案??由 盜竊
案??號(hào) （2021）皖16刑終90號(hào)
亳州市譙城區(qū)人民法院審理亳州市譙城區(qū)人民檢察院指控原審被告人常某某1常某某2、常某某3犯盜竊罪一案，于2020年12月28日作出（2020）皖1602刑初954號(hào)刑事判決。原審被告人常某某1常某某2不服，提出上訴。本院受理后，依法組成合議庭，經(jīng)過(guò)閱卷，訊問(wèn)上訴人，聽(tīng)取辯護(hù)人意見(jiàn)，認(rèn)為事實(shí)清楚，決定不開(kāi)庭審理?，F(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院認(rèn)定：1、2019年10月14日，被告人宮何才在亳州市高新區(qū)安徽健誠(chéng)工地內(nèi)盜竊2000個(gè)扣件。經(jīng)亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定，被盜物品價(jià)值9000元；
2、2019年10月28日凌晨2時(shí)許，被告人常某某1常某某2在毫州市高新區(qū)安徽健誠(chéng)工地內(nèi)盜竊1000個(gè)扣件。經(jīng)亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定，被盜物品價(jià)值4275元；
3、2019年11月19日，被告人宮何才在亳州市高新區(qū)安徽健誠(chéng)工地內(nèi)盜竊2000個(gè)扣件。經(jīng)亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定，被盜物品價(jià)值5400元；
4、2019年11月底12月初的一天凌晨12時(shí)許，被告人常某某1常某某3在亳州市高新區(qū)××路××工地內(nèi)盜竊扣件1200個(gè)。經(jīng)亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定，被盜物品價(jià)值2700元；
5、2019年12月13日凌晨3時(shí)許，被告人常某某1常某某3在亳州市高新區(qū)××路××工地盜竊扣件1114個(gè)，在實(shí)施盜竊時(shí)被工地工人發(fā)現(xiàn)后棄車逃跑。經(jīng)亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定，被盜物品價(jià)值3899元。該被盜扣件已由公安機(jī)關(guān)發(fā)還吳某。
綜上，被告人宮何才實(shí)施共同盜竊五次，盜竊總價(jià)值25274元（其中未遂3899元），獲取違法所得4700元；被告人常某某2實(shí)施共同盜竊一次，盜竊總價(jià)值4275元，獲取違法所得1500元；被告人常某某3實(shí)施共同盜竊兩次，盜竊總價(jià)值6599元（其中未遂3899元），獲取違法所得800元。
原判認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：抓獲經(jīng)過(guò)、前科證明、刑事判決書(shū)、戶籍信息、價(jià)格認(rèn)證結(jié)論等相關(guān)書(shū)證，現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)、搜查筆錄及照片，辯認(rèn)筆錄及照片，扣押決定及清單，證人證言，被害人陳述及被告人的供述與辯解等。
原判認(rèn)為：被告人常某某1常某某2、常某某3盜竊他人財(cái)物，數(shù)額較大的行為已構(gòu)成盜竊罪。遂依照相關(guān)法律規(guī)定，以盜竊罪分別判處被告人宮何才有期徒刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元；常某某2有期徒刑九個(gè)月，并處罰金人民幣五千元；常某某3有期徒刑八個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。
宮何才上訴提出，1、其沒(méi)有實(shí)施第一至第三起的盜竊行為，認(rèn)定其實(shí)施上述三起盜竊的證據(jù)不足；2、其在公安機(jī)關(guān)的供述系公安機(jī)關(guān)誘供所得，不屬實(shí)；3、上訴人系初犯、偶犯，原審判決量刑過(guò)重。辯護(hù)人提出與之基本相同的意見(jiàn)。
常某某2上訴提出，因其父親病重，其于2019年農(nóng)歷8月2日返回亳州，農(nóng)歷8月14日父親去逝，農(nóng)歷8月17日出殯，在此期間其一直陪在父親身邊，直到辦完喪事。同年農(nóng)歷9月25日來(lái)到亳州在朋友家住了兩天，農(nóng)歷9月29日早上購(gòu)票，農(nóng)歷9月30日到達(dá)北京。其沒(méi)有時(shí)間實(shí)施盜竊行為，一審判決事實(shí)不清，請(qǐng)求改判其無(wú)罪。辯護(hù)人提出與之基本相同的辯護(hù)意見(jiàn)。
常某某3的辯護(hù)人提出常某某3具有坦白情節(jié)，認(rèn)罪認(rèn)罰，社會(huì)危害性較小等從輕處罰的情節(jié)。
經(jīng)審理查明，1、2019年10月14日，上訴人宮何才在亳州市高新區(qū)安徽健誠(chéng)工地內(nèi)盜竊鐵質(zhì)扣件二十袋，每袋35-40個(gè)，共計(jì)約700個(gè)，參照亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定的價(jià)格，被盜物品價(jià)值3150元；
2、2019年10月28日凌晨2時(shí)許，上訴人常某某1常某某2在毫州市高新區(qū)安徽健誠(chéng)工地內(nèi)盜竊竊鐵質(zhì)扣件約三十袋，每袋三四十個(gè)，共計(jì)約1000個(gè)，參照亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定的價(jià)格，被盜物品價(jià)值4275元；
3、2019年11月19日，上訴人宮何才在亳州市高新區(qū)安徽健誠(chéng)工地內(nèi)盜竊鐵質(zhì)扣件約二十袋，每袋三四十個(gè)，共計(jì)約700個(gè)，參照亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定的價(jià)格，被盜物品價(jià)值1890元；
4、2019年11月底12月初的一天凌晨12時(shí)許，常某某1常某某3在亳州市高新區(qū)××路××工地內(nèi)盜竊約二十袋，每袋三四十個(gè)，共計(jì)約700個(gè)，參照亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定的價(jià)格，被盜物品價(jià)值1575元；
5、2019年12月13日凌晨3時(shí)許，常某某1常某某3在亳州市高新區(qū)××路××工地盜竊扣件1114個(gè)，在實(shí)施盜竊時(shí)被工地工人發(fā)現(xiàn)后棄車逃跑。經(jīng)亳州市價(jià)格認(rèn)證中心鑒定，被盜物品價(jià)值3899元。該被盜扣件已由公安機(jī)關(guān)發(fā)還吳某。
綜上，上訴人宮何才共實(shí)施盜竊五次，盜竊總價(jià)值14789元（其中未遂3899元），獲取違法所得4700元；上訴人常某某2實(shí)施共同盜竊一次，盜竊總價(jià)值4275元，獲取違法所得1500元；原審被告人常某某3實(shí)施共同盜竊兩次，盜竊總價(jià)值5474元（其中未遂3899元），獲取違法所得800元。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有經(jīng)一審?fù)徟e證質(zhì)證的下列證據(jù)：
1、現(xiàn)場(chǎng)勘驗(yàn)筆錄、示意圖及照片證明案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的地理位置等基本信息。
2、搜查筆錄、照片證明公安機(jī)關(guān)對(duì)朱某經(jīng)營(yíng)的廢品收購(gòu)站進(jìn)行搜查，未發(fā)現(xiàn)有價(jià)值線索。
3、機(jī)動(dòng)車信息查詢結(jié)果單證明車牌蘇Ｂ2××××北京現(xiàn)代汽車的所有人為李榮玉。
4、扣押決定書(shū)、扣押清單證明扣押現(xiàn)代轎車一部、機(jī)動(dòng)車登記證書(shū)、VIVO手機(jī)一部、1114個(gè)扣件。
5、視聽(tīng)資料證明被盜案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)情況。
6、亳價(jià)認(rèn)（2019）153號(hào)、亳價(jià)認(rèn)定（2020）18號(hào)、25號(hào)、16號(hào)、17號(hào)價(jià)格認(rèn)定結(jié)論書(shū)證明被盜扣件總價(jià)值14789元。
7、辨認(rèn)筆錄、照片證明宮何才辨認(rèn)出廢品站老板朱某、張某；朱某辨認(rèn)出賣給其扣件的常某某3。
8、現(xiàn)場(chǎng)辨認(rèn)筆錄、照片證明宮何才辨認(rèn)出其和常某某2、常某某3實(shí)施盜竊的健誠(chéng)工地、綠地城際空間站A05工地。
9、抓獲經(jīng)過(guò)證明2020年3月10日上訴人宮何才被抓獲歸案，2020年9月12日原審被告人常某某3、上訴人常某某2被抓獲歸案。
10、前科證明、刑事判決書(shū)證明上訴人宮何才無(wú)違法犯罪記錄；上訴人常某某2因犯盜竊罪于2007年3月27日被天津市東麗區(qū)人民法院判處有期徒刑十五年，因犯盜竊罪于2020年7月2日被亳州市譙城區(qū)人民法院判處有期徒刑八個(gè)月；原審被告人常某某3因犯盜竊罪于2007年3月27日被天津市東麗區(qū)人民法院判處有期徒刑十五年，因犯盜竊罪于2020年7月2日被亳州市譙城區(qū)人民法院判處有期徒刑八個(gè)月。
11、戶籍信息證明三原審被告人的基本情況。
12、常某某2活動(dòng)軌跡證明2019年6月19日從亳州到北京西，2019年9月1日從北京西到亳州，2019年11月2日從亳州到北京西，2019年12月26日從北京西到亳州。
13、證人張某證言：2019年11月份，有兩人到其廢品站向其賣扣件，其好像給了600元；隔得有二十天，這兩個(gè)男子又到其這里賣扣件，其給了他們300元左右。
14、證人朱某證言：其主要收購(gòu)廢鐵等東西，2019年10月份到11月份之間，有個(gè)司機(jī)開(kāi)著一輛銀色轎車到其的收購(gòu)站，從車的副駕駛的下來(lái)一個(gè)五十六的男子說(shuō)是旁邊一個(gè)建筑工地送扣件的，并從車上卸下來(lái)5袋扣件，其給對(duì)方480元；第二次，這個(gè)五六十男的和一個(gè)光頭騎電動(dòng)三輪車賣扣件，其沒(méi)收。
15、被害人吳某陳述：其承包亳州市高新區(qū)綠地城際空間站工地的鋼架、腳手架、扣件項(xiàng)目。2019年12月13日凌晨3點(diǎn)多，其拿手機(jī)看工地上的監(jiān)控，發(fā)現(xiàn)有人偷工地上的扣件，被其發(fā)現(xiàn)后兩人棄車逃跑了。
16、被害人盧某陳述：2019年11月份，其發(fā)現(xiàn)高鐵站綠地工地的圍墻被人破壞，其在工地附近發(fā)現(xiàn)扣件少了一千多個(gè)。
17、被害人孫某陳述、情況說(shuō)明：其是安徽健誠(chéng)公司的負(fù)責(zé)人。2019年10月14日20時(shí)許，其把扣件散放在健誠(chéng)工地北門(mén)院內(nèi)的建筑樓下，次日10時(shí)許，其去工地巡邏發(fā)現(xiàn)扣件被盜。被盜有2000個(gè)扣件和200個(gè)接頭扣件，價(jià)值10740元。2019年10月28日13時(shí)50分左右，其發(fā)現(xiàn)其公司的扣件被盜，其在工地調(diào)取監(jiān)控，發(fā)現(xiàn)在當(dāng)天1點(diǎn)30分左右，有兩個(gè)人把監(jiān)控挪動(dòng)，1點(diǎn)40分左右翻墻進(jìn)入院內(nèi)盜取扣件，凌晨3點(diǎn)多，發(fā)現(xiàn)兩人把扣件裝袋子里面，往外扔，被盜有1000個(gè)扣件。2019年11月18日其工地的扣件在工地一樓樓層里，到次日12時(shí)許，其發(fā)現(xiàn)扣件被盜。
18、上訴人宮何才供述：其共偷了五次建筑工地上的扣件，其中三次是其和其父親常某某2一起去的，兩次是其和常某某3去的。第一次是2019年10月份晚上12點(diǎn)多，其和其父親開(kāi)著其的銀白色現(xiàn)代車，到健誠(chéng)工地，其從旁邊的墻頭先翻過(guò)去，看到靠近圍墻的正在建的樓房有許多散落的扣件，其就用提前準(zhǔn)備好的編織袋開(kāi)始裝扣件，裝的有二十袋。其從圍墻往外扔，其父親負(fù)責(zé)把扣件往車上搬，整個(gè)過(guò)程用了一二個(gè)小時(shí)。偷的第二天，其開(kāi)著其的車和其父親一起到湯王大道附近的廢品收購(gòu)站，賣了2000元左右。其當(dāng)時(shí)穿的黑色褂子，后背處有黃色的杠。其和其父親每人分了一千元左右。
第二次距離第一次有十多天，其和其父親到健誠(chéng)工地，其從旁邊的墻頭先翻過(guò)去，并用準(zhǔn)備好的編織袋裝扣件，裝的有三十袋，其從圍墻往外扔并和其父親一起往車上裝，整個(gè)過(guò)程持續(xù)三四個(gè)小時(shí)。第二天，其開(kāi)著車和其父親一起去廢品收購(gòu)站賣了3000元左右。其和其父親每人分了1500元左右。
第三次是2019年11月份，其和其父親到健誠(chéng)工地，其從旁邊的墻頭翻過(guò)去，裝的有二十袋扣件，裝好后從圍墻上往外扔，其和其父親一起往車上裝的。第二天，其和其父親一起去廢品收購(gòu)站賣的有2800元。其和其父親每人分了1400元左右。
第四次是2019年11月底12月初，其和常某某3一起開(kāi)車其的現(xiàn)代車，到一個(gè)工地，順著圍墻找的入口，找到入口后，看到工地上有散落的扣件，其和常某某3就裝了一二十袋子。第二天賣給了廢品站，每人分了八九百元。
第五次是2019年12月，其和常某某3在第四次偷扣件的地方，裝的有三十袋扣件，正在裝車時(shí)被工地的人發(fā)現(xiàn)了。
19、上訴人常某某2供述：2019年陰歷9月底10月初，其到宮何才開(kāi)著車在亳州南部新區(qū)溜達(dá)，在一個(gè)工地圍墻，其翻不過(guò)去，就讓宮何才給其找梯子，其爬進(jìn)入后在工地內(nèi)撿了十多袋扣件，并從梯子上把扣件袋遞出墻頭。第二天，宮何才就開(kāi)車?yán)淙U品站賣了。第二次距離第一次隔了幾天其記不住了，因?yàn)榈谝淮沃毁u了310元，連路費(fèi)都不夠，其和宮何才就決定再偷一次，還是到第一次偷扣件的工地，其自己翻進(jìn)去的，裝的有十多袋，讓宮何才接著其就出去了。第二天賣給廢品站，賣了200多元，其自己要了。2019年陰歷7月8日左右，其接到老家電話說(shuō)其父親快不行了，其從北京西站購(gòu)買(mǎi)火車票回亳州，陰歷8月14日其父親去世，陰歷8月17日其父親出殯。陰歷9月底或者10月初，其從亳州火車站去的北京。過(guò)了臘月初八，其才從北京回來(lái)。
20、原審被告人常某某3供述：2019年12月份一天晚上12點(diǎn)多，其和宮何才到南邊的一個(gè)工地，順著工地的圍墻找的入口，進(jìn)去后看到圍墻的一棟正在建的樓房地面上有散落的扣件，就偷了三十袋子，正在裝車時(shí)，被工地上的工人發(fā)現(xiàn)了。
在被發(fā)現(xiàn)的前幾天，也是2019年12月份，其和宮何才順著工地圍墻找的入口，進(jìn)入后看見(jiàn)有散落的扣件，就偷裝了十四五袋。第二天，其和宮何才在一個(gè)廢品站把扣件賣了一千多元，兩人分了。
針對(duì)上訴人的上訴理由及辯護(hù)人的辯護(hù)意見(jiàn)，綜合分析評(píng)判如下：
1、關(guān)于宮何才所提其沒(méi)有實(shí)施第一至第三起盜竊行為，認(rèn)定其實(shí)施上述三起盜竊證據(jù)不足的上訴理由。經(jīng)查，認(rèn)定上訴人宮何才實(shí)施上述三起盜竊行為的證據(jù)有報(bào)警記錄，被害人到公安機(jī)關(guān)報(bào)案時(shí)的陳述，證人張某、朱某的證言，宮何才對(duì)案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)的辯認(rèn)以及宮何才在公安機(jī)關(guān)穩(wěn)定供述，其中第二起還有同案犯常某某2在公安機(jī)關(guān)的供述等，上述證據(jù)相互印證，足以認(rèn)定。故對(duì)上訴人所提該節(jié)上訴理由及辯護(hù)人與之相同的辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
2、關(guān)于宮何才所提其在公安機(jī)關(guān)的供述系公安機(jī)關(guān)誘供所得，不屬實(shí)的上訴理由。經(jīng)查，公安機(jī)關(guān)每次訊問(wèn)上訴人時(shí)，均依法交待其相關(guān)權(quán)利義務(wù)，宮何才在公安機(jī)關(guān)的供述穩(wěn)定，現(xiàn)有證據(jù)不能證明有誘供、逼供行為。故對(duì)上訴人所提該節(jié)上訴理由及辯護(hù)人與之相同的辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
3、關(guān)于常某某2所提其因父親病重于2019年農(nóng)歷8月2日返回亳州，在此期間其一直陪在父親身邊，直到辦完喪事。同年農(nóng)歷9月25日來(lái)到亳州在朋友家住了兩天，后農(nóng)歷9月29日早上購(gòu)票，農(nóng)歷9月30日到達(dá)北京。其沒(méi)有時(shí)間實(shí)施盜竊行為，一審判決事實(shí)不清，請(qǐng)求改判其無(wú)罪的上述理由。經(jīng)查，2018年農(nóng)歷8月2日對(duì)應(yīng)的時(shí)間是2019年8月31日，農(nóng)歷8月14日對(duì)應(yīng)時(shí)間是9月12日，農(nóng)歷8月17日對(duì)應(yīng)時(shí)間是9月15日，農(nóng)歷9月29日對(duì)應(yīng)時(shí)間是10月27日，農(nóng)歷9月30日（農(nóng)歷沒(méi)有這一天），應(yīng)該是農(nóng)歷10月初一，對(duì)應(yīng)的時(shí)間是10月28日。上述時(shí)間段內(nèi)常某某2的活動(dòng)軌跡與在案的常某某2活動(dòng)軌跡證據(jù)相一致。認(rèn)定其實(shí)施盜竊行為的證據(jù)有報(bào)警記錄，被害人陳述，證人張某、朱某的證言，同案被告人宮何才的供述以及上訴人常某某2的供述等證據(jù)相互印證，足以認(rèn)定，且上訴人所提其在家辦喪事及在朋友家的活動(dòng)軌跡，不能排除其不具有實(shí)施盜竊行為的條件。故對(duì)上訴人所提該節(jié)上訴理由及辯護(hù)人與之相同的辯護(hù)意見(jiàn)不予采納。
4、關(guān)于本案犯罪數(shù)額的認(rèn)定
原判在認(rèn)定上訴人及原審被告人犯罪數(shù)額時(shí)，由于被害人陳述與原審被告人供述的盜竊扣件數(shù)量不一致，考慮到上訴人宮何才供述比較穩(wěn)定，結(jié)合常某某3的供述以及最后一次盜竊（未遂）扣件數(shù)量，根據(jù)有利于被告人的原則，參照亳州市價(jià)格認(rèn)證中心出具的扣件單價(jià)，確定本案犯罪數(shù)額，原判認(rèn)定常某某1常某某3盜竊數(shù)額不當(dāng)，予以糾正。
本院認(rèn)為，上訴人常某某1常某某2以及原審被告人常某某3以非法占有為目的，秘密竊取他人財(cái)物，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成盜竊罪。在共同犯罪中，原審被告人均分工明確，積極實(shí)施盜竊行為，不宜區(qū)分主從犯。宮何才第五起盜竊未遂，對(duì)該起盜竊，依法可從輕處罰。常某某2、常某某3曾因犯罪被判處有期徒刑以上刑罰，刑罰執(zhí)行完畢后五年內(nèi)再犯應(yīng)判處有期徒刑以上刑罰，系累犯，應(yīng)從重處罰。常某某3歸案后，如實(shí)供述自己的罪行，系坦白，依法可從輕處罰；第五起盜竊未遂，依法可從輕處罰，其自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可從寬處理。對(duì)宮何才依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十四條、第二十三條、第二十五條第一款、第六十四條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（三）項(xiàng)；對(duì)常某某2依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十四條、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第六十四條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（一）項(xiàng)；對(duì)常某某3依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十四條、第二十三條、第二十五條第一款、第六十五條第一款、第六十七條第三款、第六十四條，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條、第二百三十六條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，判決如下：
一、維持亳州市譙城區(qū)人民法院（2020）皖1602刑初954號(hào)刑事判決第二項(xiàng)，對(duì)常某某2的定罪量刑部分；
二、撤銷亳州市譙城區(qū)人民法院（2020）皖1602刑初954號(hào)刑事判決第一、三、四項(xiàng)，對(duì)宮何才及常某某3的定罪量刑部分及退賠部分；
三、上訴人宮何才犯盜竊罪，判處有期徒刑一年二個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即從2020年10月17日至2021年12月14日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
四、原審被告人常某某3犯盜竊罪，判處有期徒刑七個(gè)月，并處罰金人民幣三千元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日。即從2020年9月12日至2021年4月11日止。罰金于判決生效后十日內(nèi)繳納。）
五、責(zé)令上訴人宮何才退賠被害人孫某經(jīng)濟(jì)損失人民幣九千三百一十五元，上訴人常某某2對(duì)其中四千二百七十五元承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；責(zé)令上訴人常某某1原審被告人常某某3賠償被害人吳某經(jīng)濟(jì)損失人民幣一千五百七十五元；對(duì)扣押在案的一部現(xiàn)代轎車、機(jī)動(dòng)車登記證書(shū)、一部ＶＩＶＯ手機(jī)由扣押機(jī)關(guān)依法處置。
本判決為終審判決。
審 判 長(zhǎng) 張秀遠(yuǎn)
審 判 員 杜 奇
審 判 員 寧少美
二〇二一年四月十五日
法官助理 趙西雙
書(shū) 記 員 李 兵
