《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理強奸、猥褻未成年人刑事案件適用法律若干問題的解釋》的理解與適用
作者：何莉、趙俊甫
何莉，最高人民法院審判委員會委員，刑事審判第一庭庭長；趙俊甫，最高人民法院刑事審判第一庭審判長，二 級高級法官。
一、起草背景
未成年人是祖國的未來、民族的希望，黨和國家歷來高度重視未成年人保護事業(yè)，社會各界對 此也高度關注。習近平總書記深刻指出，“十年樹木，百年樹人，祖國的未來屬于下一代。做好關心下一代工作，關系中華民族偉大復興”；明確要求“對損害少年兒童權(quán)益、破壞少年兒童身心健康的 言行，要堅決防止和依法打擊”。在侵害未成年人權(quán)益的各類問題中，強奸、猥褻等性侵害犯罪嚴重 損害未成年人身心健康，嚴重踐踏法律紅線和倫理底線，社會反映強烈，人民群眾深惡痛絕。
最高人民法院認真貫徹落實習近平總書記重要指示精神，堅持以人民為中心，高度重視性侵 害未成年人犯罪審判工作，會同有關部門研究制定司法文件，發(fā)布依法重判包括判處死刑的典型案 例，加強審判監(jiān)督和業(yè)務培訓，推動構(gòu)建懲治、預防相關犯罪的聯(lián)動機制試點，指導各地法院加大 懲處力度，依法保障未成年人合法權(quán)益。
同時，由于性侵害未成年人犯罪情況復雜，《中華人民共和國刑法》（以下簡稱《刑法》）對部 分犯罪加重處罰情節(jié)采取了相對概括的規(guī)定方式，需要總結(jié)實踐經(jīng)驗，進一步加以明確。針對此類 犯罪近年來出現(xiàn)的新情況、新變化，2021 年施行的《中華人民共和國刑法修正案（十一）》[ 以下 簡稱《刑法修正案（十一）》] 對奸淫幼女、猥褻兒童犯罪增加規(guī)定了多項法定加重處罰情節(jié)，并增設了負有照護職責人員性侵罪等罪名，對這些新修正條款如何適用，亦需要予以明確。
基于上述背景，最高人民法院自 2021 年以來，會同最高人民檢察院深入調(diào)研，多次召開座談 會，聽取法律、兒童醫(yī)學、心理學領域?qū)＜?，婦聯(lián)、未成年人保護組織代表，法院、檢察院等司法 實務部門同志意見建議，在廣泛征求意見、反復研究論證基礎上，制定《解釋》。2023 年 1 月 3 日， 最高人民法院審判委員會第 1878 次全體會議審議通過，2023 年 3 月 2 日，最高人民檢察院第十三 屆檢察委員會第一百一十四次會議審議通過。
二、起草原則
性侵害未成年人犯罪危害大，社會關注度高，在起草解釋稿時，我們堅持問題導向，織密刑 事法網(wǎng)，落實全方位從嚴，主要考慮如下：
一是堅持依法從嚴懲處?！督忉尅肪劢勾驌翡h芒，彰顯從嚴懲處司法理念，進一步明確了相 關犯罪的入罪條件和從重、加重處罰情節(jié)認定標準。例如，明確利用網(wǎng)絡實施的猥褻行為的入罪 條件；明確列舉對奸淫幼女、強奸未成年人適用較重的從重處罰幅度的多項情形；明確強奸、猥褻 “情節(jié)惡劣”“造成被害人傷害”等多項加重處罰情形；明確對此類犯罪嚴格控制緩刑適用，以及依 法適用禁止令、從業(yè)禁止。這對于進一步統(tǒng)一法律適用標準、加大懲處力度，具有重要指導意義。
二是堅持罪責刑相適應?！缎谭ā芬?guī)定，奸淫幼女的，應當從重處罰，法定刑是三年至十年有 期徒刑，情節(jié)惡劣的，加重處罰，法定刑是十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑。對猥褻兒童 罪，則規(guī)定處五年以下有期徒刑，猥褻手段惡劣，或者有其他惡劣情節(jié)的，要加重處罰，處五年以 上有期徒刑。對于如何認定“情節(jié)惡劣”“手段惡劣”，《刑法》的規(guī)定相對概括，并不具體。《解釋》 綜合考慮不同情形下犯罪的主體、對象、地點、手段、危害后果等因素，對相關從重、加重處罰條 款作了進一步明確和細化，確保罪責刑相適應、罰當其罪、刑足制罪。同時，考慮到性侵害犯罪的情形十分復雜，公眾普遍存在要求從嚴懲處犯罪的樸素情感，《解釋》對相關加重條款細化列舉情 形時，既明確回應公眾訴求，也充分考慮加重條款與加重法定刑嚴厲程度之間的相當、平衡，對復 雜、爭議大的情形，給司法人員根據(jù)個案自由裁量預留必要空間，避免因規(guī)定過于機械造成罪刑 失衡。
三是堅持特殊、優(yōu)先保護?！督忉尅穲猿治闯赡耆死孀畲蠡?，充分考慮未成年人身心發(fā)育不成熟等特點，以及強奸、猥褻犯罪對未成年人身心健康造成的傷害，落實對未成年人的特殊、優(yōu)先 保護原則。例如，《刑法》規(guī)定，強奸婦女致其重傷、死亡的，加重處罰；《解釋》規(guī)定，奸淫幼女 致其輕傷或者感染嚴重性病的，應當認定為造成幼女傷害，予以加重處罰，不要求達到重傷。對未 成年人遭受性侵后需要進行治療的，將所需的精神心理治療和康復所需費用明確為物質(zhì)損失，加大 對未成年被害人的保護力度。
三、主要內(nèi)容
《解釋》共 16 條，主要明確《刑法》規(guī)定的強奸、猥褻、負有照護職責人員性侵等犯罪的從重、 加重處罰情節(jié)， 一些特殊猥褻行為的定罪標準，以及支持未成年被害人進行精神心理治療和康復所 需費用的范圍等，具體包括如下六個方面的內(nèi)容：
（一）明確奸淫幼女適用“較重的從重處罰幅度”的情形
《解釋》第 1 條從特殊身份犯罪主體、危害性大的犯罪手段、特定犯罪場所、特別弱勢犯罪對 象、被告人有性侵前科劣跡等方面，對一些適用“較重的從重處罰幅度”的情形予以明確。主要考慮：根據(jù)《刑法》第 236 條第 1 款、第 2 款的規(guī)定，奸淫幼女的，以強奸論，從重處罰，第一檔法 定刑為有期徒刑三年以上十年以下，量刑幅度較大。近年來，因?qū)υ摍n量刑幅度把握失當而引發(fā)爭 議的案件時有發(fā)生，故有必要對量刑把握的情形予以細化。根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察 院關于常見犯罪的量刑指導意見（試行）》（法發(fā)〔 2021〕21 號，以下簡稱《量刑指導意見》）的規(guī) 定，奸淫幼女一人的，可以在四年至七年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。根據(jù)司法實踐經(jīng)驗，并參考 2013 年《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部關于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》（法發(fā)〔 2013 〕12 號，已廢止，以下簡稱《懲治性侵意見》）的規(guī)定，《解釋》第 1 條第 1 款列舉了六項相對較嚴重的情節(jié)，規(guī)定適用“較重的從重處罰幅度”，具體幅度由司法人員結(jié)合《量 刑指導意見》確定。換言之，相較于普通的奸淫幼女犯罪，具備上述所列六項情形的，量刑時更要 體現(xiàn)依法嚴懲。例如，奸淫幼女一人一次，根據(jù)《刑法》規(guī)定，并適用《量刑指導意見》，可能以 四年或者五年有期徒刑為量刑起點，那么，對于具有上述所列情形之一的，則可依法判處高于四年 或者五年有期徒刑的刑罰，也就是在從重幅度的把握上更加體現(xiàn)從嚴懲處。
此外，鑒于《解釋》第 8 條將侵入隱私部位實施猥褻的情形規(guī)定為“猥褻情節(jié)惡劣”，應處五年以上有期徒刑，對根據(jù)《解釋》第 1 條第 1 款確定適用“較重的從重處罰幅度”時，也應注意量 刑平衡。對強奸已滿 14 周歲的未成年女性，具有相關情形，或者具有“致使被害人輕傷、感染梅 毒、淋病等嚴重性病”情形的，依法從重處罰。對《解釋》所列情形，擇其重點，分述如下：
1. 負有特殊職責的人員實施奸淫的情形。“特殊職責人員”概念曾規(guī)定于《懲治性侵意見》，《刑 法修正案（十一）》規(guī)定了“對已滿十四周歲不滿十六周歲的未成年女性負有監(jiān)護、收養(yǎng)、看護、 教育、醫(yī)療等特殊職責的人員”構(gòu)成負有照護職責人員性侵罪的主體要件，但該概念只見于《刑法》 第 236 條之一?？紤]到本解釋中其他多個罪名和條款亦多處使用“特殊職責人員”概念，故《解釋》 第 15 條對此作出了統(tǒng)一規(guī)定。此外，將“因同居等形成對未成年人事實上（非法律意義上）有特 殊照護職責的人員”（如繼父或者一方的同居男 / 女友）明確為“負有特殊職責人員”，以體現(xiàn)從嚴 懲處。該條后半段要求“共同生活”且必須“負有照護職責”，是因為如果只是在一起生活，但雙方?jīng)]有基于照護形成的不平等關系，就無特殊性可言，不能據(jù)此對雙方自愿發(fā)生性關系的行為入罪或者加重處罰。比如，同在一個家庭中的哥哥與已滿 14 周歲的未成年妹妹自愿發(fā)生性關系；或者只是偶爾一兩次短暫受托看護未成年人，沒有穩(wěn)定的共同生活關系，就不宜認定為《刑法》和司法解釋中規(guī)定的“特殊職責人員”。
監(jiān)護人、保姆、教師、教練、救助人、醫(yī)生等對未成年人負有特殊職責的人員，具有接觸被害人的便利條件，實施奸淫行為更為隱蔽， 一般人難以發(fā)現(xiàn)，持續(xù)時間會更長，未成年被害人更難以抗拒和向有關部門揭露，危害更大。而且，此類人員實施的奸淫犯罪還有違其所負特殊職責，嚴重挑戰(zhàn)社會倫理道德底線。 故《解釋》第 1 條第 1 款第一項規(guī)定適用“較重的從重處罰幅度”，體現(xiàn)依法嚴懲。
2. 采取危害性大的手段實施奸淫的情形。奸淫幼女構(gòu)成犯罪，不要求采取暴力、脅迫等強制手 段實施，但如果行為人采取上述強制手段的，對被害人傷害更大，故對《解釋》第 1 條第 1 款第二 項情形，應從嚴懲處。此外，《解釋》第 1 條第 1 款第五項，旨在嚴懲利用未成年人“獵艷”的行為。 為奸淫未成年女性，引誘、腐蝕其他未成年人致使其成為強奸共犯，對被害人及被利用的未成年人 均造成危害，故應從嚴懲處。
3. 侵入特定場所實施奸淫的情形。未成年人的住所、學生集體宿舍，是未成年人生活起居的主 要場所，也是未成年人最應感到心理安全的場所。進入上述場所實施強奸、猥褻犯罪，嚴重沖擊被 害人的心理安全感，甚至在一定范圍內(nèi)造成公眾恐慌，危害性大，故應從嚴懲處。
4. 針對特別弱勢犯罪對象實施奸淫的。農(nóng)村留守女童、嚴重殘疾或者精神發(fā)育遲滯的被害人，是 未成年人中的更脆弱者，更易受犯罪侵害，且危害更嚴重，故針對該類人員實施奸淫的，應從嚴懲處。
5. 有強奸、猥褻犯罪前科，又實施奸淫幼女犯罪的，前后兩種行為均屬性侵害犯罪，反映行為 人主觀惡性深、人身危險性大，故應從嚴懲處。
需要指出的是，《解釋》只是對實踐中常見多發(fā)、相對較嚴重的情形予以列舉，不能據(jù)此認為， 對《解釋》沒有規(guī)定的其他較嚴重情形，就不應從嚴懲處。例如，國家工作人員即使對未成年人并 不負有監(jiān)護、教育、救助等特殊職責，但其奸淫幼女的，相較于普通主體實施，危害、影響往往也 更惡劣，同樣應依法嚴懲。
（二）明確強奸未成年人、奸淫幼女“情節(jié)惡劣”的加重情節(jié)
《解釋》第 2 條旨在明確強奸未成年人、奸淫幼女“情節(jié)惡劣”加重處罰條款的認定標準。鑒 于相關情節(jié)的加重法定刑起點刑即十年有期徒刑，最高直至死刑，故在列舉加重情形時，綜合考慮 主體特殊身份、手段、持續(xù)時間、特殊對象、對被害人造成的危害及影響等因素予以列舉，確保罪 責刑相適應，罰當其罪、刑足制罪。
1. 《解釋》第 2 條第一項旨在嚴懲特殊身份主體多次強奸、奸淫的行為。負有特殊職責人員強奸、奸淫未成年人的犯罪易發(fā)，且危害大，影響惡劣，應適用較重的從重處罰幅度，但據(jù)此單一情節(jié)尚不足以加重處罰。此外，《刑法》第 236 條第 3 款所列六項加重處罰情節(jié)中，規(guī)定了“強奸婦 女、奸淫幼女多人”的情形，未規(guī)定“多次強奸、奸淫”的情形，說明二者的危害性有所不同，《刑 法》中的“多次”一般是指“三次以上”，故不能對只有強奸、奸淫三四次的情形就加重處罰。 《解 釋》第 2 條第一項綜合考慮“特殊職責身份”與“多次強奸、奸淫”兩項因素，明確為“情節(jié)惡劣”。 實踐中，個別案件處理時對繼父或者同居男友多次奸淫幼女的，僅判處六七年有期徒刑，量刑偏輕，對此確有必要明確?！督忉尅访鞔_特殊職責人員多次強奸、奸淫，即應認定為“情節(jié)惡劣”，也充分考慮了該類犯罪發(fā)生隱蔽、犯罪黑數(shù)高等特點，體現(xiàn)了罪責相當。
2.《解釋》第 2 條第二項旨在嚴懲強奸、奸淫過程中嚴重摧殘、凌辱被害人的惡劣行為。該類情形并非指單純?yōu)榱丝刂票缓θ硕┘颖┝Φ男袨?，而是指額外增加被害人身體及精神痛苦的變態(tài) 行為。例如，長時間實施毆打、折磨，迫使被害人吞食尿液，棍棒侵入隱私部位等嚴重危及被害人身心健康、嚴重貶損人格尊嚴的變態(tài)行為。該類行為對被害人造成嚴重身體、精神痛苦與傷害，結(jié)合奸淫情節(jié)，足以加重處罰。《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關于當前辦理強奸案件中具體應用法律的若干問題的解答》（ 1984 年頒布，已廢止） 曾規(guī)定，強奸婦女、奸淫幼女手段殘酷的，屬情節(jié)特別嚴重，處十年以上有期徒刑直至死刑，對本項的設置有一定參考意義。至于“嚴重摧殘、凌辱”中“嚴重”的表述，旨在提示司法人員從確保罪責相適應的角度，根據(jù)案情結(jié)合常情常理進行判斷。
3.《解釋》第 2 條第三項旨在嚴懲使被害人淪為“性奴”的行為。該類行為既侵犯被害人性自 主權(quán)，又侵犯其人身自由、身心健康，危害嚴重。鑒于非法拘禁、誘騙吸毒與奸淫行為有牽連關 系，以強奸罪一罪加重處罰，更有利于從嚴懲處犯罪?！?nbsp;4〕需要指出的是，鑒于加重法定刑的嚴厲性， 對其中的“非法拘禁”，應從持續(xù)時間等情節(jié)考察足以構(gòu)成非法拘禁罪的情形，且行為人是出于奸 淫目的而持續(xù)控制被害人。如果實際拘禁時間雖然短暫，但行為人控制被害人的具體情形足以反映 其意圖長期拘禁被害人以便奸淫的，例如，事先挖好地窖、購置鐵籠等予以拘禁，也應認定為本項 規(guī)定的“非法拘禁”，依法予以加重處罰。
4.《解釋》第 2 條第四項旨在嚴懲多次利用未成年人“獵艷”的行為，具體理由同第 1 條第 1 款第五項的說明，不再贅述。
5.《解釋》第 2 條第五項旨在嚴懲長期強奸未成年女性的行為。“長期強奸、奸淫”是指在相對 長的時間段內(nèi)頻繁強奸、奸淫的情形，側(cè)重點在于強奸、奸淫次數(shù)多、頻繁，不在于“多次強奸、 奸淫”是否跨越了較長時間段，如半年或者一年。主要考慮：《刑法》中的“多次”概念指三次以上， 但強奸三次即加重判處十年以上刑罰與行為的危害程度不相當，故本項規(guī)定為“長期強奸、奸淫”。 該類行為對未成年人身心造成長期持續(xù)、反復的傷害，行為危害性大，行為人主觀惡性深，在第一 檔三年至十年有期徒刑內(nèi)處刑已無法罰當其罪，故有必要加重處罰?！督忉尅菲鸩葸^程中，有少數(shù)意 見認為，建議明確多久為“長期”以便司法適用，但多數(shù)意見認為，是否加重處罰不能簡單考慮時 間長短的因素，目前該項指引便于司法實踐中結(jié)合案情合理把握強奸、奸淫行為的實質(zhì)危害性。
6.《解釋》第 2 條第六項旨在嚴懲奸淫精神發(fā)育遲滯被害人的行為。該類被害人自我防護意識 和能力更弱甚至無防護意識和能力，因被奸淫而懷孕，往往不知求助、報案，易致身心受到更大傷 害，并衍生其他社會問題，對行為人加重處罰，理據(jù)充足?！督忉尅菲鸩葸^程中，對是否將“奸淫 幼女致使懷孕”的情形解釋為“情節(jié)惡劣”或者《刑法》第 236 條第 3 款第五項規(guī)定的“造成幼 女傷害”，存在較大分歧意見。一種意見認為，實踐中存在幼女與男性青少年在戀愛、交友過程中 “自愿”發(fā)生性關系導致懷孕的情形，如果簡單規(guī)定“懷孕”就加重判處十年以上有期徒刑，可能 罪刑失衡。鑒于相關情況復雜，分歧意見大，《解釋》對此暫未作規(guī)定，司法實踐中可結(jié)合考慮犯 罪主體、手段、奸淫次數(shù)及對被害人身心健康的影響等其中一項或者多項因素，判斷致使幼女懷孕 是否符合《解釋》第 2 條第八項規(guī)定的“其他情節(jié)惡劣的情形”。
7.《解釋》第 2 條第七項旨在嚴懲強奸并拍攝影像資料以此脅迫被害人或者加以擴散的行為。在 信息網(wǎng)絡時代，拍攝被害人隱私影像資料并以此脅迫對被害人強奸的，危害更大，影響惡劣； 而擴散相 關影像資料會對被害人精神帶來二次傷害，對被害人名譽的負面影響更難消除，危害性不亞于《刑法》 第 236 條第 3 款第三項規(guī)定的“在公共場所當眾強奸”。該項后半段限定為“致使影像資料向多人傳播， 暴露被害人個人信息”，主要考慮：如果影像資料只是某個身體隱私部位，也沒有暴露相關個體身份信 息，尚不足以使他人將特定隱私部位與被害人關聯(lián)起來的，危害性就未達到需要加重處罰的程度。
需要指出的是，因《解釋》第 2 條所列情形對應的法定刑起點即十年有期徒刑，故解釋設置的 條件相對審慎。對只具有本條所列情形中部分情節(jié)、尚不足以加重處罰的，也應體現(xiàn)從嚴懲處。例 如，特殊職責人員奸淫幼女，但未達多次的，或者對強奸過程拍攝被害人隱私影像資料，但未向多 人擴散的，等等。
（三）明確奸淫“造成幼女傷害”的加重情節(jié)
《刑法》第 236 條第 3 款第六項本已規(guī)定造成重傷等嚴重后果的加重情節(jié)，《刑法修正案（十一）》 新增“造成幼女傷害”的情形作為第 3 款第五項，顯然旨在降低對幼女“傷害”程度的要求，即未 達到“重傷”的，也可加重處罰。根據(jù)立法精神，本條對“傷害”的情形予以列舉。
1.《解釋》第 3 條第一項將“傷害”解釋為“輕傷”，排除“輕微傷”，是為了與加重的十年 以上刑罰相適應；排除“重傷”，是為了與《刑法》第 236 條第 3 款第六項（造成重傷等嚴重后果） 之間進行區(qū)分，避免法條交叉重疊。
2.《解釋》第 3 條第二項規(guī)定了致使幼女患梅毒、淋病等嚴重性病的情形。致使幼女患梅毒、 淋病等嚴重性病，不僅對幼女造成較大身體傷害，而且性病的“標簽”易使其產(chǎn)生額外精神壓力。 本項限定為“嚴重性病”，是為了與加重的十年以上刑罰相適應?！皣乐匦圆 钡姆秶蓞⒄者m用 《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事案件適用法律 若干問題的解釋》（法釋〔 2017 〕13 號）的相關規(guī)定。
3.《解釋》第 3 條第三項規(guī)定的對幼女身心健康造成其他傷害，包括身體和精神心理的傷害。 創(chuàng)傷應急障礙、抑郁癥等精神心理傷害往往是強奸案件中幼女被害人所遭受的一種主要傷害，但鑒 于精神心理傷害的鑒定及其與性侵害行為之間因果關系的判定更復雜和特殊，目前明確列舉的條件 尚不成熟，故僅作提示性規(guī)定，傳遞更加重視被害人精神心理健康的導向，具體留待實踐把握。最 高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部近日聯(lián)合發(fā)布的《關于辦理性侵害未成年人刑事案 件的意見》明確規(guī)定，應當全面收集能夠證實未成年人被性侵害后心理狀況或者行為表現(xiàn)的證據(jù)， 未成年被害人出現(xiàn)心理創(chuàng)傷、精神抑郁或者自殺、自殘等傷害后果的，應當及時檢查、鑒定，該意 見的施行，將為適用《解釋》該項規(guī)定創(chuàng)造條件。
（四）明確負有照護職責人員性侵罪與強奸罪的界限及負有照護職責人員性侵罪“情節(jié)惡劣” 的加重情節(jié)
根據(jù)《刑法》規(guī)定，與不滿 14 周歲的幼女發(fā)生性關系，不論幼女是否自愿、同意，對行為人 都以強奸罪論處，但對已滿 14 周歲的女性，違背被害人意志發(fā)生性關系才構(gòu)成強奸罪。鑒于對已 滿 14 周歲不滿 16 周歲的未成年女性負有監(jiān)護、收養(yǎng)、看護、教育、醫(yī)療等特殊職責的人員，與未 成年女性之間存在不平等關系，為特殊保護該年齡段的女性，即使雙方自愿發(fā)生性關系，也構(gòu)成負 有照護職責人員性侵罪，而且為便于打擊那些是否違背未成年人意志難以查證、介于模糊地帶的犯 罪，填補強奸罪懲治漏洞，《刑法修正案（十一）》增設負有照護職責人員性侵罪。 對于特殊職責人員利用對未成年人的優(yōu)勢地位或者未成年人處于孤立無援的境地，迫使被害人發(fā)生性關系的，實 質(zhì)是違背被害人意志的非自愿行為，對行為人不能認定為負有照護職責人員性侵罪，而應當以強奸 罪定罪處罰。這種特殊關系型強奸，主要是利用人身支配關系壓制女性反抗的非暴力威脅。例如， 父母威脅不給生活費甚至以趕出家門威脅、醫(yī)生威脅不給予恰當治療、老師威脅不予考試通過、教練威脅不給予上場比賽機會等，迫使未成年女性與其發(fā)生性關系的，應當認定為違背被害人意志， 構(gòu)成強奸罪。鑒于強奸罪與負有照護職責人員性侵罪入罪條件和刑罰后果之間的差異，《解釋》第 6 條對兩罪的區(qū)分作出明確規(guī)定，以避免輕縱犯罪、確保罪刑均衡。
《解釋》第 5 條分別從發(fā)生性關系的次數(shù)、人數(shù)、手段、對被害人造成的傷害等方面，明確何 為《刑法》第 236 條之一規(guī)定的負有照護職責人員性侵罪的“情節(jié)惡劣”。其中，第三項規(guī)定“致使被害人感染艾滋病病毒或者患梅毒、淋病等嚴重性病的”，是考慮該項情形對被害人身心傷害更大，行為人主觀惡性也更大，該項所列情形相當于嚴重危害后果，但鑒于《刑法》第 236 條之一并未比照強奸罪規(guī)定“其他嚴重后果”的加重條款，僅規(guī)定了“情節(jié)惡劣”，故《解釋》作目前列舉。
（五）明確猥褻“造成兒童傷害”的加重情節(jié)
《解釋》第 7 條旨在對《刑法》第 237 條第 3 款第三項規(guī)定的“造成兒童傷害或者其他嚴重后 果”進行列舉，鑒于《刑法》該款還規(guī)定了“猥褻兒童多人或者多次”“猥褻手段惡劣”等加重情節(jié)， 本條對“傷害或者其他嚴重后果”作出程度上的限定，以便法條之間平衡，避免交叉重疊。
1.《解釋》第 7 條第一項，根據(jù)罪責刑相適應原則，對“傷害”程度相應限定為“輕傷以上”， 以匹配五年以上有期徒刑的刑罰幅度。根據(jù)人身傷害相關司法鑒定規(guī)定，對兒童傷害程度在鑒定時 會考慮兒童身心的特殊性，故目前限定不會輕縱犯罪。
2.《解釋》第 7 條第二項的主要考慮：致使兒童自殘、自殺的，對兒童身心傷害較大，有必要 界定為該條所規(guī)定的“其他嚴重后果”，予以加重處罰。
3.《解釋》第 7 條第三項，“身心健康造成其他傷害”可包括兒童精神心理上受到傷害的情形， 比如嚴重抑郁或者精神失常等，具體認定時可參照《解釋》第 3 條第三項考慮的因素綜合判斷。
（六）明確猥褻兒童“手段惡劣”的加重情節(jié)
《解釋》第 8 條所列情形，依照《刑法》規(guī)定均應判處五年以上至十五年有期徒刑；同時考慮 奸淫幼女犯罪第一檔法定刑為三年至十年有期徒刑，第二檔為十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死 刑，故在本條加重情形的設置上，既體現(xiàn)猥褻兒童普通情節(jié)與加重情節(jié)在危害程度上的區(qū)分，也兼 顧猥褻與強奸犯罪之間的量刑平衡。
1.《解釋》第 8 條第一項所列情形均系侵入型猥褻，對兒童身心健康危害較大，不亞于強奸， 國外不乏認定為強奸罪的立法例，但部分猥褻兒童案件既往存在量刑偏輕問題，故有必要根據(jù) 《刑法》從嚴懲處猥褻兒童犯罪的立法修訂精神，對相關加重情節(jié)予以明確列舉。
2.《解釋》第 8 條第二項規(guī)定的猥褻過程中有嚴重摧殘、凌辱行為，會加重被害人身心痛苦， 也反映出行為人主觀惡性較深，應加重處罰。
3.《解釋》第 8 條第三項規(guī)定的行為對被害人身心傷害特別是精神傷害更大，故應加重處罰。
（七）明確信息網(wǎng)絡空間特殊猥褻行為的入罪標準
近年來，采取暴力、脅迫或者誘騙方式（例如，以招募童星、模特需試鏡等為由），讓未成年 人進行網(wǎng)絡裸聊、拍攝裸照及視頻的案件時有發(fā)生，有的行為人甚至以此對被害人進行要挾、控制進而在線下實施其他性侵害。該類行為嚴重影響未成年人身心健康，與傳統(tǒng)接觸式猥褻行為的危害 性沒有實質(zhì)差異，且符合猥褻行為的類型性。故《解釋》第 9 條明確界定為“猥褻”，符合《刑法》 規(guī)定的，依法定罪處罰。需要指出的是，《解釋》第 9 條第 1 款針對的是猥褻兒童與猥褻已滿 14 周 歲不滿 18 周歲的未成年人的兩種情形，兩種情形對構(gòu)成猥褻犯罪涉及的犯罪對象、是否要求違背 被害人意志有不同要求，故適用時需分別判斷構(gòu)成猥褻兒童罪還是強制猥褻罪，不能簡單地認為誘 騙十五六歲的未成年人裸聊、發(fā)裸照的，就必然屬于“強制”猥褻，仍需根據(jù)在案證據(jù)，結(jié)合考慮 未成年人身心特點，判斷所采取的手段是否能達到違背未成年人意志的程度。
《解釋》起草過程中，有意見建議明確，與多名未成年人裸聊或者多次裸聊、索要裸照的，是 否能適用《刑法》第 237 條第 3 款的規(guī)定，加重處罰。鑒于信息網(wǎng)絡空間的非接觸性特點，危害程 度與現(xiàn)實空間實施的猥褻相比，情形更復雜，《解釋》對此未作明確。同時考慮的其他因素是，在 現(xiàn)實物理空間中實施猥褻，既可能構(gòu)成犯罪，也可能只構(gòu)成治安違法，在信息網(wǎng)絡空間實施索要裸 照、裸聊等行為，如果確屬情節(jié)顯著輕微的，也存在以治安管理處罰的問題，但針對未成年人實 施猥褻的，不論是在物理現(xiàn)實空間還是信息網(wǎng)絡空間實施，在把握情節(jié)是否“顯著輕微”、認定罪 與非罪時，都應當體現(xiàn)對未成年人的特殊、優(yōu)先保護，符合條件的即應依法定罪處罰。對在現(xiàn)實生 活中，隔著衣褲撫摸兒童胸、臀部等“咸豬手”行為，如果手段明顯較輕，持續(xù)時間短暫，情節(jié)顯 著輕微，但綜合考慮針對多名兒童實施或者多次實施等情節(jié)，應以猥褻兒童罪論處的，是否同時適用“猥褻兒童多人或者多次”的加重情節(jié)判處五年以上有期徒刑，存在爭議。例如，有的案件中， 被告人在小學校門口趁放學人多擁擠，趁小學生不備，用手接連短暫觸碰多名學生臀部或者胸部， 隨即逃離現(xiàn)場。對類似情形如何把握，經(jīng)征詢相關部門意見，多數(shù)認為，對猥褻兒童行為，既要旗 幟鮮明彰顯從嚴懲處，該定罪的必須依法定罪，同時也不能違背罪責刑相適應原則，對加重情節(jié)仍 應審慎判斷、適用，確保“罪”“罰”相當。故對在信息網(wǎng)絡空間實施非接觸式猥褻行為的，應當 結(jié)合實施猥褻的具體方式、被害人人數(shù)、次數(shù)、對被害人身心影響程度、被告人有無性侵害犯罪前科劣跡等因素，綜合判斷是否屬于猥褻“情節(jié)惡劣”，對其中被害人人數(shù)或者次數(shù)等某一項因素特 別突出的，也可以考慮認定為“情節(jié)惡劣”。
（八）明確性侵害案件中未成年被害人進行精神心理治療和康復所需費用為物質(zhì)損失
《解釋》第 14 條規(guī)定了對未成年人實施強奸、猥褻等犯罪造成人身損害的賠償范圍，并將根據(jù) 鑒定意見、醫(yī)療診斷書等證明需要進行精神心理治療和康復所需的相關費用，規(guī)定為人民法院可依 法予以支持的合理費用，彰顯對未成年人的特殊關愛、優(yōu)先保護。研究制定《解釋》時，立足法律 與現(xiàn)實，充分兼顧法、理、情的平衡，考慮的主要因素如下：
1. 彰顯對未成年人的特殊關愛、保護，特別是對精神心理健康更加關注。精神傷害是性侵害犯 罪的主要危害后果之一，但這一點以往容易被忽視。 未成年人身心發(fā)育不成熟，受到性侵害后， 一些被害人出現(xiàn)精神抑郁、創(chuàng)傷后應激障礙等精神疾病，如果不能及時治療，會對未成年人成長、 學習和生活造成長期負面影響，危害很大?！督忉尅访鞔_了未成年人受到性侵害后可以主張民事賠 償?shù)姆秶⑽闯赡耆诉M行精神心理治療和康復所需的相關費用，明確為可依法獲得支持的物質(zhì) 損失，有助于未成年人及時獲得足夠賠償進行醫(yī)療診治，早日走出被害陰影，回歸正常生活。
2. 確保相關規(guī)定既于法有據(jù)，又能真正落地起到實效。刑事附帶民事訴訟一并解決刑事被害人 的民事賠償訴求，具有訴訟便民、提高效率等重要價值。《中華人民共和國刑事訴訟法》（以下簡稱 《刑事訴訟法》）規(guī)定，被害人由于被告人的犯罪行為而遭受物質(zhì)損失的，在刑事訴訟過程中，有權(quán) 提起附帶民事訴訟?！吨腥A人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）規(guī)定，侵害他人造成人身損 害的，應當賠償醫(yī)療費、護理費、交通費、營養(yǎng)費、住院伙食補助費等為治療和康復支付的合理費 用，以及因誤工減少的收入?！督忉尅返南嚓P規(guī)定，完全符合《刑事訴訟法》《民法典》的規(guī)定。同 時，《解釋》要求，主張上述賠償，應當有鑒定意見、醫(yī)療診斷書等證明材料，證明被害人需要進 行精神心理治療和康復。這一做法的目的是確保規(guī)定真正造福于確有醫(yī)療診治需要的被害人，并且 賠償數(shù)額的認定有相應事實證據(jù)支持。
需要指出的是，該條第 2 款規(guī)定的表述是精神心理治療和康復“所需”的相關費用，與第 1 款 表述的治療和康復“支付”的合理費用，措辭略有差異，主要考慮：主張賠償醫(yī)療費，一般應以實 際已發(fā)生和支付的費用為限，根據(jù)《最高人民法院關于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的 解釋》（法釋〔 2022 〕14 號）的規(guī)定，原則上只支持一審法庭辯論終結(jié)前已經(jīng)實際發(fā)生的醫(yī)療費， 此后發(fā)生的費用可另行起訴，但根據(jù)醫(yī)療證明或者鑒定意見確定必然發(fā)生的費用，也可以與已經(jīng)發(fā)生的醫(yī)療費一并賠償。相關規(guī)定對確定性侵害案件精神心理治療和康復“所需”的費用有參照價值。 鑒于性侵害犯罪造成的傷害具有特殊性，不少未成年被害人及其監(jiān)護人對精神疾病知之甚少，不知 道被性侵出現(xiàn)精神疾病后需要及如何治療和康復；而且精神疾病的診治復雜，有些嚴重的精神疾病 診治周期長，會出現(xiàn)在開庭審理刑事案件、一審法庭辯論終結(jié)前被害人尚未完全治療康復的情況。 對后續(xù)會產(chǎn)生的醫(yī)療費，被害人一般可在實際費用發(fā)生后另行起訴；對確有醫(yī)療診斷、鑒定意見等 證明被害人存在嚴重精神疾病需要更長時間的治療和康復，且能夠明確大致所需費用的，為確保被 害人能及時獲得賠償進行診治，司法人員可結(jié)合在案證據(jù)和案件實際情況，依法裁判。鑒于精神心 理治療和康復具有專業(yè)性、復雜性，在適用《解釋》時應準確理解規(guī)定的精神，堅持依法、穩(wěn)妥的 原則，通過司法裁判引導有醫(yī)療診治需要的被害人及時診治、依法維權(quán)，讓未成年被害人切實感受 到司法關愛，讓全社會更加關注被害人精神心理健康。
（責任編輯： 吳尚聰）
