案??由 銷售假冒注冊商標的商品
案??號 （2021）皖08刑初5號
安徽省安慶市人民檢察院以慶檢刑二刑訴（2021）Z3號起訴書指控被告人張某犯銷售假冒注冊商標的商品罪，于2021年1月11日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，于2021年1月27日依法公開開庭進行了審理。安慶市人民檢察院指派檢察員彭海林出庭支持公訴，被告人張某及其辯護人耿仁飛、鮑大壯到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
安徽省安慶市人民檢察院指控：被告人張某經(jīng)營桐城市嬉子湖鎮(zhèn)"某某商店"并取得了煙草專賣零售許可證。2016年12月至2019年5月，被告人張某明知是假冒注冊商標的卷煙，通過微信聯(lián)系賣家（微信昵稱“山貓（一手煙）”、“曉紅”等），多次以明顯低于市場價的價格購入假冒注冊商標的硬盒“中華”牌香煙并對外銷售，銷售金額68800元，非法獲利2萬余元。2018年1月、2019年5月，桐城市煙草專賣局兩次查獲被告人張某購買的硬盒“中華”牌香煙，價值共計45000元。經(jīng)鑒定，兩批卷煙均為假冒注冊商標且偽劣卷煙。另查明，2019年5月27日，桐城市煙草專賣局現(xiàn)場查獲被告人張某購買的偽劣卷煙，并移送公安機關(guān)。被告人到案后如實供述了犯罪事實。
公訴機關(guān)針對指控的犯罪事實，當庭出示和宣讀了被告人張某的供述，戶籍證明、鑒定意見、手機數(shù)據(jù)等書證，證人證言等證據(jù)。
公訴機關(guān)認為，被告人張某明知是假冒注冊商標的商品,而予以銷售,銷售金額68800余元，獲利2萬余元，數(shù)額較大,其行為已構(gòu)成假冒注冊商標的商品罪。綜合考慮張某銷售金額，全額退贓，到案后期如實供述了主要犯罪事實系坦白，自愿認罪認罰，建議判處張某拘役四個月以上六個月以下，可適用緩刑，并處四萬元以上至六萬元以下罰金。
被告人張某對指控的犯罪事實及罪名無異議，認罪認罰。
其辯護人對指控張某犯假冒注冊商標的商品罪不持異議，辯護提出1.張某在尚未采取強制措施的前提下，僅發(fā)現(xiàn)張某具有一定的嫌疑，后被告人主動向公安機關(guān)交代，符合自首的要件。2、張某認罪認罰。3、張某犯罪情節(jié)輕微，且積極退贓，社會危害性不大。4、張某愿意積極主動的繳納罰金。請求法庭根據(jù)以上情節(jié)，對其從輕處罰。
經(jīng)審理查明：被告人張某經(jīng)營桐城市嬉子湖鎮(zhèn)"某某商店"并取得了煙草專賣零售許可證。2016年12月至2019年5月，被告人張某明知是假冒注冊商標的卷煙，通過微信聯(lián)系賣家（微信昵稱“山貓（一手煙）”、“曉紅”等），多次以明顯低于市場價的價格購入假冒注冊商標的硬盒“中華”牌香煙并對外銷售，銷售金額68800元，非法獲利2萬余元。另查明，2019年5月27日，桐城市煙草專賣局現(xiàn)場查獲被告人張某購買的50條硬盒“中華”牌偽劣卷煙，并將其中48條(另2條用于檢測)移送公安機關(guān)扣押。公安機關(guān)扣押張某的人民幣68800元及手機一部已移交本院,張某在本案審理期間向本院交納案款人民幣11200元。張某到案后如實供述了犯罪事實。
桐城市司法局出具社區(qū)矯正調(diào)查評估意見書，認為被告人張某基本具備適用社區(qū)矯正條件。
上述事實，有經(jīng)過法庭舉證、質(zhì)證，本院予以確認的下列證據(jù)證實：
(一)物證，硬盒“中華”牌香煙實物及照片。該批香煙為桐城市公安局于2019年5月27日查獲并扣押的涉案卷煙。
(二)書證
1.桐城市煙草專賣局證據(jù)先行登記保存通知書、檢查筆錄、扣押清單證實：2019年5月27日桐城市煙草專賣稽查隊會同郵政、公安部門對位于桐城市海峰路269號“安能快運”的包裹實施檢查，查獲快遞單號為“300281817351”的包裹內(nèi)涉案卷煙“中華（硬盒）”50條，該快遞實際收貨人為在檢查現(xiàn)場的被告人張某。張某無法提供該批卷煙合法有效的進貨證明材料。當日桐城市公安局對該批香煙扣押（實扣押48條，另2條用于檢測。）經(jīng)桐城市煙草專賣局核價，涉案煙草的專賣品市場價為450元/條，共計22500元。
2.桐城市煙草專賣局行政處理決定書、立案報告表、檢查筆錄、卷煙產(chǎn)品鑒別檢驗委托單等、情況說明證實：2018年1月3日與2018年10月14日，桐城市煙草專賣局根據(jù)舉報，兩次查獲張某購買的偽劣中華（硬盒）卷煙各50條。經(jīng)檢測均為假冒注冊商標且偽劣卷煙。
3.扣押筆錄、扣押決定書、扣押清單證實2019年6月21日被告人張某退贓68800元。2020年9月21日公安機關(guān)將被告人張某使用的華為手機扣押。
4.接受證據(jù)材料清單、微信截圖證實：被告人張某從手機微信聯(lián)系人“曉紅”、“山貓（一手煙）”、“吳芳”處購買香煙，成功交易44次，并通過微信轉(zhuǎn)賬支付貨款合計96058元。張某均予以確認，并在供述中逐一說明。
5.銀行流水證實：張某通過建行手機網(wǎng)銀支付（微信）購買卷煙的轉(zhuǎn)賬記錄。2016年12月-2019年4月共支付貨款41728元。
6.煙草專賣零售許可證、2016年1月—2019年5月張某卷煙訂購清單證實：張某經(jīng)營的"某某商店"具備煙草專賣資格，從2016年1月至2019年5月共計訂購硬盒（中華）牌香煙合計103條，進貨價值39304.8元。
7.受案登記表、立案決定書、到案經(jīng)過等證實：本案由桐城市煙草專賣局于2019年5月27日移交至桐城市公安局，桐城市公安局于當日立案偵查并于次日對被告人張某采取刑事拘留，同年6月21日對其變更強制措施為取保候?qū)彙?/p>
8.戶籍證明、前科劣跡查詢證明證實：被告人張某的基本情況，具有完全刑事責任能力，無前科劣跡。
9.社區(qū)調(diào)查評估意見，張某基本具備社區(qū)矯正條件。
10.結(jié)算票據(jù)三張，證明張某先后交納贓款及罰金共計人民幣80000元。
(三)鑒定意見、檢驗報告
卷煙產(chǎn)品鑒別檢驗報告證實：桐城市煙草專賣局于2019年5月27日將購買并持有的50條硬盒“中華”牌香煙隨機抽取2條送檢，委托安徽省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測站進行檢測，經(jīng)檢測，該批香煙系假冒注冊商標且偽劣卷煙。
(四)電子數(shù)據(jù)
1.安慶市人民檢察院司法鑒定中心于2020年10月10日出具的電子數(shù)據(jù)檢驗報告證實：即時通訊條目下發(fā)現(xiàn)一條“瀏覽過的朋友”記錄，顯示有“山貓（一手煙）”，該條目下還有“靈兒香煙”、“國貨一手煙”等命名與香煙有關(guān)的記錄。瀏覽過的朋友中“HRYC99”即筆錄所稱“吳芳”。
2.騰訊財付通支付信息證實：xh1305534開戶：馬曉紅，該賬戶自2017.10.2-2019.3.25有多次大額轉(zhuǎn)賬。
(五)證人證言
1.證人王某1的證言證實：被告人張某為補充煙草貨源，從網(wǎng)上購買假煙銷售，買回的假煙都是整條銷售給周邊辦紅白喜事的人家，零賣的都是從煙草公司進購的真煙。2018年兒子定親、婆婆八十大壽家里逢年過節(jié)用的都是硬盒中華香煙。
2.證人方某1、方某2、王某2、林某、方某3、鄭某、嚴正的證言證實：張某曾銷售給方某1硬盒中華香煙70條；銷售給方某2硬盒中華香煙20條；銷售給王某2硬盒中華香煙5條香煙；銷售給林某硬盒中華香煙30條；銷售給方某3硬盒中華香煙7條；銷售給鄭某硬盒中華香煙20條；銷售給嚴正硬盒中華香煙20條，合計對外銷售172條。售價均為400元／條。
(六)被告人張某的供述與辯解
在經(jīng)營"某某商店"時，因周邊客戶常有辦理紅白喜事，對香煙需求很大，而煙草局配備的卷煙數(shù)量有限，供不應求。為謀取高額利潤，被告人張某便通過手機微信方式從微信名為“山貓一手煙”、“小紅”及“吳芳”處購買假冒“中華”牌硬盒香煙。自2016年12月至2019年5月27日多次以低于市場價的價格購買，購回的假冒“中華”牌香煙均以整條方式對外銷售，合計銷售172條，售價400元/條，銷售對象多為周邊辦紅白喜事的熟人客戶，剩余假煙被其個人用于招待或消費。
上述證據(jù)，均經(jīng)庭審示證、質(zhì)證，查證屬實，本院予以確認。
對于辯護人提出張某在案發(fā)后自首應從輕處罰的辯護意見，經(jīng)查：2019年5月27日,桐城市煙草專賣局會同郵政、公安部門對煙草稽查過程中，將涉嫌銷售假煙的張某當場抓獲，并由此案發(fā)。張某沒有主動投案，依法不能認定為自首。辯護人的該項辯護意見與本院查明的事實不符，不予采納。
本院認為：被告人張某明知是假冒注冊商標的商品而予以銷售，銷售金額68800元，獲利20000余元，數(shù)額較大，其行為已構(gòu)成銷售假冒注冊商標的商品罪,依法應予懲處。公訴機關(guān)指控罪名成立。張某到案后如實供述主要犯罪事實，自愿認罪認罰，退繳違法所得，并積極繳納罰金，依法可從輕處罰，對公訴機關(guān)的量刑意見予以采納。對辯護人相關(guān)辯護意見予以采納。依照《中華人民共和國刑法》第二百一十四條、第六十七條第三款、第七十二條、第七十三條、第六十一條、第六十四條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人張某犯銷售假冒注冊商標的商品罪，判處拘役六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣六萬元(已繳納)。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。）
二、被告人張某已交納違法所得人民幣二萬元，予以沒收，上繳國庫；桐城市公安局扣押的張某假冒硬盒中華香煙48條，予以沒收,由扣押單位依法處理。華為手機一部予以沒收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向安徽省高級人民法院提出上訴。書面上訴的，應當提交上訴狀正本一份，副本二份。
審 判 長 朱祖琴
審 判 員 方國松
人民陪審員 林 泉
二〇二一年三月十八日
書 記 員 劉琳璘
