湖南省大通湖管理區(qū)人民法院刑事判決書
（2021）湘0991刑初107號
湖南省益陽市大通湖管理區(qū)（下稱大通湖區(qū)）人民檢察院以大檢刑檢刑訴[2021]Z47號起訴書指控被告人包某犯銷售假冒注冊商標的商品罪，向本院提起公訴。本院于2021年11月4日受理后，依法組成合議庭，適用普通程序公開開庭審理了本案。在審理過程中，大通湖區(qū)人民檢察院于2022年1月29日向本院建議延期審理，于2022年2月28日向本院建議恢復(fù)審理。大通湖區(qū)人民檢察院檢察員李根出庭支持公訴，被告人包某及其辯護人張正德等參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
公訴機關(guān)指控，2018年4月份以來，被告人包某為獲取非法利益，通過其在義烏市江北下朱村經(jīng)營的“土豆爆款”門店大肆銷售假冒貼牌的“美人計”塑身衣、“幸福狐貍”牌內(nèi)衣、“奧鉆”牌塑腰帶，涉案金額200余萬元，其中包某銷售給王亮（另案處理）美人計塑身衣16萬余元、幸福狐貍文胸2千余元。2018年8月3日，XXX在被告人包某倉庫扣押幸福狐貍內(nèi)衣褲155箱。
為證實上述指控，公訴機關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示了到案說明、戶籍資料、扣押決定書、工商資料和商標信息、銀行流水、聊天記錄截圖等書證，證人張某、王亮等人的證言，被告人包某的供述與辯解，提取筆錄、辨認筆錄，價格認定和鑒定書等證據(jù)。
公訴機關(guān)認為，被告人包某為獲取非法利益，明知假冒的注冊商標的產(chǎn)品進行銷售，數(shù)額較大，其行為構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪。包某認罪認罰，可以從寬處理。包某案發(fā)后積極退繳違法所得，可以酌情從輕處罰。建議對包某判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金。
被告人包某對指控事實、罪名沒有異議且簽字具結(jié)，在開庭審理過程中亦無異議。其辯護人提出的辯護意見是，鑒定報告主要的材料依據(jù)是包某的訊問筆錄，資金流水中包含有合法經(jīng)營及不合法經(jīng)營的數(shù)據(jù)，導(dǎo)致鑒定出的最終數(shù)據(jù)不準確。公訴機關(guān)指控的犯罪金額中查證屬實的為16.2萬元。該份鑒定得出的毛利潤22.1萬元，超過了公訴機關(guān)的指控。被告人包某具有坦白、認罪認罰、已退繳全部違法所得、取得被害單位的諒解、初犯、偶犯的量刑情節(jié)，請求對被告人從寬處理。為了證明自己的主張，向本院提交以下證據(jù)：1.和解協(xié)議、轉(zhuǎn)賬記錄，擬證明被告人包某對美人計健康公司賠償了34萬元，該公司對包某的行為予以諒解；2.轉(zhuǎn)賬記錄，擬證明被告人包某在案發(fā)后已退繳違法所得22.1萬元。
經(jīng)審理查明，2018年4月份至2020年期間，被告人包某為獲取非法利益，通過其在義烏市江北下朱村經(jīng)營的“土豆爆款”門店大肆銷售假冒貼牌的“美人計”塑身衣、“幸福狐貍”牌內(nèi)衣、“奧鉆”牌塑腰帶。2018年9月份至2019年10月份，被告人包某銷售“美人計”牌塑身衣約四萬件，金額共計138萬元。2020年3月至2020年5月，被告人包某銷售“奧鉆”牌塑腰帶幾百條，金額共計1萬元。2018年6月至2020年5月，被告人包某銷售“幸福狐貍”牌內(nèi)衣約9萬件，金額共計82萬元。其中包某銷售給王亮（另案處理）“美人計”牌塑身衣16萬余元、“幸福狐貍”牌文胸2千余元。
2020年8月1日，被告人包某被XXX機關(guān)抓獲到案。
另查明，2020年8月1日，XXX機關(guān)從包某處扣押電腦主機1臺，業(yè)務(wù)聯(lián)系手機2部，“幸福狐貍牌”內(nèi)衣147箱，“幸福狐貍牌”吊牌2箱，“幸福狐貍牌”內(nèi)衣塑料包裝袋1箱，“幸福狐貍牌”內(nèi)褲6箱，“幸福狐貍牌”內(nèi)衣外包裝殼1箱，“奧鉆牌”內(nèi)衣1箱，“美人計”內(nèi)衣5件，“美人計”標簽紙1包，“美人計”包裝塑料袋1包、內(nèi)衣說明書1箱。
2020年8月27日，被告人包某的家屬主動向XXX機關(guān)退繳違法所得22萬元，該款項由益陽市XXX局大通湖分局扣押。2022年5月9日，被告人包某向本院退繳違法所得0.1萬元。
又查明，2022年3月11日，經(jīng)益陽市中天會計師事務(wù)所有限責(zé)任公司進行司法鑒定，認定：2018年至2020年期間，被告人包某通過經(jīng)營的“土豆爆款”門店銷售假冒貼牌的“美人計”塑身衣138萬、“幸福狐貍”牌內(nèi)衣82萬元、“奧鉆”牌塑腰帶1萬元，以上共計221萬余元，毛利率為10%左右，毛利潤約為22.1萬元左右。
再查明，受本院委托，福建省閩侯縣社區(qū)矯正管理局于2022年5月24日出具調(diào)查評估意見書，評估意見：是否適用社區(qū)矯正由法院依法審定。
上述事實有經(jīng)庭審質(zhì)證、確認的接報案登記表、立案決定書、扣押決定書、拘留證、調(diào)取證據(jù)通知書、提取筆錄、封存筆錄及清單、取樣筆錄、商品鑒定書、價格證明、工商資料及商標信息、戶籍資料、王亮、包某的銀行流水、到案說明、諒解書、辨認筆錄、情況說明、認罪認罰具結(jié)書，證人張某、王某、黃某的證言，被告人包某的供述與辯解、同案人王亮的供述與辯解，益中會師[2022]審鑒字第03號司法會計鑒定報告書，支付寶數(shù)據(jù)光盤等證據(jù)證實，足以認定。
本院認為，被告人包某銷售明知是假冒注冊商標的商品，銷售金額數(shù)額巨大，其行為構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪。公訴機關(guān)的指控成立。因《中華人民共和國刑法修訂案（十一）》自2021年3月1日施行，并對銷售假冒注冊商標的商品罪的犯罪構(gòu)成中客觀要件由銷售金額修改成違法所得數(shù)額，因被告人包某的犯罪行為發(fā)生在《中華人民共和國刑法修訂案（十一）》之前，根據(jù)從舊兼從輕的原則，應(yīng)適用《中華人民共和國刑法修訂案（十一）》修訂前的刑法，對被告人包某應(yīng)以其銷售金額來定罪量刑。對辯護人認為的本案中益中會師[2022]審鑒字第03號司法會計鑒定報告書不準確的意見，經(jīng)查，與本院查明的事實不符，對該意見不予支持。被告人包某到案后如實供述自己的犯罪事實，系坦白，且認罪認罰，可從輕處罰。案發(fā)后，被告人包某已退繳全部違法所得，可酌情從輕處罰。結(jié)合社區(qū)矯正單位對被告人包某的社區(qū)矯正調(diào)查評估意見，宣告緩刑對其所居住社區(qū)沒有重大不良影響，故依法可對被告人包某宣告緩刑。辯護人關(guān)于被告人具有坦白、認罪認罰、積極退繳違法所得，可宣告緩刑的意見，本院予以支持。公訴機關(guān)的量刑建議適當(dāng)。依據(jù)1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第二百一十四條、第六十四條、第六十七條第三款、第七十二條第一、三款、第七十三條第二、三款，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條，《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋（三）》第十條、第十一條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百零一條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人包某犯銷售假冒注冊商標的商品罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣二十二萬一千元。
（緩刑考驗期自本判決確定之日開始計算。罰金于本判決生效后十日內(nèi)向本院繳納。）
對被告人包某的違法所得人民幣二十二萬一千元，予以沒收，上繳國庫。對從包某處扣押電腦主機一臺，業(yè)務(wù)聯(lián)系手機二部，幸福狐貍牌內(nèi)衣一百四十七箱，幸福狐貍牌吊牌二箱，幸福狐貍內(nèi)衣塑料包裝袋一箱，幸福狐貍牌內(nèi)褲六箱，幸福狐貍牌內(nèi)衣外包裝殼一箱，奧鉆牌內(nèi)衣一箱，美人計內(nèi)衣五件，美人計標簽紙一包，美人計包裝塑料袋一包、內(nèi)衣說明書一箱，由扣押機關(guān)益陽市XXX局大通湖分局予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向湖南省益陽市中級人民法院提出上訴。書面上訴的應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 黃澤宇
人民陪審員 吳躍龍
人民陪審員 王 丹
二〇二二年五月二十五日
書 記 員 徐 丹
