安徽省合肥市中級人民法院 刑事判決書
(2021)皖01刑終56號
抗訴機關(guān)合肥市蜀山區(qū)人民檢察院。
上訴人(原審被告人)陳某，男，漢族，1999年1 月25日 出生于安徽省定遠縣，被合肥市公安局蜀山分局執(zhí)行逮捕。現(xiàn)羈押于合肥市看守所。
辯護人蘇義飛，安徽金亞太律師事務(wù)所律師。
辯護人李琦，安徽金亞太律師事務(wù)所律師。
（部分內(nèi)容略）
原判認(rèn)定：2018年下半年，被告人陳某、仇某某先后在本市 蜀山區(qū)的“彩虹家園”、 “一家親”公寓設(shè)立賣淫點，招募、管 理多名婦女進行賣淫活動，并雇傭被告人袁某、張某豪(另案處理)為賣淫活動接送嫖客、望風(fēng)報信。
2018年11 月，被告人陳某、仇某某將賣淫點遷至本市蜀山區(qū)西環(huán)中心廣場11棟702室、8棟1705室，并指派被告人袁某、張某豪分別負責(zé)兩個賣淫窩點的現(xiàn)場管理。被告人陳某通過在微 信上發(fā)布含有賣淫項目、賣淫價格(以400元/次起)、賣淫人員的 信息招攬嫖客。被告人仇某某通過招募、管理賣淫婦女對賣淫活 動進行管控。袁某通過接送嫖客、收發(fā)嫖資對賣淫場所、賣淫婦女進行管理。
2018年11月13日前后，被告人仇某健來到合肥，接替陳某 的“客服”工作，通過微信在網(wǎng)上招攬嫖客。2018 年 1 1 月，被 告人袁某管控的賣淫女李某珊、胡某中、“蘋果”等人在西環(huán)中 心廣場11棟702室進行賣淫活動；張某豪管控的賣淫女宋X、謝某平、彭某霞、陳某瑩等人在西環(huán)中心廣場8棟1705室進行賣淫活動。
收取的嫖資，賣淫點與賣淫女五五分成，袁某、張某豪按照 200元/日獲取報酬，后期每單提成10元。仇某健按照200元/日獲取報酬?？鄢黜椫С龊?，剩余嫖資由陳某、仇某某五五分成。
被告人王某某、陳某、許某等人通過微信在網(wǎng)上為上述賣淫 點招攬嫖客，并聯(lián)絡(luò)、介紹嫖客，以促成賣淫交易。2018 年 1 0 月至案發(fā)，被告人王某某介紹嫖客162人次；被告人許某介紹嫖 客86人次；被告人陳某介紹嫖客75人次；被告人儲某躍介紹嫖 客45人次；被告人陳某虎介紹嫖客34人次；被告人魏某龍介紹 嫖客33人次；被告人方M慶介紹嫖客32人次；被告人周某順介 紹嫖客28人次；被告人裴某磊介紹嫖客26人次；被告人金某介紹嫖客25人次；被告人孫某豪介紹嫖客24人次；被告人仰某某、程某某、姚某分別介紹嫖客20人次；被告人徐L介紹嫖客19人次；被告人熊某龍、計某分別介紹嫖客15人次；被告人陳某麗、張某虎、李Z分別介紹嫖客14 人次；被告人王某嶺介紹嫖客12 人次；被告人唐某介紹嫖客11人次；被告人茆某介紹嫖客10人 次；被告人張某平介紹嫖客9人次，其中，被告人朱x參與介紹 嫖 客 3 人次；被告人米某群、褚某鋒分別介紹嫖客8人次；被告 人陳某招、聶某舟分別介紹嫖客7人次；被告人張x、張J、蔣 浩分別介紹嫖客6人次；被告人王某柱介紹嫖客5人次；被告人 姜某某、王K、白某冰分別介紹嫖客4 人次；被告人王某楊、王T、周某泉、許某星分別介紹嫖客3人次；被告人劉某、胡某彬、朱Q、李某、殷某保分別介紹嫖客2人次。
被告人王某某等45人共計介紹嫖客850人次，以每次收取嫖 資400 元計算，被告人陳某、仇某某至少獲利3萬元(與陳某在庭 審中、偵查階段供述其違法所得約3萬余元相符)，袁某至少獲利0.6萬元，仇某健至少獲利0.3 萬元。
2018年11月28日，公安機關(guān)在本市蜀山區(qū)西環(huán)中心廣場8 幢1705室、11幢702室分別將被告人仇某某、袁某抓獲。 2018 年 1 1 月 2 9日，公安機關(guān)在本市經(jīng)開區(qū)、肥東縣分別將被告人周國順、陳某抓獲；后在陳某的幫助下，在西環(huán)中心廣場2 幢703室將被告人仇某健抓獲。2018年12月30日至2019年7月11日， 公安機關(guān)分別先后將被告人茆某、姚某、朱x、張某平、許某星、王某嶺、姜某某、金某、魏某龍、張x、白某冰、王某某、褚某鋒、裝小器、朱Q、唐某、許某、徐L、蔣某、張某虎、周某泉、 王K、李某、胡某彬、程某某、陳某招、仰某某、李Z、王某楊、熊某龍、殷某保、劉某、王某柱、方M慶、計某、陳某、張J、陳某麗、陳某虎、米某群抓獲。2018年12月31日、2019年3月 5日、3月22日，被告人孫某豪、儲某躍、王T、聶某舟經(jīng)公安 機關(guān)電話通知后自行到案。到案后，各被告人均如實供述了涉案的主要事實。
（略）
另查明，王某某等人介紹嫖客850人次，以每次收取嫖資400 元起步計算，非法獲利總計34萬元，按賣淫窩點與賣淫女五五分 成，本案犯罪所得為17萬元，扣除陳某、袁某等人已退繳的部分犯罪所得10.68萬元，以及尚未繳納的仇某健犯罪所得3000元，裴某磊犯罪所得2600元，唐某犯罪所得1100元，張J犯罪所得600元，陳某、仇某某尚有犯罪所得合計5.59萬元沒有退繳。
上述事實，有一審、二審開庭審理中經(jīng)舉證、質(zhì)證確認(rèn)的證據(jù)證實。
現(xiàn)就控辯雙方焦點問題，評析如下：
1、本案陳某、仇某某、袁某的行為是否構(gòu)成組織賣淫情節(jié)嚴(yán)重，即本案能否認(rèn)定賣淫人員人數(shù)達到10人以上。
經(jīng)查： (1)對有據(jù)可查的賣淫女李某珊、胡某中、宋X、謝某平、彭某霞、陳某瑩及 “蘋果” (因“陳愛美”的真實身份未經(jīng)核實，不能直接將“蘋果”對應(yīng)為“陳愛美”)，計7名賣淫 人員，本院予以確認(rèn)。 (2)涉案賣淫女謝某云、程L無對應(yīng)的化名，與陳某等人每日向客服推送的賣淫女均標(biāo)注化名，二者不一致，同時認(rèn)定謝某云、程L從事賣淫活動僅有同案犯張某豪對二 人照片的辨認(rèn)筆錄，無其他證據(jù)相佐證，屬孤證，故現(xiàn)有證據(jù)不能確認(rèn)二人為賣淫人員。(3)對原公訴機關(guān)指控的其中5名身份信息不詳、僅有化名的賣淫人員不能確認(rèn)的理由：①現(xiàn)查明涉案的兩處賣淫窩點分別由袁某、張某豪管理，二人每日對嫖資收取 和費用結(jié)算均分開進行，同時兩處賣淫女還存在交叉流動，故此 不能排除同一賣淫女在不同賣淫窩點使用不同微信號化名從事賣 淫活動的可能性，事實上從上述查實的賣淫女李某珊、謝某平在 從事賣淫活動時使用過兩個微信號或化名予以佐證。由此，對存 在賣淫女使用兩個微信號化名從事賣淫可能的情況下，本案不能 排除同一賣淫女以不同微信號化名參與結(jié)算這種情形。同時本案 還存在前述賣淫女陳某瑩供賣淫使用的微信號化名未核實，無法與結(jié)算單中記載的化名相對應(yīng)，也就是說，沒有化名的陳某瑩實 際從事賣淫活動并參與了結(jié)算，但在結(jié)算單中沒有反映出來。至 此，僅以賬單記錄及用于賣淫女上鐘的微信信息等來統(tǒng)計賣淫女 人數(shù)，存在賣淫女重復(fù)計算的可能。②查獲的電子數(shù)據(jù)檢驗記錄顯示每天參與結(jié)算嫖資的賣淫女均在9人以下，以及由陳某等人每日向客服推送賣淫女的照片均在10張以下，均與陳某、袁某在 卷供述，同案人張某豪的供述，負責(zé)聯(lián)絡(luò)、介紹、推送嫖客的其 他原審被告人的在卷供述相印證，表明本案賣淫女人數(shù)在10人以 下。③本案還不能排除這種可能性，即行為人為擴大影響，從中獲取更多非法利益，故意編造、虛構(gòu)賣淫女的化名人數(shù)，讓賣淫女假扮不同角色，通過客服向嫖客推送，以此滿足嫖客的獵艷心態(tài)和選擇余地，在案事實也能反映賣淫女與向嫖客推送的照片完全不相符合，虛構(gòu)成分較大，由此導(dǎo)致賣淫女的微信號化名人數(shù)與實際賣淫女人數(shù)不一致?；诖耍瑢τ谠V機關(guān)指控的其中 5 名身份信息不詳、僅有化名的賣淫女，因不能排除存有重復(fù)計算的可能，無法排除合理懷疑，得出唯一結(jié)論，故不予確認(rèn)。綜上，本案能查證屬實的賣淫女人數(shù)為7人。故抗訴機關(guān)及合肥市 人民檢察院認(rèn)為本案陳某、仇某某組織賣淫女人數(shù)在10人以上，構(gòu)成組織賣淫“情節(jié)嚴(yán)重”的意見不能成立，不予支持。
2、本案犯罪所得的認(rèn)定。
有據(jù)可查本案非法獲利總計34萬元，按賣淫窩點與賣淫女五 五分成，本案犯罪所得為17萬元，扣除陳某、袁某等人已退繳的 部分犯罪所得10.68萬元，以及尚未繳納的仇某健犯罪所得3000 元，裴某磊犯罪所得2600元，唐某犯罪所得1100元，張J犯罪所得600元，陳某、仇某某尚有犯罪所得合計5.59萬元沒有退繳， 應(yīng)當(dāng)依法繼續(xù)追繳。合肥市人民檢察院此節(jié)意見成立，予以支持。
原判對陳某、仇某某違法所得認(rèn)定的數(shù)額有誤，應(yīng)予糾正。
3、本案陳某的行為是否構(gòu)成坦白。
經(jīng)查，陳某歸案后對本案組織賣淫活動的組織構(gòu)架、人員組 成、賣淫場所、持續(xù)時間、分贓情況等主要犯罪事實均作了如實 供述，僅在一審?fù)徶袑u淫女人數(shù)及犯罪所得情況所作的供述與一審、二審查明的事實不完全一致?？梢?，陳某的行為構(gòu)成坦白故對合肥市人民檢察院認(rèn)為陳某不構(gòu)成坦白的意見不予支持 4、本案扣押財物的處理，對公安機關(guān)從陳某、袁某處查扣手機各2 部； 從仇某某、 化護健、王某某、許某、陳某、儲某躍、陳某虎、魏某龍、方M慶 周某順、裴某磊、金某、孫某豪、仰某某、程某某、姚某、徐L、熊某龍、計某、陳某麗、張某虎、李Z、唐某、茆某、張某平、 米某群、褚某鋒、陳某招、張J、張x、蔣某、王某柱、王K、 白某冰、王某楊、周某泉、劉某、朱Q、李某、殷某保、胡某彬、 張某豪處查扣手機各1部，均系行為人作案時使用，以及從仇某城處查扣作案工具避孕套122只，依法予以沒收。
本院認(rèn)為：上訴人陳某、仇某某、袁某組織多名賣淫婦女從事賣淫活動，其行為均已構(gòu)成組織賣淫罪，論罪應(yīng)處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。在組織賣淫的共同犯罪中，陳某、仇某某、袁某積極實施犯罪，均為主犯，其中對陳某、仇某某應(yīng)按照其組織的全部犯罪處罰，對袁某應(yīng)按照其所參與的全部犯罪處罰， 一審在量刑上考慮到袁某與陳某、仇某某作用、地位不同，對袁某業(yè)已區(qū)別對待。故仇某某、袁某提出其系從犯的意見均不 能成立。原審被告人仇某健明知陳某等人從事組織賣淫活動，仍 聽從指揮和分工協(xié)作，從事客服工作；原審被告人王某某、許某、 陳某、儲某躍、陳某虎、魏某龍、方M慶、周某順、裴某磊、金 磊、孫某豪、仰某某、程某某、姚某、徐L、熊某龍、計某、陳某麗、張某虎、李Z、王某嶺、唐某、茆某、張某平、米某群、褚某鋒、陳某招、聶某舟、張J、張x、蔣某、王某柱、姜某某、 王K、白某冰、朱x、王某楊、王T、周某泉、許某星、劉某、 朱Q、李某、殷某保、胡某彬為上述賣淫組織招攬嫖客等，其行 為均已構(gòu)成協(xié)助組織賣淫罪。儲某躍、孫某豪、聶某舟、王T在 接電話通知后自行到案，并如實供述涉案的主要事實，屬自首， 依法可從輕處罰；陳某、仇某某、袁某等其余原審被告人在到案 后能夠如實供述涉案的主要事實，屬坦白，依法可從輕處罰。陳 鵬歸案后協(xié)助公安機關(guān)抓獲同案犯，屬立功，依法可從輕處罰。 量刑時一并考慮到大部分涉案人員均系初犯，主動退繳違法所得 等情節(jié)，以及袁某等人自愿認(rèn)罪，依法可從寬處理的情節(jié)。原判 根據(jù)本案查明的事實結(jié)合上述量刑情節(jié)，對陳某、仇某某、袁某 的定罪量刑并無不當(dāng)，故陳某、仇某某、袁某及各自辯護人提出 原判量刑過重的意見不能成立，不予采納。原判認(rèn)定的基本事實清楚，量刑適當(dāng)，唯對陳某、仇某某犯罪所得認(rèn)定的數(shù)額有誤，及對涉案扣押的作案工具手機未予處置，應(yīng)予糾正。審判程序合法。案經(jīng)本院刑事專委會討論決定，依照《中華人民共和國刑法》第三百五十八條第一款、第四款、第二十五條第一款、第六十七 條第一款、第三款、第六十八條、第七十二條第一款、第三款、 第七十三條第二款、第三款、第六十四條， 《最高人民法院、最 高人民檢察院關(guān)于辦理組織、強迫、引誘、容留、介紹賣淫刑事 案件適用法律若干問題的解釋》第一條、第四條、第十三條、《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條和第二百三十六條第一款第(二)項之規(guī)定，判決如下
一、維持合肥市蜀山區(qū)人民法院(2019)皖0104刑初658 號刑事判決的第一、二、三、四、五、六、七、八、九、十、十一十二、十三、十四、 十五、 十 六 、十七、十八、十九、二十、二十一、二十二、二十三、二十四、二 十 五 、二十六、 二十七、二 十八、 二十九、 三十、 三十一、三十二、 三十三、三十四、三十 五、三十六、三十七、三十八、三十九、四十、四十一 、四十二、 四十三、四十四、四十五、 四十六、 四十七、四十八、四十九項， 即：被告人陳某犯組織賣淫罪，判處有期徒刑九年，并處罰金人 民幣十萬元。被告人仇某某犯組織賣淫罪，判處有期徒刑九年三 個月，并處罰金人民幣十萬元。被告人袁某犯組織賣淫罪，判處 有期徒刑五年三個月，并處罰金人民幣五萬元。被告人仇某健犯 協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑三年三個月，并處罰金人民幣三 萬元。被告人王某某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑三年，并 處罰金人民幣四萬元。被告人許某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期 徒刑二年九個月，并處罰金人民幣二萬元。被告人陳某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年八個月，并處罰金人民幣一萬八千元。被告人儲某躍犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年四個月， 并處罰金人民幣 一 萬二千元。被告人陳某虎犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年三個月，緩刑三年，并處罰金人民幣九千元。
被告人魏某龍犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年二個月，并處罰金人民幣九千元。被告人方M慶犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年二個月，并處罰金人民幣九千元。被告人周某順犯協(xié) 助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年二個月，并處罰金人民幣八千 元。被告人裴某磊犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年四個月， 并處罰金人民幣八千元。被告人金某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有 期徒刑二年二個月，并處罰金人民幣八千元。被告人孫某豪犯協(xié) 助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年一個月，并處罰金人民幣六千 元。被告人仰某某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年二個月， 并處罰金人民幣七千元。被告人程某某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處 有期徒刑二年二個月，并處罰金人民幣七千元。被告人姚某犯協(xié) 助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年二個月，并處罰金人民幣七千 元。被告人徐L犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年一個月， 并處罰金人民幣六千元。被告人熊某龍犯協(xié)助組織賣淫罪，判處 有期徒刑二年一個月，并處罰金人民幣六千元。被告人計某犯協(xié) 助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年一個月，并處罰金人民幣六千 元。被告人陳某麗犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年，并處 罰金人民幣六千元。被告人張某虎犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期 徒刑二年，并處罰金人民幣六千元。被告人李Z犯協(xié)助組織賣淫 罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣六千元。被告人王某嶺犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣六千元。
被告人唐某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年一個月，并處 罰金人民幣六千元。被告人茆某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五千元。被告人張某平犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五千元。被告人米某群犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年十一個月，并處罰金人民 幣五千元。被告人褚某鋒犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年十一個月，并處罰金人民幣五千元。被告人陳某招犯協(xié)助組織吉 涅罪、判處有期徒刑一年十一個月，并處罰金人民幣五千元。被 告人聶某舟犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年十個月，并處 罰金人民幣四千元。被告人張J犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五千元。被告人張x犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年十一個月，并處罰金人民幣五千元。被告人蔣某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年十一個月，并處罰金人民幣五千元。被告人王某柱犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣四千元。被告人姜某某犯協(xié)助組織賣 淫罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣四千元。被告 人王K犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金 人民幣四千元。被告人白某冰犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑 一年十個月，并處罰金人民幣四千元。被告人朱x犯協(xié)助組織賣 淫罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣三千元。被告人王某楊犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑 一 年十個月，并處罰金人民幣三千元。被告人王T犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑 一年九個月，并處罰金人民幣三千元。被告人周某泉犯協(xié)助組織 賣淫罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣三千元。被告人許某星犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑一年十個月，并處罰金人民幣三千元。被告人劉某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒 刑一年九個月，并處罰金人民幣二千元。被告人朱Q犯協(xié)助組織 賣淫罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金人民幣二千 元。被告人李某犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑十個月，緩刑 一年，并處罰金人民幣二千元。被告人殷某保犯協(xié)助組織賣淫罪， 判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金人民幣二千元。被告 人胡某彬犯協(xié)助組織賣淫罪，判處有期徒刑十個月，緩刑一年，并處罰金人民幣二千元。
二、撤銷合肥市蜀山區(qū)人民法院(2019)皖0104刑初658號 刑事判決的第五十項，即：沒收退繳的違法所得人民幣十萬零六 千八百元，上繳國庫；繼續(xù)追繳被告人陳某的違法所得人民幣一 萬元，追繳被告人仇某某的違法所得三萬元，仇某健的違法所得三千元，裴某磊的違法所得人民幣二千六百元，唐某的違法所得人民幣一千一百元，張J的違法所得人民幣六百元，上繳國庫；查扣的作案工具避孕套一百二十二只予以沒收。
三 、沒收退繳的違法所得人民幣十萬六千八百元，上繳國庫；繼續(xù)追繳上訴人陳某、仇某某的違法所得合計人民幣五萬五千九
百元，原審被告人仇某健的違法所得人民幣三千元、原審被告人裴某磊的違法所得人民幣二千六百元、原審被告人唐某的違法所 得人民幣一千一百元、原審被告人張J的違法所得人民幣六百元， 上繳國庫；在案查扣的作案工具上訴人陳某、袁某手機各2部，
上訴人仇某某和原審被告人仇某健、王某某、許某、陳某、儲某、陳某虛、魏某龍、方M慶、周某順 費某磊、金某、孫某亮 仰某某、程某某、姚某、徐L、熊某龍、計某、陳某麗、張某虎 李Z、唐某、茆某、張某平、米某群、褚某鋒、陳某招、張J、 張x、蔣某、王某柱、王K、白某冰、王某楊、周某泉、劉某、 朱Q、李某、殷某保、胡某彬、張某豪手機各1 部，以及避孕套122只，依法予以沒收。
本判決為終審判決。
胡 宏 林
沈 昊
高 曉 云
二 O 二一年三月二十九日
法 官 助 理
書 記 員
