宋某甲、宋某乙等開設(shè)賭場二審刑事判決書
安徽省阜陽市中級人民法院
（2024）皖12刑終496號
2024年09月05日
案件概述
書記員靳曉晨出庭履行職務(wù)，原審被告人宋某及其辯護人余鴻飛到庭參加訴訟?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
原判認(rèn)定：2023年10月1日，被告人宋某與張某合伙在臨泉縣宋集街南邊開設(shè)八洛克臺球廳，同年11月中旬，被告人宋某找到宋某稱將打煙機放置于臺球廳內(nèi)，獲得利潤后可以和宋某、張某分成。隨后宋某從淘寶上購買一臺打煙機，花費3200元與宋某兩人合伙支付;2024年1月20日左右，宋某與宋某兩人合伙再次購買兩臺打煙機，其中一臺打煙機放置于臺球廳內(nèi)使用，另一臺尚未使用。平時宋某負(fù)責(zé)總計算以及機器運營、張某和宋某負(fù)責(zé)換錢和管理，香煙由宋某提供，約定獲利按照宋某6成，宋某3成，張某1成進(jìn)行分配。自放置打煙機至今，宋某、張某、宋某共獲利4萬元，其中宋某獲利2.4萬元，宋某獲利1.2萬元，張某獲利4千元。2024年1月31日臨泉縣公安局民警現(xiàn)場查獲參賭人員及張某。經(jīng)清點，兩臺打煙機內(nèi)仍有現(xiàn)金賭資18040元、香煙87包。
另認(rèn)定，宋某、宋某主動到案，到案后均如實供述自己的犯罪事實;案發(fā)后，宋某退出違法所得2.4萬元，宋某退出違法所得1.2萬元，張某退出違法所得4千元。臨泉縣公安局查獲、扣押了賭博機3臺、賭資18040元、香煙87包、監(jiān)控器主機1臺、賬本2本。
另又認(rèn)定，2024年4月11日，臨泉縣公安局治安管理大隊出具了一份關(guān)于宋某舉報線索的情況說明，證實在被告人宋某的配合下，臨泉縣公安局治安大隊查獲多處容留賣淫場所，抓獲嫌疑人多名，宋某具有立功表現(xiàn)。
原判依據(jù)受案登記表、立案決定書、戶籍信息、前科證明、抓獲經(jīng)過、臨泉縣公安局賭博電子游戲機認(rèn)定書、現(xiàn)場勘查照片、打煙機賬目記錄、支付寶交易流水、微信交易流水、證明、安徽省統(tǒng)一公共支付平臺電子繳款書、臨泉縣公安局情況說明及打煙機內(nèi)查獲賭資香煙的照片、臨泉縣公安局治安管理大隊關(guān)于宋某舉報線索的情況說明、立功線索核實材料，證人梁某、趙某的證言，被告人宋某、宋某、張某的供述與辯解，辨認(rèn)筆錄、檢查筆錄等證據(jù)確認(rèn)上述事實。
一審法院認(rèn)為
原判認(rèn)為，被告人宋某、宋某、張某設(shè)置賭博機組織賭博活動，違法所得累計達(dá)到3萬元以上，情節(jié)嚴(yán)重，其行為構(gòu)成開設(shè)賭場罪。宋某、宋某主動到案后，如實供述其犯罪事實，系自首，且宋某具有立功情節(jié)，依法均予以減輕處罰。張某在共同犯罪中起次要和輔助作用，系從犯，依法予以減輕處罰。張某到案后，如實供述其犯罪事實，系坦白，依法予以從輕處罰。宋某當(dāng)庭自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法予以從寬處理。案發(fā)后，宋某、宋某、張某均已主動退出違法所得，且宋某、張某當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，酌情予以從輕處罰。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十七條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、第六十七條第一款、第三款、第六十八條、第七十二條、第七十三條第二款、第三款以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決：一、被告人宋某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年二個月，并處罰金20000元；二、被告人宋某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，緩刑三年，并處罰金10000元；三、被告人張某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑一年六個月，緩刑二年，并處罰金5000元；四、各被告人退繳的違法所得共計40000元予以沒收，上繳國庫；扣押在案的賭資18040元、香煙87包、賭博機3臺、賬本2本予以沒收，其余扣押物品由扣押機關(guān)依法處理。
上訴人主張
臨泉縣人民檢察院抗訴稱：宋某與宋某共同計議放置打煙機在宋某和張某經(jīng)營的臺球廳內(nèi)，隨后宋某與宋某共同出資購買三臺打煙機（一臺尚未使用），且均參與打煙機的管理服務(wù)，并在利益分配中占多數(shù)，二人在犯罪中的作用相當(dāng)。而宋某具有自首、立功、退贓、認(rèn)罪認(rèn)罰等減輕、從輕情節(jié)，與宋某相比，對宋某的量刑與其在犯罪中的地位、作用、量刑情節(jié)不相適應(yīng)，導(dǎo)致對宋某量刑明顯不當(dāng)。
二審法院認(rèn)為
阜陽市人民檢察院派員出庭支持臨泉縣人民檢察院的抗訴意見，認(rèn)為臨泉縣人民檢察院抗訴正確，應(yīng)予支持。
宋某上訴及其辯護人辯護提出：宋某對一審認(rèn)定的事實和罪名均不持異議，自愿認(rèn)罪、悔罪，且有自首、立功、主動退贓等從輕、減輕處罰情節(jié)，二審期間宋某再次向公安機關(guān)提供線索，從而得以偵破其他案件，有立功表現(xiàn)，并自愿預(yù)交罰金，請求對其適用緩刑。
經(jīng)二審審理查明的事實與一審相同，且經(jīng)一審、二審?fù)徟e證、質(zhì)證查證屬實的證據(jù)予以證實，本院予以確認(rèn)。
另查明，二審期間上訴人宋某向臨泉縣公安局提供線索，從而得以偵破其他案件，其有立功表現(xiàn)，并主動預(yù)交罰金20000元。
上述事實有公安機關(guān)出具的立功情況說明、立案決定書、拘留證、證人證言、安徽省統(tǒng)一公共支付平臺電子繳款書等證據(jù)予以證實，本院予以確認(rèn)。
對于某訴機關(guān)的抗訴意見、上訴人的上訴理由、辯護人的辯護意見，本院根據(jù)查明的事實和證據(jù)，綜合評判如下：
關(guān)于宋某的量刑問題，經(jīng)查，宋某與宋某共同計議在宋某與張某開設(shè)的臺球廳內(nèi)放置打煙機賺取利潤，二人商議分成比例，共同出資購買打煙機、共同管理，宋某是犯意提起者，分成比例較高，所起作用相對較大，一審鑒于宋某具有自首、立功、主動退繳違法所得、自愿認(rèn)罪、悔罪等情節(jié)以及在共同犯罪中的作用，對其減輕處罰，量刑并無不當(dāng)。二審期間，宋某再次檢舉他人犯罪，構(gòu)成立功，且積極履行罰沒款，具有悔罪表現(xiàn)，考慮到涉案打煙機放置時間不長，違法所得不多且均已退出，社會危害性較小，根據(jù)宋某的犯罪事實、性質(zhì)、情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，結(jié)合臨泉縣司法局調(diào)查評估意見，宋某具備適用社區(qū)矯正的條件，可以適用緩刑。對抗訴機關(guān)的部分抗訴意見、宋某及其辯護人的部分上訴理由及辯護意見本院予以采納。
本院認(rèn)為：上訴人宋某、原審被告人宋某、張某設(shè)置賭博機組織賭博活動，違法所得累計達(dá)到3萬元以上，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且屬情節(jié)嚴(yán)重。依法均應(yīng)予以懲處。宋某、宋某主動到案后，如實供述其犯罪事實，系自首；宋某兩次向公安機關(guān)提供重要線索，得以偵破其他案件，具有立功表現(xiàn)；張某在共同犯罪中起次要和輔助作用，系從犯，到案后，如實供述其犯罪事實，系坦白，對三人依法予以減輕處罰。宋某、宋某、張某均已主動退出違法所得，酌情予以從輕處罰。原判認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準(zhǔn)確，審判程序合法。鑒于二審期間出現(xiàn)新情況、新情節(jié)，對宋某適用法律不當(dāng)，本院依法予以改判。依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第二十六條第一款、第四款、第二十七條、第五十二條、第五十三條第一款、第六十四條、第六十七條第一款、第三款、第六十八條、第七十二條、第七十三條第二款、第三款、《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）（二）項的規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持安徽省臨泉縣人民法院（2024）皖1221刑初202號刑事判決第二、三、四項；
二、撤銷安徽省臨泉縣人民法院（2024）皖1221刑初202號刑事判決第一項；
三、上訴人（原審被告人）宋某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年二個月，緩刑三年，并處罰金人民幣二萬元（已繳納）。
（緩刑考驗期限，自判決確定之日起計算。）
本判決為終審判決。
審判人員
審判長孫穎
審判員王晴川
審判員劉杰
二〇二四年九月五日
書記員劉大衛(wèi)
