汪某刑事一審刑事判決書
（2023）皖0522刑初312號(hào)
案件概述
含山縣人民檢察院以含檢刑訴（2023)280號(hào)起訴書指控被告人汪求勝犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，于2023年10月31日向本院提起公訴。本院受理后，適用普通程序，依法組成合議庭，于2023年11月17日公開開庭審理了本案；含山縣人民檢察院指派檢察員張宏生出庭支持公訴，被告人汪求勝及其辯護(hù)人王智到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
控辯方主張
含山縣人民檢察院指控：2017年以來，被告人汪求勝與蔣某、趙某、齊某三人合伙經(jīng)營(yíng)迪卡尼電玩城，四人平分股份，由汪求勝負(fù)責(zé)店內(nèi)一切事務(wù)。2019年開始，店內(nèi)采購(gòu)捕魚機(jī)兩臺(tái)，“萬圣夜”電玩機(jī)兩臺(tái)。汪求勝在日常管理過程中，私自為顧客之間買賣游戲幣提供退幣換錢服務(wù)。汪求勝以100元250個(gè)幣的比例買賣玩家的游戲幣，賣家將贏的游戲幣留給汪求勝，買家在購(gòu)買游戲幣時(shí)，將對(duì)應(yīng)的錢給汪求勝，汪求勝再將錢轉(zhuǎn)給賣家，2022年6月8日，公安機(jī)關(guān)對(duì)該電玩城查禁。經(jīng)鑒定，捕魚機(jī)、“萬圣夜”電玩機(jī)為賭博機(jī)，共14個(gè)機(jī)位。被告人汪求勝非法獲利共計(jì)人民幣3000元（以下幣種相同）。
具體參賭情況如下：1．汪求勝為賭客李某買幣3030元；2．為賭客張某買幣35000元，賣幣ｌ3600元；3．為賭客黃某買幣14930元，賣幣8300元；4．為賭客王某買幣ｌ0800元，賣幣ｌ8600元；5．為賭客常某買幣1720元，賣幣24500元；6．為賭客劉某買幣ｌ701元，賣幣ｌ0900元；7．為賭客李某1買幣1704元，賣幣2838元；8．為賭客黃某1買幣6703元，賣幣4200元；9．為賭客楊某買幣2600元，賣幣4100元；10．為賭客晏某買幣4500元，賣幣2000元；11．為賭客蔡某買幣2800元，賣幣ｌ2000元；12．為賭客楊某1買幣1300元，賣幣500元；ｌ3．為賭客丁某買幣ｌｌ000元，賣幣2000元；ｌ4．為賭客張某1買幣9600元，賣幣4100元；ｌ5．為賭客竇某買幣6000元，賣幣ｌ7000元；ｌ6．為賭客張某2買幣3800元，賣幣ｌｌ00元；17．為賭客萬某買幣5100元，賣幣ｌ2500元；ｌ8．幫賭客王某2買幣4800元，賣幣21000元；ｌ9．為賭客趙某賣幣15500元；20．為賭客趙某1買幣6813元，賣幣3600元。賭資約為ｌ4余萬元，賭客20人。
到案后，被告人汪求勝如實(shí)供述全部犯罪事實(shí)，并退清全部贓款。
針對(duì)上述指控，公訴機(jī)關(guān)向本院提交了物證、書證、證人證言、被告人的供述和辯解、鑒定意見、扣押、檢查、提取等筆錄、電子數(shù)據(jù)檢查筆錄等證據(jù)予以證明，據(jù)此，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人汪求勝以營(yíng)利為目的，開設(shè)賭場(chǎng)供他人賭博，其行為觸犯了《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，應(yīng)當(dāng)以開設(shè)賭場(chǎng)罪追究其刑事責(zé)任。被告人汪求勝到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系坦白，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七款的規(guī)定，可以從輕處罰。被告人汪求勝自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，根據(jù)《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定，可以從輕處理。據(jù)此，建議判處被告人汪求勝拘役四個(gè)月，宣告緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣3000元。
被告人汪求勝在庭審過程中對(duì)公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)、證據(jù)、罪名沒有異議，自愿認(rèn)罪認(rèn)罰。
其辯護(hù)人提出辯護(hù)意見為：1．對(duì)定性無異議。2．本案認(rèn)定賭資的事實(shí)證據(jù)不充分。3．被告人主觀惡性顯著不大，被告人行為是維護(hù)客源的正常模式。沒有專業(yè)知識(shí)的人無法判斷出打魚機(jī)屬于賭博機(jī)。量刑情節(jié)：構(gòu)成自首；主動(dòng)退出經(jīng)營(yíng)所得的贓款；認(rèn)罪認(rèn)罰，平時(shí)表現(xiàn)良好，本次屬于初犯；綜上，建議對(duì)被告人適用緩刑。
一審法院查明
經(jīng)審理查明的事實(shí)與公訴機(jī)關(guān)指控的犯罪事實(shí)一致，上述事實(shí)有下列經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證的證據(jù)證實(shí)：1．物證：賭博機(jī)2．書證：受案登記表、微信轉(zhuǎn)賬記錄、到案經(jīng)過等；3．證人證言：證人蔣某、張某、黃某等人證言；4．被告人的供述與辯解：被告人汪求勝的供述與辯解；5．鑒定意見：馬鞍山市公安局出具的賭博機(jī)認(rèn)定書；6．扣押、檢查、提取等筆錄：對(duì)現(xiàn)場(chǎng)查獲的賭博機(jī)等物品的扣押筆錄、對(duì)賭博現(xiàn)場(chǎng)的檢查筆錄、張某等人手機(jī)提取筆錄；7．電子數(shù)據(jù)：監(jiān)控視頻等。
一審法院認(rèn)為
本院認(rèn)為，被告人汪求勝以營(yíng)利為目的，私自通過為賭客提供現(xiàn)金與游戲幣互換的方式，設(shè)置14臺(tái)賭博機(jī)為賭客提供賭博活動(dòng)，從中抽頭漁利，賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到13萬余元，其行為觸犯了刑律，構(gòu)成開設(shè)賭場(chǎng)罪，公訴機(jī)關(guān)指控罪名成立，予以支持。被告人汪求勝到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系坦白，可以從輕處罰。被告人汪求勝自愿認(rèn)罪認(rèn)罰，可以從寬處理。被告人汪求勝退繳違法所得，可酌情從輕處罰。關(guān)于其辯護(hù)人提出的賭資和主觀惡性的辯護(hù)意見，經(jīng)查，本案指控被告人為賭客提供的現(xiàn)金兌換游戲幣確認(rèn)賭資的事實(shí)，是由偵查機(jī)關(guān)通過被告人的供述和各名賭客的證言以及他們之間微信轉(zhuǎn)賬記錄等證據(jù)得出的，證據(jù)確實(shí)充分。被告人在游戲城明確告知不得游戲幣兌換現(xiàn)金的情況下，為了增加營(yíng)利，私自為賭客兌換，主動(dòng)攬客參與賭博，其主觀惡性較大。辯護(hù)人此節(jié)辯護(hù)意見與事實(shí)不符，不予采納。結(jié)合本案被告人的犯罪事實(shí)、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對(duì)社會(huì)的危害程度，以及社區(qū)矯正管理局的調(diào)查評(píng)估意見，公訴機(jī)關(guān)提出的量刑建議適當(dāng)，予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第三百零三條第二款、《中華人民共和國(guó)刑法》第六十七條第三款、第五十二條、第六十四條、第七十二條第一款、第七十三條第一、三款，《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條之規(guī)定，判決如下：
一審裁判結(jié)果
一、被告人汪求勝犯開設(shè)賭場(chǎng)罪，判處拘役四個(gè)月，宣告緩刑六個(gè)月，并處罰金人民幣3000元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算；罰金于本判決生效后五日內(nèi)交清。）
二、被告人汪求勝退繳的違法所得3000元，予以沒收，上繳國(guó)庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向安徽省馬鞍山市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判人員
審判長(zhǎng)張擁軍
人民陪審員孫其平
人民陪審員邵和鳳
二〇二三年十一月二十九日
法官助理宋青竹
書記員谷婷婷
裁判附件
附相關(guān)法條：
《中華人民共和國(guó)刑法》
第五十二條判處罰金，應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪情節(jié)決定罰金數(shù)額。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對(duì)被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國(guó)庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對(duì)于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第七十二條對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合下列條件的，可以宣告緩刑，對(duì)其中不滿十八周歲的人、懷孕的婦女和已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑：
（一）犯罪情節(jié)較輕；
（二）有悔罪表現(xiàn)；
（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；
（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。
宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場(chǎng)所，接觸特定的人。
被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。
第七十三條拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個(gè)月。
有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。
第三百零三條以營(yíng)利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
開設(shè)賭場(chǎng)的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
組織中華人民共和國(guó)公民參與國(guó)（境）外賭博，數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，依照前款的規(guī)定處罰。
《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》
第十五條犯罪嫌疑人、被告人自愿如實(shí)供述自己的罪行，承認(rèn)指控的犯罪事實(shí)，愿意接受處罰的，可以依法從寬處理。
第二百零一條對(duì)于認(rèn)罪認(rèn)罰案件，人民法院依法作出判決時(shí)，一般應(yīng)當(dāng)采納人民檢察院指控的罪名和量刑建議，但有下列情形的除外：
（一）被告人的行為不構(gòu)成犯罪或者不應(yīng)當(dāng)追究其刑事責(zé)任的；
（二）被告人違背意愿認(rèn)罪認(rèn)罰的；
（三）被告人否認(rèn)指控的犯罪事實(shí)的；
（四）起訴指控的罪名與審理認(rèn)定的罪名不一致的；
（五）其他可能影響公正審判的情形。
人民法院經(jīng)審理認(rèn)為量刑建議明顯不當(dāng)，或者被告人、辯護(hù)人對(duì)量刑建議提出異議的，人民檢察院可以調(diào)整量刑建議。人民檢察院不調(diào)整量刑建議或者調(diào)整量刑建議后仍然明顯不當(dāng)?shù)?，人民法院?yīng)當(dāng)依法作出判決。
