案??由 受賄
案??號 （2021）桂09刑終115號
廣西壯族自治區(qū)興業(yè)縣人民法院審理廣西壯族自治區(qū)興業(yè)縣人民檢察院指控原審被告人文某某犯受賄罪一案，2021年1月13日作出（2020）桂0924刑初155號刑事判決。原審被告人文某某不服，向本院提出上訴。本院于2021年2月4日立案受理并依法組成合議庭，于同年3月24日公開開庭進行了審理。廣西壯族自治區(qū)玉林市人民檢察院指派檢察官潘朔出庭履行職務，上訴人文某某及其辯護人莫濱華、蔣錚到庭參加訴訟。期間，經(jīng)廣西壯族自治區(qū)高級人民法院和最高人民法院批準，分別延長審理期限二個月?，F(xiàn)已審理終結。
原判認定：
一、主體身份
文某某于2011年5月3日，任中共興業(yè)縣委員會委員、書記；2016年5月10日，任中共興業(yè)縣委員會書記；2019年3月29日，任興業(yè)縣財政局黨組書記；2019年4月2日，任興業(yè)縣財政局局長。
原判認定上述事實有戶籍證明、戶籍登記證明，中共興業(yè)縣委員會興黨干〔2011〕23號《關于梁某等同志任免職的通知》，中共興業(yè)縣委員會興黨干〔2016〕27號《關于李某5等同志任免職的通知》，中共興業(yè)縣委員會興黨干〔2019〕29號《關于文某某同志任職的通知》、興業(yè)縣人民代表大會常務委員會文件興人發(fā)〔2019〕6號《關于文某某同志任職的通知》，中共興業(yè)縣委員會興黨干〔2019〕40號《關于文某某、李某6同志免職的通知》，中共興業(yè)縣委員會興黨干〔2020〕53號《關于劉某等同志任免職的通知》、興業(yè)縣人民代表大會常務委員會文件興人發(fā)〔2020〕8號《關于劉某等同志任免職的通知》等證據(jù)證實。
二、受賄事實
2011年至2020年，被告人文某某在擔任興業(yè)縣黨委書記、興業(yè)縣黨委書記及興業(yè)縣財政局黨組書記、局長期間，利用職務上的便利或職權地位形成的便利條件，在項目審批、工程項目承攬、工程款撥付等事項上為凌某、林某、鄭某、吳某1、梁某1、楊某1、梁某2、韓某、何某2、黃某1、楊某2、邱某、黃某3、侯某、游某、陳某2、唐某等人提供幫助，收受上述人員給予的財物，其中現(xiàn)金共計人民幣463.6萬元、價值0.6018萬元的1臺蘋果牌筆記本電腦、價值共0.5萬元的購物卡5張、價值0.1萬元的真龍海韻香煙2條以及12箱飛天茅臺酒。具體事實分述如下：
（一）2011年下半年，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣黨委書記的職務便利，接受凌某的請托，在與凌某簽訂承包合同中提供幫助，使凌某承包園藝場的土地延長承包期限。后文某某于2012年下半年、2013年春節(jié)前分2次收受凌某送給的現(xiàn)金9萬元。
原判認定上述事實有證人凌某的證言，合同書、租金繳交數(shù)額及時間表、補充協(xié)議、會議紀要以及被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（二）2014年，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣黨委書記的職務便利，接受林某的請托，在企業(yè)管理站與林某簽訂承包合同中提供幫助，使林某承包原紅磚廠的土地及魚塘延長承包期限。后文某某于2014年期間分2次收受林某送給的現(xiàn)金7萬元。
原判認定上述事實有證人林某、羅某的證言，土地承包合同書、補充協(xié)議、會議記錄，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（三）2014年，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣黨委書記的職務便利，接受鄭某的請托，在企業(yè)管理站與鄭某簽訂承包合同中提供幫助，使鄭某承包建材一廠的機械、廠房等延長承包期限。后文某某于2014年至2020年期間，分11次收受鄭某送給的現(xiàn)金6.6萬元。
原判認定上述事實有證人鄭某證言，承包合同書、補充協(xié)議、會議記錄，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（四）2015年上半年，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣黨委書記的職務便利，接受吳某1的請托，在購買興業(yè)縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社的位于興業(yè)縣第一中學側面的土地中利用該聯(lián)社黨委書記李某1提供幫助。后文某某于2015年8月份的一天，收受吳某1送給的現(xiàn)金10萬元。
原判認定上述事實有證人吳某1、李某1的證言，興業(yè)縣農(nóng)村信用社的土地使用權轉讓協(xié)議及相關材料，李某1的任免職文件，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（五）2015年，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣黨委書記的職務便利，接受梁某1的請托，在承攬興業(yè)縣天眼監(jiān)控系統(tǒng)項目及撥付工程款等事項中提供幫助，收受梁某1送給的現(xiàn)金4萬元及價值6018元的蘋果牌筆記本電腦1臺。案發(fā)后，該筆記本電腦已被扣押并移送到本院。
原判認定上述事實有證人梁某1的證言，天網(wǎng)工程項目招投標文件，廣西聯(lián)視科技有限公司的情況說明，天網(wǎng)工程項目合同書，天網(wǎng)工程項目驗收材料、天網(wǎng)工程項目撥款憑證，價格認定結論書，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（六）2016年4月份的一天，楊某1知曉被告人文某某即將調(diào)任興業(yè)縣黨委書記，為拉攏關系，在內(nèi)籃球場送給文某某3萬元現(xiàn)金，并請托文某某調(diào)任后幫助承攬相關工程項目，文某某諾許。2016年5月份，被告人文某某任興業(yè)縣黨委書記后，為楊某1在承攬山奇村、西寨村等扶貧立項的道路硬化項目工程等事項中提供幫助。2017年7月份的一天，在通往的路邊，文某某收受楊某1送給的現(xiàn)金14萬元。
原判認定上述事實有證人楊某1、吳某2的證言，興業(yè)縣山奇村、西寨村扶貧道路硬化項目材料，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（七）2016年至2018年間，被告人文某某利用其擔任黨委書記的職務便利，接受梁某2的請托，在承攬石山村、南塘村、安國村、西寨村相關建設及北寮嶺健身生態(tài)森林公園建設等事項中提供幫助，多次通過中間人馬某收受梁某2送給的現(xiàn)金25萬元。
原判認定上述事實有證人梁某2、馬某、陳某1的證言，興業(yè)縣西寨村、安國村、石山村、南塘村文體公共服務活動中心工程項目和興業(yè)縣北寮嶺健身生態(tài)森林公園建設工程項目材料，興業(yè)縣鳳文村上、下東門屯道路硬化工程和鳳文村陳屋屯、石必嶺球場硬化工程項目材料，興業(yè)縣石山村道路硬化工程項目材料，興業(yè)縣白花村白花屯姜沖水庫灌溉涵道、白四屯道路硬化工程項目材料，興業(yè)縣龍平村大垌屯、龍?zhí)镣偷孛嬗不こ添椖坎牧?，興業(yè)縣西寨村水步嶺活動中心場地硬化工程、西寨村村委戲臺、雨棚工程項目材料，興業(yè)縣南塘村石塘屯、南塘屯道路硬化工程項目材料，興業(yè)縣大文村活動中心場地硬化工程項目材料，興業(yè)縣石山村道路硬化、籃球場工程項目材料，興業(yè)縣蒲塘村東門屯道路硬化工程項目材料，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（八）2016年上半年至2019年9月間，被告人文某某利用其擔任黨委書記的職務便利，接受韓某的請托，在承攬興業(yè)縣爐嶺村、南塘村、山奇村等扶貧道路硬化工程和興業(yè)縣北寮嶺公園建設工程等事項中提供幫助，多次收受韓某送給的現(xiàn)金62萬元。
原判認定上述事實有證人韓某、吳某2的證言，興業(yè)縣爐嶺小學至洋坡等6個屯級、南塘村石基塘至出水沖等4個屯級、山奇村山陳路至壓歐嶺韋遠鵬戶等道路硬化項目材料，興業(yè)縣北寮嶺公園、籃球場美化工程項目材料，興業(yè)縣寮峰食品有限公司年產(chǎn)2000噸豆制品建設項目材料，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（九）2014年1月份，黃某1等人申請登記注冊了金鼎公司。2015年后，該公司在興業(yè)縣城區(qū)木鞋圩路口東南角一塊地塊上投資建設“金鼎·鉆石大廈”樓盤項目。2016年1月至2017年間，金鼎公司的實際控制人何某2、黃某1請托時任興業(yè)縣、黨委書記的被告人文某某，為該樓盤項目在提高容積率、建設規(guī)模變更等事項提供幫助，并承諾給予好處費，文某某諾許。但由于公司資金緊缺，何某2、黃某1未能拿出資金給文某某，雙方便商定：以虛構債權債務的形式，由何某2、黃某1向文某某出具70萬元的借條并加蓋公司印章，同時何某2、黃某1還需過戶金鼎公司的部分股權到文某某胞姐文某名下作為擔保。文某某遂利用職權和地位形成的便利條件，請托時任興業(yè)縣住房和城鄉(xiāng)建設局局長鐘某1提供幫助。2016年，“金鼎·鉆石大廈”樓盤獲得興業(yè)縣住建局審批提高了容積率為8.55，根據(jù)興業(yè)縣城區(qū)控制性詳細規(guī)劃，提高后的容積率與規(guī)劃控制指標嚴重不符。隨后，文某某與何某2、黃某1再次商定，確認好處費為98.55萬元，何某2、黃某1表示待公司資金好轉即付清該筆好處費給文某某。2017年，“金鼎·鉆石大夏”欲變更建設規(guī)模，何某2、黃某1再次請托文某某提供幫助，文某某又請托了鐘某1等人，后該樓盤獲得審批變更手續(xù)，即樓盤從16層樓高變更為22層及變更房屋朝向等。根據(jù)興業(yè)縣城區(qū)控制性詳細規(guī)劃，“金鼎·鉆石大夏”樓盤項目所在地塊建筑限高，該樓盤獲批的高度與規(guī)劃指標嚴重不符。2019年8月份，金鼎公司“金鼎·鉆石大夏”樓盤項目開始預售，并獲取了銀行貸款。同月10日至12日，何某2從金鼎公司借款轉入其大哥何某1的賬戶，后何某1按照何某2吩咐，將240萬元陸續(xù)取現(xiàn)，交給文某某指定的蘇某等人。
原判認定上述事實有證人何某2、黃某1、文某、李某2、韋某、蘇某、何某1、謝某、黃某2、鐘某1、黎某、莫某的證言，玉林金鼎房地產(chǎn)開發(fā)有限公司開業(yè)登記材料、工商備案材料、變更登記材料、股權出質(zhì)（設立）材料，興業(yè)縣人民政府關于興業(yè)縣城區(qū)局部區(qū)域控制性詳細規(guī)劃的規(guī)范文件及圖紙，關于審定興業(yè)縣木鞋圩路口“鉆石大廈”建設方案的請示（興住建字（2016）63號）、規(guī)劃專家評審會議紀要、“金鼎·鉆石大廈”規(guī)劃許可、規(guī)劃總平面圖等項目材料，興監(jiān)查詢【2020】132號、131號協(xié)助財產(chǎn)通知書及查詢結果，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（十）2019年下半年間，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣財政局局長的職務便利，接受楊某2的請托，在承攬興業(yè)縣財政局檔案柜采購項目、智能型電動密集架采購項目等事項中提供幫助，分2次收受楊某2送給的現(xiàn)金23萬元。2020年春節(jié)期間，文某某將上述現(xiàn)金退回給楊某2。
原判認定上述事實有證人楊某2的證言，合同書，政府采購計劃書、會議記錄、請款函、支付憑證，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（十一）2019年，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣財政局局長的職務便利，接受邱某的請托，在廣西華寅工程造價咨詢有限公司財政評審業(yè)務、撥付評審服務費等事項中提供幫助，于2019年至2020年春節(jié)前，分3次收受邱某送給的現(xiàn)金8.2萬元。2020年春節(jié)期間，文某某將上述現(xiàn)金退回給邱某。
原判認定上述事實有證人邱某的證言，興業(yè)縣財政投資評審服務采購合同書，撥款憑證，興業(yè)縣財政投資評審服務采購合同書，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（十二）2019年至2020年期間，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣財政局局長的職務便利，接受黃某3的請托，在廣西翰林工程項目管理有限責任公司玉林分公司撥付財政評審服務費等事項中提供幫助，于2019年9月至2020年春節(jié)前，分3次收受黃某3送給的現(xiàn)金3.8萬元。2020年春節(jié)期間，文某某將該現(xiàn)金退回給黃某3。
原判認定上述事實有證人黃某3的證言，興業(yè)縣財政投資評審服務采購合同書，撥款憑證，興業(yè)縣財政投資評審服務采購合同書，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（十三）2019年至2020年期間，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣財政局局長的職務便利，接受廣西桂騰建設有限公司侯某的請托，在廣西桂騰建設有限公司資金撥付等事項中提供幫助，于2019年中秋節(jié)至2020年春節(jié)前，在玉林市次收受侯某送給的現(xiàn)金3萬元、5張各面值1000元購物卡（共0.5萬元）、價值1000元的2條真龍·海韻香煙及2箱飛天茅臺酒。2020年春節(jié)前后，文某某將上述現(xiàn)金、物品退回給侯某。
原判認定上述事實有證人侯某的證言，支付憑證，價格認定結論書，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（十四）2019年中秋節(jié)至2020年春節(jié)期間，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣財政局局長的職務便利，接受廣西元捷投資集團有限公司游某的請托，在廣西元捷投資集團有限公司工程款撥付等事項中提供幫助，在興業(yè)縣財政局宿舍樓下、南寧市，多次收受游某送的共10箱飛天茅臺酒。
原判認定上述事實有證人游某的證言，支付憑證，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（十五）2019年至2020年間，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣財政局局長的職務便利，接受興業(yè)縣恒星廣告公司陳某2的請托，在承攬興業(yè)縣財政局圍墻新建工程、財政獎補太陽能路燈采購安裝項目、興業(yè)縣農(nóng)業(yè)農(nóng)村局的2020年興業(yè)縣葵陽鎮(zhèn)貧困村小型公益性生產(chǎn)設施（農(nóng)田水利）建設項目舊城村Ⅱ標、興業(yè)縣水利局飲水安全鞏固提升工程等事項中提供幫助，收受陳某2送給的現(xiàn)金40萬元。2020年春節(jié)后，文某某將該現(xiàn)金退回給陳某2。
原判認定上述事實有證人陳某2、陳某3、鐘某2、蔣某的證言，興業(yè)縣政府采購計劃書、2020年興業(yè)縣葵陽鎮(zhèn)貧困村小型公益性生產(chǎn)設施（農(nóng)田水利）建設項目舊城村Ⅱ標成交通知書、招標代理委托協(xié)議書、資金撥付審批表、工程款預付款申請表、2020年興業(yè)縣葵陽鎮(zhèn)貧困村小型公益性生產(chǎn)設施（農(nóng)田水利）建設項目舊城村Ⅱ標建設工程施工合同、興業(yè)縣人民政府關于對興業(yè)縣2020年第一批財政專項扶貧資金方案的批復（興致函［2019］160號），廣西壯族自治區(qū)財政廳關于提前下達2020年中央和自治區(qū)財政專項扶貧資金預算指標的通知、興業(yè)縣農(nóng)村飲水安全鞏固提升工程建設承包合同、項目工程預付款申請表、工程進度款申請書、撥款憑證，興業(yè)縣財政局圍墻新建工程項目合同書及興業(yè)縣財政局相關會議紀要、2019年農(nóng)村公益事業(yè)太陽路燈項目材料，興業(yè)縣大平山鎮(zhèn)陳村社區(qū)、山心鎮(zhèn)社塘村美麗鄉(xiāng)村提升改造工程項目材料，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
（十六）2016年至2020年期間，被告人文某某利用其擔任興業(yè)縣黨委書記、興業(yè)縣財政局局長的職務便利，接受唐某的請托，在撥付工程款等事項中提供幫助，于2018年上半年的一天，收受唐某送的現(xiàn)金1萬元；于2020年1月份的一天，收受唐某送的現(xiàn)金4萬元。2020年春節(jié)前后期間，文某某將上述現(xiàn)金退回唐某。
原判認定上述事實有證人唐某的證言，被告人文某某的供述等證據(jù)證實。
原判還認定：1、本案中，辦案機關已掌握文某某收受何某2、黃某1所送240萬元、韓某所送62萬元、梁某2所送25萬元的受賄犯罪事實后，對文某某進行調(diào)查期間，文某某如實交代了上述受賄的主要犯罪事實及主動交代了辦案機關尚未掌握本案的其他犯罪事實。2、被告人文某某在被調(diào)查前，自行退回部分贓款給行賄人，其中退回楊某223萬元、邱某8.2萬元、黃某33.8萬元、陳某240萬元、唐某5萬元及侯某3萬元、5張各面值1000元購物卡、2條真龍·海韻香煙及2箱茅臺酒。后興業(yè)縣監(jiān)察委向有關行賄人追繳贓款58萬元。3、被告人文某某在調(diào)查期間主動退出435.92萬元到興業(yè)縣監(jiān)察委員會。2020年9月9日，興業(yè)縣監(jiān)察委將贓款391.01萬元轉存于興業(yè)縣人民檢察院專用帳戶。上述事實有興業(yè)縣監(jiān)察委員會的到案經(jīng)過說明、情況說明、關于文某某案件贓款追繳的情況說明，廣西農(nóng)村信用社進賬單、暫扣押款專用票據(jù)，興業(yè)縣紀委進賬單、票據(jù)，證人楊某2、邱某、黃某3、陳某2、唐某、侯某的證言及文某某的供述等證據(jù)證實。
原判認為，被告人文某某身為國家工作人員，利用職務上的便利，為他人謀取利益，以及利用職權和地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為他人謀取不正當利益，非法收受他人財物，其行為已觸犯刑律，構成了受賄罪。文某某受賄數(shù)額特別巨大，依法應判處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)。鑒于文某某到案后，如實供述其受賄的部分罪行，主動交代辦案機關尚未掌握的同種罪行，認罪、悔罪，積極退贓，依法對其予以從輕處罰。綜上，根據(jù)被告人文某某犯罪的事實，犯罪的性質(zhì)、情節(jié)以及對于社會的危害程度，原判依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款，第三百八十八條，第三百八十六條，第三百八十三條第一款第（三）項、第二款、第三款，第六十七條第三款，第五十二條，第五十三條第一款，第六十四條，《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第一款、第十五條、第十八條、第十九條第一款，《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第四條的規(guī)定，作出判決：一、被告人文某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年六個月，并處罰金人民幣五十萬元。二、被告人文某某退出的已移送至廣西壯族自治區(qū)興業(yè)縣人民檢察院的受賄贓款人民幣三百九十一萬零一百元，退出已移送至本院的受賄所得蘋果牌筆記本電腦一臺，依法予以沒收上繳國庫；繼續(xù)追繳贓款人民幣七十二萬五千九百元，依法予以沒收上繳國庫。三、繼續(xù)追繳被告人文某某非法收受的十二箱飛天茅臺酒、二條真龍海韻香煙、五張購物卡，依法予以沒收。
文某某的上訴理由及其辯護人的辯護意見是：1.原判認定的文某某收受吳某110萬元賄賂款的事實不清，證據(jù)不足，文某某僅是介紹人地位，并沒有利用職務的便利為吳某1謀取利益。2.文某某持有金鼎公司的股份，系金鼎公司的真正的實際控制人，不能成為對自己行賄的對象；在案證據(jù)充分證實文某某本人或者指示其他人為金鼎公司支出辦公經(jīng)費，向何某2、黃某1轉款，雙方存在真實、合法的投資、借款；一審法院認定文某某收受何某2、黃某1240萬元的事實不清，證據(jù)不足，不能認定為受賄款。
玉林市人民檢察院的出庭意見是，原判認定事實清楚，證據(jù)確實、充分，定罪準確，量刑適當，審判程序合法，適用法律正確，建議二審法院駁回文某某的上訴，維持原判。
經(jīng)本院二審審理查明文某某受賄的事實與原判認定的事實相同，原判認定該部分事實的證據(jù)來源合法，內(nèi)容客觀、真實，證據(jù)間能相互印證，且經(jīng)原審法院和本院庭審質(zhì)證、認證屬實。本院予以確認。本院二審審理期間，上訴人文某某及其辯護人均沒有提交新的證據(jù)。
本院二審審理還查明：1.案發(fā)前文某某向部分行賄人退回收受的款物，合計83萬元和價值5千元的5張購物卡、價值1千元的2條真龍香煙以及2箱茅臺酒。其中：楊某2退23萬元，邱某8.2萬元，黃某33.8萬元，侯某3萬元和價值5千元的5張購物卡、價值1千元的2條真龍香煙以及2箱茅臺酒，陳某240萬元，唐某5萬元。興業(yè)縣監(jiān)察委員會出具的情況說明證明該委已追繳了其中的58萬元并移送檢察機關（其中侯某3萬元、邱某8.2萬元、黃某33.8萬元、楊某23萬元、陳某240萬元）。
對于文某某上訴理由及其辯護人的辯護意見，本院綜合評析如下：
關于原判認定文某某收受吳某110萬元是否構成受賄的問題。經(jīng)核查，首先，雖然文某某與被請托人興業(yè)縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社的理事長李某1沒有隸屬關系，也沒有制約關系，但是，興業(yè)縣信用合作聯(lián)社在設立有分支機構，與政府存在著一定的工作聯(lián)系，文某某作為的書記，有主管整個工作的職責，故其有職權或者地位形成的便利條件可利用。其次，時任興業(yè)縣農(nóng)村信用合作聯(lián)社理事長李某1證明，因為是文某某帶吳某1到其辦公室洽淡購買涉案地塊，信用用社比較重視，經(jīng)過興業(yè)信用社領導會議討論通過了通過競拍方式出讓上述地塊，吳某1報名參與競拍最終買到涉案地塊。而文某某作為書記，親自帶吳某1到信用社洽談土地轉讓事宜，實際上是利用了自己職權地位形成的影響力為吳某1謀取競爭優(yōu)勢。第三，文某某在事后收取了吳某1的好處費。故此，文某某收受吳某1好處費10萬元的行為符合刑法第三百八十八條規(guī)定，構成受賄罪。
關于文某某向何某2、黃某1收取的240萬元是否屬于賄賂款以及該的行為是否構成受賄罪的問題。經(jīng)核查，首先興業(yè)縣政府、興業(yè)縣財政局以及住建局均是興業(yè)縣黨委政府領導下的單位部門，部門之間存在一定的工作關系或者其他聯(lián)系，而文某某先后任黨委書記和興業(yè)縣財政局局長，均可憑借職權和地位形成的便利條件，影響住建局的國家工作人員的行為。其次，根據(jù)文某某的供述以及證人何某2、黃某1、莫某、黃某2、鐘某1、謝某、黎某等的證言及相關書證，證明文某某通過向興業(yè)住建局等部門的國家工作人員請吃飯、打招呼等手段，使金鼎公司“金鼎.鉆石大廈”樓盤項目的容積率、樓高等事項在不符合程序規(guī)定的情況下通過審批，為請托人何某2、黃某1謀取了不正當利益。第三、根據(jù)證人何某2、黃某1的證言，證明其二人為了金鼎公司的房地產(chǎn)項目的容積率及樓高等事項請托文某某，并以立寫虛假借條的方式承諾給予文某某好處費98.55萬元，其二人的證言與文某某的供述能相互吻合，且有雙方立寫的虛假借條印證，故何某2、黃某1行賄文某某有具體的請托事項，雙方也約定了好處費的數(shù)額。第四、根據(jù)證人何某2、黃某1的證言，還證明在2016年7月與文某某達成98.55萬元好處費的約定后，由于二人當時缺乏資金，直到2019年8月金鼎公司獲得銀行貸款后才有資金支付約定的好處費，當時文某某提出按虛假借條所約定的利率收取利息，本息合計240萬元。文某某供述，因為何某2、黃某1一直沒有把約定的好處費給其，直到2019年8月，金鼎公司經(jīng)濟好轉后，其讓何某2、黃某1結清約定的好處費，在98.55萬元的基礎上算上利息，經(jīng)過其粗略計算，本息加起來大約算了一個整數(shù)是240萬元。對此，經(jīng)過本院核算，按照雙方確認的好處費76.55萬元和22萬元，以及雙方立寫的70萬元借條的落款時間2016年1月6日和約定利息月息3%；22萬元借條的落款時間2016年7月7日和約定利息月息5%進行計算，至2019年8月止的本息合計是240.296萬元，其中本金98.55萬元，利息141.746萬元，核算結果與文某某的供述以及證人何某2、黃某1的證言相符。故涉案的240萬元系何某2、黃某1與文某某約定的好處費以及文某某基于此好處費基礎上索要的利息。文某某本人確認收到該240萬元，且有證人何某2、黃某1、文某、蘇某、李某2的證言及銀行轉取款憑證等書證也證實該240萬元已轉讓給文某某。綜上，文某某利用職權及地位形成的便利條件，為請托人何某2、黃某1謀取不正當利益，收取好處費98.55萬元，以及基于上述基礎上索要約定好處費的利息，本息合計240萬元，其行為符合刑法第三百八十八條的規(guī)定，構成受賄罪。至于文某某接受何某2、黃某1請托后，在辦理請托事項過程中，確實支出的小部分款項，由于是為了獲取好處費的支出，不能在受賄數(shù)額中扣除。此外，文某某及其家族通過借款給何某2、黃某1，并通過抵押擔保的方式而持有金鼎公司的股份，以及在借款給何某2、黃某1使用時，文某某為保證其出借款項的安全，控制部分款項的使用，直接或者間接參與公司的部分管理，這部分事實有相關的證據(jù)證明，但是，該部分事實屬于另一法律關系，并不影響本案對文某某收受何某2、黃某1賄賂款共計240萬元的認定。
綜上，文某某的上訴理由及其辯護人的辯護意見，與查明的事實不符，依法不予采納。
本院認為，上訴人（原審被告人）文某某身為國家工作人員，利用職務上的便利，為他人謀取利益，其行為已觸犯刑律，構成了受賄罪。文某某受賄數(shù)額特別巨大，依法應判處十年以上有期徒刑，并處罰金。鑒于文某某到案后，如實供述其受賄的部分罪行，主動交代辦案機關尚未掌握的同種罪行，認罪、悔罪，積極退贓，依法對其予以從輕處罰。文某某受賄后退給行賄人的贓款25萬元（其中楊某220萬元、唐某5萬元）以及退回給侯某認定價值為6千元的5張購物卡和2條真龍香煙未追繳，依法應向3行賄人繼續(xù)追繳。原判認定文某某非法收受的飛天茅臺酒共十二箱，并判決予以追繳。但是，該十二箱茅臺酒因客觀原因不能查明價值，原審判決向文某某追繳缺乏可執(zhí)行性，不宜判決予以追繳。原判定罪準確，量刑適當，審判程序合法，唯判決向文某某追繳案發(fā)前已退給行賄人款物不當；以及判決追繳文某某非法收受的飛天茅臺酒因沒有明確的價值而沒有可執(zhí)行性，依法對該部分予以改判。綜上，依照《中華人民共和國刑法》第三百八十五條第一款，第三百八十八條，第三百八十六條，第三百八十三條第一款第（三）項、第二款、第三款，第六十七條第三款，第五十二條，第五十三條第一款，第六十四條，《最高人民法院最高人民檢察院關于辦理貪污賄賂刑事案件適用法律若干問題的解釋》第三條第一款、第十五條、第十八條、第十九條第一款，《最高人民法院關于處理自首和立功具體應用法律若干問題的解釋》第四條，《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第一項和第二項的規(guī)定，判決如下：
一、維持廣西壯族自治區(qū)興業(yè)縣人民法院（2020）桂0924刑初155號刑事判決的第一項；即被告人文某某犯受賄罪，判處有期徒刑十年六個月，并處罰金人民幣五十萬元。
二、撤銷廣西壯族自治區(qū)興業(yè)縣人民法院（2020）桂0924刑初155號刑事判決的第二項和第三項；即被告人文某某退出的已移送至廣西壯族自治區(qū)興業(yè)縣人民檢察院的受賄贓款人民幣三百九十一萬零一百元，退出已移送至本院的受賄所得蘋果牌筆記本電腦一臺，依法予以沒收上繳國庫；繼續(xù)追繳贓款人民幣七十二萬五千九百元，依法予以沒收上繳國庫。繼續(xù)追繳被告人文某某非法收受的十二箱飛天茅臺酒、二條真龍海韻香煙、五張購物卡，依法予以沒收。
三、上訴人（原審被告人）文某某退出已移送至廣西壯族自治區(qū)興業(yè)縣人民檢察院的受賄贓款人民幣三百九十一萬零一百元，以及退出已移送至興業(yè)人民法院的受賄所得蘋果牌筆記本電腦一臺，依法予以沒收上繳國庫。
四、對上訴人（原審被告人）文某某尚未退出的受賄所得贓款人民幣四十七萬五千九百元繼續(xù)予以追繳，沒收上繳國庫。
五、對上訴人（原審被告人）文某某案發(fā)前退還給楊桂榮的人民幣二十萬元，唐某的人民幣五萬元，以及退還給侯某二條真龍海韻香煙、五張購物卡的價值人民幣六千元，依法向上述三人分別予以追繳，沒收上繳國庫。
本判決為終審判決。
審判長 蘇 微
審判員 陳一田
審判員 粟春雄
二〇二一年八月三十一日
書記員 龐超君
