù)審理。
本院查明的其它事實(shí)與原審查明事實(shí)一致。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為：1、馬麗支付董心誠250萬元的性質(zhì)應(yīng)為董心誠放棄追究馬麗違約責(zé)任，馬麗應(yīng)支付董心誠違約補(bǔ)償金202萬元和2525萬元借款部分的利息48萬元。理由為：依據(jù)馬麗、董心誠、昌源乳業(yè)公司、昌源電力公司四方于2013年3月26日簽訂的《備忘錄》第二條約定，即：在2013年6月8日前馬麗償還2525萬元借款，并一次性結(jié)清利息，并另付兩個(gè)月利息（月息4分），據(jù)此，董心誠放棄追究馬麗逾期辦理股權(quán)質(zhì)押手續(xù)而產(chǎn)生的違約金及超過十日的500萬元違約金的權(quán)利。馬麗在2013年6月8日前應(yīng)支付的款項(xiàng)為二筆，一筆為2525萬元的本金和利息，一筆為該2525萬元按月息4分計(jì)算二個(gè)月的利息，該利息數(shù)額為202萬元。針對(duì)該備忘錄第二項(xiàng)內(nèi)容馬麗僅支付250萬元，其余款項(xiàng)并沒有支付，已經(jīng)構(gòu)成違約。因雙方當(dāng)事人在備忘錄中對(duì)償還本息的順序沒有約定，依據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國合同法若干問題的解釋（二）》第二十一條的規(guī)定，即：“債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償全部債務(wù)時(shí)，并且當(dāng)事人沒有約定的，人民法院應(yīng)當(dāng)按照下列順序抵充：1、實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用；2、利息；3、主債務(wù)”。因此，馬麗應(yīng)先支付其它費(fèi)用及利息，后償還本金，馬麗上訴主張250萬元應(yīng)充抵部分本金，在本案欠款利息未清償完畢的情況下，本院不予支持。馬麗在與董心誠等簽訂《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》時(shí)沒有按照協(xié)議約定為董心誠一方辦理股權(quán)質(zhì)押手續(xù)，按照該協(xié)議約定應(yīng)支付懲罰性違約金500萬元，之后，雙方在備忘錄中對(duì)該違約金又以利息的形式重新進(jìn)行了約定，數(shù)額為202萬元。本案當(dāng)事人訴至人民法院前該款項(xiàng)已經(jīng)支付，應(yīng)按照自然之債對(duì)待，人民法院不予干預(yù)。馬麗上訴主張應(yīng)對(duì)該已付違約金進(jìn)行調(diào)整，理由不成立，本院不予支持。2、對(duì)于馬麗未在2013年6月8日前償還2525萬元借款本息，違約金如何計(jì)算問題，雙方在《還款協(xié)議書》中約定有利率，在備忘錄中約定有違約金，馬麗沒有按照備忘錄的約定按期付款，應(yīng)支付利息和違約金，因雙方約定的違約金過高，原審法院根據(jù)司法解釋規(guī)定按中國人民銀行同期同類貸款利率的4倍計(jì)息并無不當(dāng)。馬麗上訴認(rèn)為原審判決確定標(biāo)準(zhǔn)過高，應(yīng)按人民銀行同期貸款利率計(jì)算利息的上訴理由，本案不予支持。
對(duì)于本案是否應(yīng)中止審理的問題。二審中，馬麗以昌源電力公司已經(jīng)重整為由，要求中止本案審理，但根據(jù)《中華人民共和國破產(chǎn)法》第二十條“人民法院受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，已經(jīng)開始而尚未終結(jié)的有關(guān)債務(wù)人的民事訴訟或者仲裁應(yīng)當(dāng)中止；在管理人接管債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)后，該訴訟或者仲裁繼續(xù)進(jìn)行”的規(guī)定，人民法院已經(jīng)指定昌源電力公司管理人，因此本案不應(yīng)中止審理，對(duì)馬麗的中止申請(qǐng)，本院不予支持。
綜上，原審法院認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，處理結(jié)果適當(dāng)，應(yīng)予維持。馬麗的上訴請(qǐng)求不能成立，本院不予支持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
駁回上訴，維持原判。
二審案件受理費(fèi)26800元，由馬麗負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長孫玉華
審判員田伍龍
代理審判員吳延峰
裁判日期
二〇一四年十二月二十六日
書記員
書記員龔媛
