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刑法第七十條【判決宣告后發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰】
來源: www.yestaryl.com   日期:2024-07-06   閱讀:

《刑法》第七十條 【判決宣告后發(fā)現(xiàn)漏罪的并罰】判決宣告以后,刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,應(yīng)當(dāng)對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決,把前后兩個判決所判處的刑罰,依照本法第六十九條的規(guī)定,決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期,應(yīng)當(dāng)計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。


由于法律法規(guī)司法解釋每年都會出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次數(shù)罪并罰的刑法理論和司法解釋:

陳興良《注釋刑法全書》2022版第273-274頁:關(guān)于有期徒刑與拘役行數(shù)罪并罰的問題,在《刑法修正案(九)》制定過程中,要有三種觀點

第一種觀點主張采取并科原則,即執(zhí)行完有徒刑之后再執(zhí)拘役,或者在執(zhí)行完具役之后再執(zhí)行有期徒刑。這種做法實際操作中會遇到一些困難。

第二種觀點認(rèn)為,可以限制加重原則,拘役折抵為有期徒,再決定應(yīng)當(dāng)執(zhí)行的刑罰。

第三種觀點認(rèn)為,鑒于拘役與有期徒刑屬于不同性質(zhì)的自由刑,并科在執(zhí)行中存在困難,折抵又難以提出適當(dāng)?shù)姆桨?,建議采取吸收原則,有由重的有期徒刑吸收輕的拘役,這樣規(guī)定更為科學(xué),也便于執(zhí)行。經(jīng)研究,考慮到根據(jù)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則,依法被判處拘役的都是情節(jié)較輕、社會危害性相對較小的犯罪,在因犯數(shù)罪被同時判處有期徒刑、拘役的情況下,采取吸收原則,由重的有期徒刑吸收,只執(zhí)行有期徒刑,可以實現(xiàn)判處拘役時所期待的懲戒效果和刑法目的,同時也可以較好地處理執(zhí)行環(huán)節(jié)的銜接問題,節(jié)約司法資源。基于此,本條(《刑法》第六十九條)第二款規(guī)定,數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役的,執(zhí)行有期徒刑。


[第1028號]刑罰執(zhí)行期間發(fā)現(xiàn)漏罪如何處理在判決宣告以后、刑罰執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)漏罪,無論漏罪判決作出時前罪原判刑罰是否已執(zhí)行完畢,均應(yīng)依法實行數(shù)罪并罰。

【第493號】保外就醫(yī)期間重新犯罪的如何計算前罪未執(zhí)行的刑罰:被批準(zhǔn)保外就醫(yī)的罪犯重新犯罪表明其具有嚴(yán)重的社會危害性和人身危險性,喪失了繼續(xù)保外就醫(yī)的法定資格條件,不應(yīng)再享有監(jiān)外執(zhí)行的優(yōu)待,根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定,自犯罪之日起就應(yīng)依法立即收監(jiān)執(zhí)行,以對其進行教育、改造和懲罰,故應(yīng)以犯罪之日為基準(zhǔn)計算前罪未執(zhí)行刑罰時間。

[第797號]暫予監(jiān)外執(zhí)行期滿后發(fā)現(xiàn)在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間犯新罪的,不應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰:暫予監(jiān)外執(zhí)行雖然改變了服刑場所,但本質(zhì)上仍是刑罰的一種執(zhí)行方式。

對于罪犯在暫予監(jiān)外執(zhí)行期間犯新罪,但在暫予監(jiān)外執(zhí)行完畢后才發(fā)現(xiàn)的,無須數(shù)罪并罰,只須單獨對所犯新罪定罪且在法定刑幅度內(nèi)酌情從重處罰即可。 

    

(2022年)安徽省高級人民法院 安徽省人民檢察院關(guān)于二十三種常見犯罪量刑規(guī)范的實施細(xì)則(試行)

(3)被告人犯數(shù)罪,同時具有適用于各個罪的立功、累犯等量刑情節(jié)的,先適用各個量刑情節(jié)對個罪的基準(zhǔn)刑進行調(diào)節(jié),確定個罪應(yīng)當(dāng)判處的刑罰,再依法實行數(shù)罪并罰,決定執(zhí)行的刑罰。

(4)被告人犯數(shù)罪,數(shù)罪并罰時,總和刑期不滿五年的,減少的刑期不得超過一年;總和刑期滿五年不滿十年的,減少的刑期不得超過二年;總和刑期滿十年不滿十五年的,減少的刑期不得超過三年;總和刑期滿十五年不滿二十年的,減少的刑期不得超過四年;總和刑期滿二十年不滿二十五年的,減少的刑期不得超過五年;總和刑期在二十五年以上不滿三十五年的,可以決定執(zhí)行有期徒刑二十年;總和刑期在三十五年以上的,可以決定執(zhí)行有期徒刑二十年至二十五年。按照上述規(guī)定適用數(shù)罪并罰時,減少的刑期一般應(yīng)低于數(shù)刑中的最低刑期。

(5)綜合考慮全案情況,獨任審判員或合議庭可以在20%的幅度內(nèi)對調(diào)節(jié)結(jié)果進行調(diào)整,確定宣告利。當(dāng)調(diào)節(jié)后的結(jié)果仍不符合罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的,應(yīng)提交審判委員會討論,依法確定宣告刑。


(1993年)最高人民法院關(guān)于判決宣告后又發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子的同種漏罪是否實行數(shù)罪并罰問題的批復(fù)

人民法院的判決宣告并已發(fā)生法律效力以后,刑罰還沒有執(zhí)行完畢以前,發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的,不論新發(fā)現(xiàn)的罪與原判決的罪是否屬于同種罪,都應(yīng)當(dāng)依照刑法第六十五條的規(guī)定實行數(shù)罪并罰。但如果在第一審人民法院的判決宣告以后,被告人提出上訴或者人民檢察院提出抗訴,判決尚未發(fā)生法律效力的,第二審人民法院在審理期間,發(fā)現(xiàn)原審被告人在第一審判決宣告以前還有同種漏罪沒有判決的,第二審人民法院應(yīng)當(dāng)依照刑事訴訟法第一百三十六條第(三)項的規(guī)定,裁定撤銷原判,發(fā)回原審人民法院重新審判,第一審人民法院重新審判時,不適用刑法關(guān)于數(shù)罪并罰的規(guī)定。


(2012年)最高人民法院關(guān)于罪犯因漏罪、新罪數(shù)罪并罰時原減刑裁定應(yīng)如何處理的意見

罪犯被裁定減刑后,因被發(fā)現(xiàn)漏罪或者又犯新罪而依法進行數(shù)罪并罰時,經(jīng)減刑裁定減去的刑期不計入已經(jīng)執(zhí)行的刑期。

在此后對因漏罪數(shù)罪并罰的罪犯依法減刑,決定減刑的頻次、幅度時,應(yīng)當(dāng)對其原經(jīng)減刑裁定減去的刑期酌予考慮。


(2017年)全國人民代表大會常務(wù)委員會法制工作委員會關(guān)于對被告人在罰金刑執(zhí)行完畢前又犯新罪的罰金應(yīng)否與未執(zhí)行完畢的罰金適用數(shù)罪并罰問題的答復(fù)意見

刑法第七十一條中的“刑罰執(zhí)行完畢以前”應(yīng)是指主刑執(zhí)行完畢以前。如果被告人主刑已執(zhí)行完畢,只是罰金尚未執(zhí)行完畢的,根據(jù)刑法第五十三條的規(guī)定,人民法院在任何時候發(fā)現(xiàn)有可以執(zhí)行的財產(chǎn),應(yīng)當(dāng)隨時追繳。因此,被告人前罪主刑已執(zhí)行完畢,罰金尚未執(zhí)行完畢的,應(yīng)當(dāng)由人民法院繼續(xù)執(zhí)行尚未執(zhí)行完畢的罰金,不必與新罪判處的罰金數(shù)罪并罰。


(2000年)最高人民法院關(guān)于適用財產(chǎn)刑若干問題的規(guī)定

第三條 依法對犯罪分子所犯數(shù)罪分別判處罰金的,應(yīng)當(dāng)實行并罰,將所判處的罰金數(shù)額相加,執(zhí)行總和數(shù)額。

一人犯數(shù)罪依法同時并處罰金和沒收財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)合并執(zhí)行;但并處沒收全部財產(chǎn)的,只執(zhí)行沒收財產(chǎn)刑。


(2009年)最高人民法院關(guān)于在執(zhí)行附加刑剝奪政治權(quán)利期間犯新罪應(yīng)如何處理的批復(fù)

一、對判處有期徒刑并處剝奪政治權(quán)利的罪犯,主刑已執(zhí)行完畢,在執(zhí)行附加刑剝奪政治權(quán)利期間又犯新罪,如果所犯新罪無須附加剝奪政治權(quán)利的,依照刑法第七十一條的規(guī)定數(shù)罪并罰。

二、前罪尚未執(zhí)行完畢的附加刑剝奪政治權(quán)利的刑期從新罪的主刑有期徒刑執(zhí)行之日起停止計算,并依照刑法第五十八條規(guī)定從新罪的主刑有期徒刑執(zhí)行完畢之日或者假釋之日起繼續(xù)計算;附加刑剝奪政治權(quán)利的效力施用于新罪的主刑執(zhí)行期間。

三、對判處有期徒刑的罪犯,主刑已執(zhí)行完畢,在執(zhí)行附加刑剝奪政治權(quán)利期間又犯新罪,如果所犯新罪也剝奪政治權(quán)利的,依照刑法第五十五條、第五十七條、第七十一條的規(guī)定并罰。


(2016年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋

第十七條 國家工作人員利用職務(wù)上的便利,收受他人財物,為他人謀取利益,同時構(gòu)成受賄罪和刑法分則第三章第三節(jié)、第九章規(guī)定的瀆職犯罪的,除刑法另有規(guī)定外,以受賄罪和瀆職犯罪數(shù)罪并罰。


(2015年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害生產(chǎn)安全刑事案件適用法律若干問題的解釋

第十四條 國家工作人員違反規(guī)定投資入股生產(chǎn)經(jīng)營,構(gòu)成本解釋規(guī)定的有關(guān)犯罪的,或者國家工作人員的貪污、受賄犯罪行為與安全事故發(fā)生存在關(guān)聯(lián)性的,從重處罰;同時構(gòu)成貪污、受賄犯罪和危害生產(chǎn)安全犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。


(2015年)最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理危害生產(chǎn)安全刑事案件適用法律若干問題的解釋

第十二條 實施刑法第一百三十二條、第一百三十四條至第一百三十九條之一規(guī)定的犯罪行為,具有下列情形之一的,從重處罰:

(一)未依法取得安全許可證件或者安全許可證件過期、被暫扣、吊銷、注銷后從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的;

(二)關(guān)閉、破壞必要的安全監(jiān)控和報警設(shè)備的;

(三)已經(jīng)發(fā)現(xiàn)事故隱患,經(jīng)有關(guān)部門或者個人提出后,仍不采取措施的;

(四)一年內(nèi)曾因危害生產(chǎn)安全違法犯罪活動受過行政處罰或者刑事處罰的;

(五)采取弄虛作假、行賄等手段,故意逃避、阻撓負(fù)有安全監(jiān)督管理職責(zé)的部門實施監(jiān)督檢查的;

(六)安全事故發(fā)生后轉(zhuǎn)移財產(chǎn)意圖逃避承擔(dān)責(zé)任的;

(七)其他從重處罰的情形。

實施前款第五項規(guī)定的行為,同時構(gòu)成刑法第三百八十九條規(guī)定的犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。


(2002年)最高人民法院、最高人民檢察院、海關(guān)總署關(guān)于辦理走私刑事案件適用法律若干問題的意見

十六、關(guān)于放縱走私罪的認(rèn)定問題

依照刑法第四百一十一條(放縱走私罪)的規(guī)定,負(fù)有特定監(jiān)管義務(wù)的海關(guān)工作人員徇私舞弊,利用職權(quán),放任、縱容走私犯罪行為,情節(jié)嚴(yán)重的,構(gòu)成放縱走私罪。放縱走私行為,一般是消極的不作為。如果海關(guān)工作人員與走私分子通謀,在放縱走私過程中以積極的行為配合走私分子逃避海關(guān)監(jiān)管或者在放縱走私之后分得贓款的,應(yīng)以共同走私犯罪追究刑事責(zé)任。

海關(guān)工作人員收受賄賂又放縱走私的,應(yīng)以受賄罪和放縱走私罪數(shù)罪并罰。


(2021年)最高人民法院關(guān)于適用《刑事訴訟法》的解釋

第十三條 正在服刑的罪犯在判決宣告前還有其他罪沒有判決的,由原審地人民法院管轄;由罪犯服刑地或者犯罪地的人民法院審判更為適宜的,可以由罪犯服刑地或者犯罪地的人民法院管轄。

罪犯在服刑期間又犯罪的,由服刑地的人民法院管轄。

罪犯在脫逃期間又犯罪的,由服刑地的人民法院管轄。但是,在犯罪地抓獲罪犯并發(fā)現(xiàn)其在脫逃期間犯罪的,由犯罪地的人民法院管轄。


(2015年)最高人民法院關(guān)于 《中華人民共和國刑法修正案(九)》時間效力問題的解釋

第三條對于2015年10月31日以前一人犯數(shù)罪,數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役,有期徒刑和管制,或者拘役和管制,予以數(shù)罪并罰的,適用修正后刑法第六十九條第二款的規(guī)定。


(2011年)最高人民法院關(guān)于《中華人民共和國刑法修正案(八)》時間效力問題的解釋

第六條 2011年4月30日以前一人犯數(shù)罪,應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰的,適用修正前刑法第六十九條的規(guī)定;2011年4月30日前后一人犯數(shù)罪,其中一罪發(fā)生在2011年5月1日以后的,適用修正后刑法第六十九條的規(guī)定。


(2015年)刑法修正案(九)

四、在刑法第六十九條中增加一款作為第二款:“數(shù)罪中有判處有期徒刑和拘役的,執(zhí)行有期徒刑。數(shù)罪中有判處有期徒刑和管制,或者拘役和管制的,有期徒刑、拘役執(zhí)行完畢后,管制仍須執(zhí)行?!?br/>

原第二款作為第三款。


(2011年)刑法修正案(八)

十、將刑法第六十九條修改為:“判決宣告以前一人犯數(shù)罪的,除判處死刑和無期徒刑的以外,應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上,酌情決定執(zhí)行的刑期,但是管制最高不能超過三年,拘役最高不能超過一年,有期徒刑總和刑期不滿三十五年的,最高不能超過二十年,總和刑期在三十五年以上的,最高不能超過二十五年。

“數(shù)罪中有判處附加刑的,附加刑仍須執(zhí)行,其中附加刑種類相同的,合并執(zhí)行,種類不同的,分別執(zhí)行。”




 
 
 
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