本案是根據(jù)中紀(jì)委及安徽省委第二巡視組等單位轉(zhuǎn)交到司法機(jī)關(guān)的職務(wù)犯罪案件。正因?yàn)槿绱?，此類案件更?yīng)該做到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分；對案件事實(shí)和證據(jù)應(yīng)該有更高的要求，這樣才能經(jīng)得起時間和歷史的檢驗(yàn)。但在本案，辯護(hù)人認(rèn)為，證據(jù)不能排除合理懷疑，現(xiàn)有證據(jù)不能證明被告人有罪。
辯護(hù)詞
（2016）亞律刑字第000號
目 錄
概要：本案事實(shí)不清、證據(jù)不足，應(yīng)判決無罪······························1
一、本案被告人有罪供述系非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除······················1
（一）受賄、貪污案卷沒有隨案移送同步錄音錄像··························1
（二）非國家工作人員受賄、職務(wù)侵占案件同錄違法，不能據(jù)此定案··········2
（三）移送光盤顯示本案具有刑訊逼供情形·······························3
（四）辯護(hù)人依法申請調(diào)取相關(guān)材料，人民法院應(yīng)予許可·················3
二、不能排除合理懷疑的言詞證據(jù)不能作為定案依據(jù)·····················4
（一）書面證據(jù)證明力遠(yuǎn)大于言詞證據(jù)··································4
（二）王某某證言不能作為本案的定案依據(jù)·····························5
1、王某某系利害關(guān)系人，其本身的證言證明力低······················5
2、王某某證言自相矛盾···········································5
3、王某某證言和其他證據(jù)矛盾·····································5
4、王某某所稱與常理不符·········································5
（三）本案可能存在案外因素干擾·······································5
三、被告人因沒有貪污的客觀事實(shí)不構(gòu)成貪污罪·························5
（一）起訴書指控被告人貪污社會撫養(yǎng)費(fèi)8.41萬元沒有明確···············5
（二）社會撫養(yǎng)費(fèi)統(tǒng)計(jì)表證明案涉社會撫養(yǎng)費(fèi)已經(jīng)交付給財(cái)政所···········6
（三）起訴書指控的貪污朱某某、趙某某撫養(yǎng)費(fèi)證據(jù)不足··················6
（四）被告人曾墊付社會撫養(yǎng)費(fèi)·········································7
1、宋行政村社會撫養(yǎng)費(fèi)存在大量的村干部墊付的情況·················7
2、宋行政村社會撫養(yǎng)費(fèi)存在大量無手續(xù)、多開票、合并開票等情況····8
3、丁某某曾墊付社會撫養(yǎng)費(fèi)，至今宋行政村還欠付其款項(xiàng)··············8
四、受賄罪部分·····················································8
（一）張某某20萬依法不構(gòu)成受賄罪···································8
1、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪的法律規(guī)定·······························9
2、現(xiàn)有證據(jù)不能證明丁某某收到該20萬元·························9
3、丁某某通過王某某來收取張某某20萬元不合常理·················10
4、田某2011年7月份之后短期內(nèi)有大額的還款紀(jì)錄················10
5、王某某證言自相矛盾，邏輯錯誤································10
（二）楊某某、徐某某1萬元依法不構(gòu)成受賄罪·························11
1、該1萬元丁某某代為楊先鋒墊付社會撫養(yǎng)費(fèi)······················11
2、該筆款項(xiàng)未利用職務(wù)便利為他人謀取利益，不構(gòu)成受賄罪··········11
（三）陳某某門廠1萬元依法不構(gòu)成受賄罪·····························11
1、該1萬元丁某某已交付給宋行政村王某某·························11
2、該筆款項(xiàng)未利用職務(wù)便利為他人謀取利益，不構(gòu)成受賄罪··········12
（四）孫某某2000元依法不構(gòu)成受賄罪································12
1、丁某某收取了該2000元，墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)·······················12
2、該筆款項(xiàng)未利用職務(wù)便利為他人謀取利益，不構(gòu)成受賄罪···········12
（五）馮某8000元依法不構(gòu)成受賄罪···································12
1、丁某某收取了該8000元，墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)·····················12
2、該筆款項(xiàng)未利用職務(wù)便利為他人謀取利益，不構(gòu)成受賄罪···········13
（六）喬某2000元依法不構(gòu)成受賄罪···································13
1、該2000元已退還··············································13
2、該筆款項(xiàng)未利用職務(wù)便利為他人謀取利益，不構(gòu)成受賄罪···········13
（七）張某2000元依法不構(gòu)成受賄罪···································13
1、丁某某收取了該2000元，墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)·······················13
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，依法不構(gòu)成受賄罪···············13
（八）張某永1900元依法不構(gòu)成受賄罪·······························13
1、丁某某收取了該1900元，墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)·····················13
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，依法不構(gòu)成受賄罪···············13
（九）劉某亞2000元卡依法不構(gòu)成受賄罪·····························14
1、丁某某收取了該2000元卡，折成現(xiàn)金墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)·············14
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定································14
（十）2014年5、6月份張某玉、吳某某共2000元························14
1、張某玉、吳某某證言是將2000元交給了王某某·····················14
2、張某玉、吳某某兩人已經(jīng)辦理低保，和他們的個人陳述相矛盾·······14
3、丁某某在2014年1月已離職，不符合受賄罪的主體要件············14
4、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，依法不構(gòu)成受賄罪··············14
五、非國家工作人員受賄罪部分······································14
（一）關(guān)于曹某某、趙某6萬元······································14
1、該6萬元丁某某陳述都交給王某某了····························14
2、丁某某沒有索賄，沒有利用職務(wù)之便為他人謀取利用··············15
（二）關(guān)于曹某某、趙某2萬元······································15
1、該2萬元丁某某陳述都交給王某某了····························15
2、丁某某沒有索賄，沒有利用職務(wù)之便為他人謀取利用··············15
（三）關(guān)于蘇某伊蘭特轎車7萬元，新村房屋121180元···················15
1、伊蘭特轎車7萬元，系民事法律關(guān)系·····························15
2、丁某某新村房屋一套市場價(jià)值121180元························15
（四）馮某軍5000元，丁某某已交付給王某某··························17
（五）張某安3000元···············································17
（六）李某玲5000元···············································17
（七）馮某志通過李文銀轉(zhuǎn)交4000元·································17
（八）李某飛1萬元················································17
1、丁某某陳述該筆款項(xiàng)交給王某某································17
2、該筆款項(xiàng)發(fā)生在丁某某離職之后，不符合該罪的主體要件··········17
六、職務(wù)侵占罪部分················································17
（一）新村住房一套成本價(jià)98808元，市場價(jià)121180元·················17
1、丁某某在2009年付過兩套房款，包括案涉這套房產(chǎn)的8萬元········17
2、現(xiàn)有證據(jù)不能證明丁某某領(lǐng)取拆遷補(bǔ)助款·······················18
3、鑒定結(jié)論不能定案···········································18
（二）李某天（李某天）8萬元已經(jīng)交給了王某某·······················18
（三）關(guān)于馮某青2萬元地皮款、2套4間地皮27694元···················18
1、馮某青2萬元地皮已交給王某某································18
2、2套4間地皮27694元已交給王某某····························18
3、宋行政村已經(jīng)扣除丁某某相應(yīng)土地······························19
（四）關(guān)于新村每戶4000元建房占地租金······························19
1、丁某某實(shí)際收到8000元交給了王某某····························19
2、收取占地租金系集體決定，張某某、王某某證言不屬實(shí)·············19
（五）關(guān)于馮萬某3000元置換費(fèi)用，1.1畝土地征收價(jià)格34188元·········19
1、丁某某陳述收到馮萬某3000元后交給王某某·····················19
2、1.1畝土地征收款丁某某沒有實(shí)際占有··························19
3、評估報(bào)告單不能作為刑事案件定案依據(jù)·························20
（六）丁某某已經(jīng)交付煙草大道5間地皮3.5萬元配套費(fèi)用···············20
（七）丁某某沒有從孫永寶處購買房屋································20
（八）關(guān)于賣給馮萬軍一套房屋的2.08萬元地皮費(fèi)用···················20
1、丁某某賣給馮萬軍房屋的房款10萬元，已交給王某某··············20
2、宋行政村已經(jīng)扣除了丁某某相應(yīng)的土地··························20
（九）關(guān)于以張某成名義套取的專項(xiàng)資金5萬元·························20
1、該專項(xiàng)資金屬上級撥付專項(xiàng)資金································20
2、該筆款項(xiàng)經(jīng)公證處公證，系民事法律關(guān)系························21
（十）譚現(xiàn)法房款2萬元已交給王某某·································21
（十一）趙某老年房丁某某未實(shí)際占有且成本價(jià)應(yīng)為25584元·············21
（十二）關(guān)于孟某3000元購房款及2.6萬元地皮租金····················21
1、該3000元及26000元租金均已交給王某某·······················21
2、宋行政村已經(jīng)扣除了丁某某相應(yīng)的土地··························21
七、新村房屋均已扣除土地，未繳納地皮費(fèi)用的指控不能成立·············21
（一）宋村新村建房土地交付辦法系村集體決定·························22
（二）丁某某陳述已經(jīng)扣除房屋占地··································22
（三）王某某、韓某證明丁某某房屋土地已經(jīng)扣除·······················22
（四）書面證據(jù)證明丁某某已經(jīng)扣除相應(yīng)土地···························23
八、結(jié)語：本案證據(jù)間相互矛盾，不能據(jù)此定案，應(yīng)判無罪···············23
辯護(hù)詞
亞律刑字2016（000）號
尊敬的法官：
受被告人丁某某及其家屬的委托，安徽金亞太（長豐）律師事務(wù)所指派我擔(dān)任丁某某涉嫌貪污、受賄、非國家工作人員受賄、職務(wù)侵占罪的一審辯護(hù)律師。依據(jù)法律規(guī)定，辯護(hù)人依法履行職責(zé)，發(fā)表辯護(hù)意見，懇請人民法院予以充分參考。
概要：
本案是根據(jù)中紀(jì)委及省委第二巡視組等單位轉(zhuǎn)交到司法機(jī)關(guān)的職務(wù)犯罪案件。正因?yàn)槿绱?，此類案件更?yīng)該做到事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分；不能是因?yàn)橛腥送对V、有人上訪的案件就肯定是鐵案；也不能是因?yàn)樯霞壗晦k、領(lǐng)導(dǎo)批示的案件就肯定是鐵案。
2016年最高院、最高檢等五部門發(fā)布《關(guān)于推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革的意見》（法發(fā)【2016】18號），第二條明確規(guī)定：嚴(yán)格證據(jù)裁判要求，對于證明犯罪構(gòu)成要件的事實(shí)，應(yīng)當(dāng)綜合全案證據(jù)排除合理懷疑，對于量刑證據(jù)存疑的，應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的認(rèn)定。
但在本案，辯護(hù)人認(rèn)為，證據(jù)不能排除合理懷疑，現(xiàn)有證據(jù)不能證明被告人有罪。
一、本案被告人有罪供述應(yīng)當(dāng)以非法證據(jù)予以排除
（一）丁某某涉嫌受賄、貪污罪案卷材料中沒有隨案移送同步錄音錄像，被告人有罪供述系非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除
《人民檢察院訊問職務(wù)犯罪嫌疑人實(shí)刑全程同步錄音錄像的規(guī)定》第二條規(guī)定：人民檢察院訊問職務(wù)犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)對每一次訊問的全過程實(shí)施不間斷的錄音、錄像。丁某某涉嫌受賄罪、貪污罪系職務(wù)犯罪，應(yīng)當(dāng)同步錄音錄像。
2013年《最高檢關(guān)于切實(shí)履行檢查職能防止和糾正冤假錯案的若干意見》第6條規(guī)定：嚴(yán)格執(zhí)行全程同步錄音、錄像制度。在每次訊問犯罪嫌疑人的時候，對訊問過程實(shí)行全程錄音、錄像，并在訊問筆錄中注明。審查起訴應(yīng)將訊問錄音、錄像連同案卷和證據(jù)材料一并移送審查。第10條規(guī)定：提起公訴，應(yīng)當(dāng)移送全部在案證據(jù)材料。
2015年《安徽省人民檢察院關(guān)于規(guī)范職務(wù)犯罪案件同步錄音錄像的意見》第二條規(guī)定：人民檢察院直接立案偵查的案件，對于被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)從偵查部門第一次接觸犯罪嫌疑人起，在訊問階段和指定居所監(jiān)視居住全過程，采取固定同步錄音錄像與移動同步錄音錄像相結(jié)合的方式，實(shí)行全程同步錄音錄像。
辯護(hù)人已經(jīng)依法向人民法院申請調(diào)取，公訴機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)提交同步錄音錄像供人民法院審查。
（二）丁某某涉嫌非國家工作人員受賄、職務(wù)侵占罪案卷中隨案移送12盤光盤不符合法律規(guī)定，被告人有罪供述系非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除
在職務(wù)侵占案卷中附卷的所有光盤，其內(nèi)容沒有一次是完整的訊問同步錄音錄像；沒有對偵查人員、犯罪嫌疑人、其他在場人員、訊問場景和計(jì)時裝置、溫度計(jì)顯示的信息進(jìn)行全面攝錄；錄像的圖像不能真實(shí)反映訊問現(xiàn)場的原貌，沒有全面記錄訊問過程。
《公安機(jī)關(guān)訊問犯罪嫌疑人錄音錄像工作規(guī)定》規(guī)定：對訊問過程進(jìn)行錄音錄像，應(yīng)當(dāng)對每一次訊問全程不間斷進(jìn)行，自訊問開始時，至犯罪嫌疑人核對訊問筆錄、簽字捺指印后結(jié)束；應(yīng)當(dāng)對偵查人員、犯罪嫌疑人、其他在場人員、訊問場景和計(jì)時裝置、溫度計(jì)顯示的信息進(jìn)行全面攝錄；圖像能夠真實(shí)反映訊問現(xiàn)場的原貌，全面記錄訊問過程，同步顯示日期和24小時制時間信息。
本案中移送的光盤只有犯罪嫌疑人的頭像畫面，沒有其他任何信息，不符合同步錄音錄像的法律規(guī)定。職務(wù)侵占案卷中被告人有罪供述系非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除。
（三）移送光盤顯示本案具有刑訊逼供情形
1、丁某某案隨案移送m2u00252號光盤31分、m2u00269號光盤13分顯示：被告人手指有受傷痕跡。且被告人手指受傷痕跡在多部光盤中均有顯示。
2、隨案移送m2u00255號光盤48分，工作人員一：“你要說的不一樣，咋弄。”工作人員二：“到時候紀(jì)委還要找你，你別在那兒說一個樣，在這兒說一個樣，還要紀(jì)委把你拉回去。”此為明顯的威脅。
3、隨案移送m2u00242號光盤顯示：被告人受到疲勞審訊，直到趴在審訊椅上睡著了；在m2u00240號光盤32分、00241號光盤1分、28分等多張光盤中均顯示，被告人收到疲勞審訊，精神恍惚。
4、隨案移送m2u00252號光盤31分顯示，被告人在審訊過程中收到饑俄審訊，不得不要求辦案人員提供冷饅頭充饑。
（四）被告人當(dāng)庭陳述，其在看守所接受訊問時，有紀(jì)委辦案人員在場，對其威脅，要求要和在紀(jì)委交待說的一樣，否則還要帶回到紀(jì)委。我們也申請人民法院調(diào)取看守所訊問室監(jiān)控錄像，查明被告人陳述是否屬實(shí)。
綜上，結(jié)合庭審時被告人的陳述：被告人在紀(jì)委接受調(diào)查期間，受到有關(guān)單位人員刑訊逼供，并致其手指受傷；在其接受訊問期間，有其他單位人員在場，對其威脅，其有罪供述不是真實(shí)意思表示，不能反映客觀事實(shí)。
《關(guān)于辦理刑事案件排除非法證據(jù)若干問題的規(guī)定》明確：采用刑訊逼供、暴力、威脅等非法手段取得的犯罪嫌疑人供述屬于非法言詞證據(jù)。經(jīng)依法確認(rèn)的非法言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除，不能作為定案的根據(jù)。
2013年《最高院關(guān)于建立健全防范刑事冤假錯案工作機(jī)制的意見》第8條規(guī)定：采用刑訊逼供或者凍、餓、曬、烤、疲勞審訊等非法方法收集的被告人供述，應(yīng)當(dāng)排除。未依法對訊問進(jìn)行全程錄音錄像取得的供述，以及不能排除以非法方法取得的供述，應(yīng)當(dāng)排除。
《最高院、最高檢等五部門關(guān)于推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革的意見》（法發(fā)【2016】18號）第四條規(guī)定：對采取刑訊逼供、暴力、威脅等非法方法收集的言詞證據(jù)，應(yīng)當(dāng)依法予以排除。
公安、司法辦案人員是專業(yè)的法律職業(yè)工作人員，更應(yīng)該依法辦理案件。如果司法辦案人員在有明確法律規(guī)定的情況下依然不能依法辦案，又怎么能讓像丁某某這樣的沒上過學(xué)、不識字的普通民眾去認(rèn)知、去遵守法律呢！當(dāng)然，如果被告人涉嫌犯罪，他當(dāng)然應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。
在本案，被告人有罪供述系非法言詞證據(jù)，不能作為本案定案依據(jù)。
二、本案中言詞證據(jù)與書面證據(jù)相互矛盾的，不應(yīng)簡單采信言詞證據(jù)。對于不能排除合理懷疑的言詞證據(jù)，不能作為定案依據(jù)，不能據(jù)此判定被告人有罪
（一）書面證據(jù)系原始證據(jù)，更能反映事實(shí)的本來面目，其證明力要遠(yuǎn)大于言詞證據(jù)
本案案發(fā)時，被告人丁某某是宋村的書記，王某某系會計(jì)。起訴書指控被告人收取的錢款，要么是經(jīng)被告人的手，要么是經(jīng)王某某的手，其中絕大部分都有相應(yīng)的收條、收據(jù)、憑證。而王某某均一口否認(rèn)，說錢沒有收到，條子是丁某某安排寫的；丁某某“是書記，他讓我干啥我就干啥”（職務(wù)案卷二45頁）。作為一個會計(jì)，如果在沒有收取錢款的情況下，出具大量的票據(jù)，加蓋單位公章，本身就是違法的事情；而作為一個會計(jì)，或者一個正常人，不可能將大額的資金（比如張建某的20萬元）直接給某個人，而沒有任何手續(xù)，這是不符合常理的。
一個人要否定自己的所作所為、或者要證明自己說的是真話，要有充分的證據(jù)予以證明，至少要有令人信服的理由，而不能只是一句話“我沒有”，就一否了之。僅憑說一句 “我沒有收到這個錢”、“都是丁某某讓我這么寫的”，就來否定白紙黑字的書面材料，不能讓人信服。
（二）王某某證言不能作為本案的定案依據(jù)
1、王某某系利害關(guān)系人，其本身的證言證明力較低。
通過案卷材料可以看出，王某某在整個案件中存在占用社會撫養(yǎng)費(fèi)、土地租金的情況，并且事實(shí)上王某某也被紀(jì)委監(jiān)察部門調(diào)查。在本案中，丁某某說部分錢款是交給了王某某，而王某某說沒有收到這些錢款，收條、收據(jù)都是丁某某安排他寫的?？梢钥闯?，王某某是本案的利害關(guān)系人。毫無疑問，人都有一個趨利避害的心理，作為利害關(guān)系人，王某某證言證明力較低，在和其他證據(jù)相沖突的時候，不應(yīng)采信王某某的證言。
2、王某某證言自相矛盾。
王某某在職務(wù)侵占案件二卷47頁筆錄中說：“丁某某在村里的房子都沒有交地皮款或者扣除土地，老年房也沒有交地皮款或者扣地。”
但在職務(wù)侵占二卷49頁說：“我記得丁某某新村的兩套房子已經(jīng)扣除應(yīng)交的0.8畝土地了?！?在職務(wù)侵占四卷23頁又說：“丁某某在2012年的時候就已經(jīng)扣除4畝土地了，已經(jīng)扣除了房屋所占用土地?cái)?shù)了。” “新村是從2012年開始扣除房屋占地皮的。丁某某家都扣了，因?yàn)楫?dāng)時群眾不是太愿意口土地，丁某某是書記，他就帶頭讓我先扣除了地皮數(shù)，2012年丁某某扣除了4畝地，還剩9.1畝土地” “丁某某在新村所有住房占用地皮數(shù)基本已全部扣除?！?/p>
顯然，王某某對同一事實(shí)的描述前后矛盾。
3、王某某證言和其他證據(jù)矛盾。
在職務(wù)侵占案四卷15頁，王某某證言：“譚某在新村有住房，是在2011年買的，8萬元。2011年譚某交給我3萬元購房款，后來村里在譚某飯店里吃飯，欠的有3萬元抵償房款了。我沒有給丁某某開具過手續(xù)，我就給譚某開具了一張3萬元的收據(jù)?！笔聦?shí)上，王某某給譚某開具的是三張收據(jù)，分別為5萬、3萬、3萬元，這在貪污案卷六133頁、137頁。
在職務(wù)侵占案四卷22頁，王某某說：“丁某某領(lǐng)錢的時候就讓我代簽名了，他從我那里拿錢從來沒打過條子?！笔聦?shí)上，在職務(wù)侵占案卷材料卷一177頁，丁某某領(lǐng)取2010年地畝款13100元，就是丁某某本人簽字按印；在職務(wù)侵占案四卷169頁，2009年地畝款領(lǐng)條上，也有丁某某的簽字按印13685元。這兩份份材料上有王某某的簽字。
4、王某某所稱與常理不符。
如前所述，一個正常人，不要說是專職的會計(jì)，在支付大額資金、出具收據(jù)收條的時候肯定是非常慎重的。不可能隨便交給誰幾萬元錢，或者不收錢隨便出具幾萬元的收據(jù)，這不符合常理。
至于王某某證言中和其他證據(jù)相沖突的地方，在后面會具體詳述。
三、貪污罪，因被告人沒有貪污的客觀事實(shí)不構(gòu)成犯罪
（一）起訴書指控被告人貪污社會撫養(yǎng)費(fèi)8.41萬元，這8.41萬元如何計(jì)算得來，在起訴書中沒有明確。
（二）某政府宋村社會撫養(yǎng)費(fèi)統(tǒng)計(jì)表證明楊某、趙某某、李玉某、張某、李某等人的社會撫養(yǎng)費(fèi)已經(jīng)交付給財(cái)政所
貪污案卷三95頁，某政府宋村社會撫養(yǎng)費(fèi)統(tǒng)計(jì)表明確載明：楊某、趙某某、李玉某、張某、李某等人的社會撫養(yǎng)費(fèi)已經(jīng)交付給財(cái)政所。
（三）起訴意見書指控的朱某8000元、趙某10000元，證據(jù)不足，不能認(rèn)定
貪污卷二76頁朱某筆錄：“8000元是朱某匯到妹夫陳卡上，陳交給給王某某的?！辈荒茏C明丁某某收到該8000元。
貪污二卷80頁，趙某某筆錄：“因?yàn)閮鹤于w某計(jì)劃外二胎，趙某某帶著1.4萬元交給了王某某，先繳這么多，等有錢了再補(bǔ)上。沒有出具任何手續(xù)?！壁w某的1萬元是趙某某交給王某某的，不能證明丁某某收到該1萬元。
（四）被告人曾墊付社會撫養(yǎng)費(fèi)，和宋村賬目至今還未結(jié)清
1、宋村社會撫養(yǎng)費(fèi)存在大量的村干部墊付的情況
（1）宋村干部證言證明有墊付的情況，且沒有相應(yīng)的手續(xù)
在貪污卷二12的王某某筆錄、卷三11頁韓某筆錄、33頁楊峰某筆錄、51頁馮萬某筆錄、58頁張迪某筆錄、64頁吳海某筆錄，都可以看出，當(dāng)時的村干部，為了完成上面下達(dá)的社會撫養(yǎng)費(fèi)征收任務(wù)，普遍存在墊付社會撫養(yǎng)費(fèi)的情況。并且，墊付的社會撫養(yǎng)費(fèi)都沒有票據(jù)。
貪污案三卷33頁楊峰某筆錄： 2008年任某政府牛政府村主任，2009年任宋村黨支部書記，2010年任宋村主任；2014年任牛政府村主任。我為行政村墊交了39000元社會撫養(yǎng)費(fèi)，2011年9000元，2012年墊交了30000元。2011年下半年，丁某某召集村干部召開計(jì)劃生育會議，說當(dāng)月的社會撫養(yǎng)費(fèi)任務(wù)完成不了，讓行政村干部先墊交。我和吳海某每人從家里拿了9000元交給了鎮(zhèn)包點(diǎn)干部孫玉文。2012年墊交22000元。都沒有出具什么手續(xù)。
貪污三卷51頁馮萬某筆錄：2011年擔(dān)任宋村行政村村委委員。墊付過社會撫養(yǎng)費(fèi)。和王某某為李玉申墊交18000元，沒有任何手續(xù)。
（2）主管單位工作人員證明存在干部墊付的情況
卷三39頁王家珍筆錄：2006年至2011年任某政府黨委委員，2011年4月至今任某政府黨委副書記，從2008年至今一直分管計(jì)劃生育工作。最近幾年由于各個村都有征收任務(wù)，聽說出現(xiàn)了個別村干部為了完成任務(wù)給超生戶墊錢的情況出現(xiàn)，事后村干部再去找有其墊付的超生戶收取社會服務(wù)費(fèi)。
卷三45頁 曹某筆錄，1992年至今再某政府財(cái)政所工作，任財(cái)政所副所長，從2007年起負(fù)責(zé)某政府社會撫養(yǎng)費(fèi)代征工作。聽說過行政村干部為了完成社會服務(wù)費(fèi)征收任務(wù)為群眾墊付社會撫養(yǎng)費(fèi)的情況。計(jì)生委每年都會有征收率（任務(wù)數(shù)和任務(wù)完成數(shù)的比）的考評標(biāo)準(zhǔn)，鎮(zhèn)里對村里也會有相應(yīng)對征收社會撫養(yǎng)費(fèi)考評標(biāo)準(zhǔn)，及時給村里下達(dá)對征收任務(wù)必須及時完成，如果完不成任務(wù)，行政村干部要做檢討。
（3）相關(guān)單位資料證明社會撫養(yǎng)費(fèi)繳存情況
貪污卷三72頁某政府政府會議紀(jì)錄證明：征收標(biāo)準(zhǔn)要達(dá)到2萬元，不到2萬元不收，不開票不收。管區(qū)、計(jì)生辦、村各獎5%，超額完成任務(wù)但標(biāo)準(zhǔn)提高。
貪污卷三84頁某政府政府會議紀(jì)錄：各村任務(wù)數(shù)也基本未變。少完成一個月任務(wù)數(shù)村書記處罰15%，其余干部處罰5%。
貪污卷三93頁，某政府計(jì)生辦 2015年12月12日 情況說明證明：宋村2008年以來政策外生育對象征收社會撫養(yǎng)費(fèi)情況進(jìn)行核查，共核查政策外生育對象85戶，累計(jì)收看（政策生育戶口述）942500元，征收撫養(yǎng)費(fèi)票面金額970000元。
可見，票面金額比政策生育戶實(shí)際交付的多27500元，這27500元肯定是有人墊付的。
2、在征收社會撫養(yǎng)費(fèi)實(shí)際工作中，村干部為完成任務(wù)量存在大量沒有手續(xù)、多開票據(jù)、合并開票的情況
貪污案三卷14頁韓某筆錄：實(shí)際工作中也有收取幾個超生戶的錢開一張票的，也有超生戶不交錢但是為了完成任務(wù)村干部墊付的，然后再從超生戶那里收取的情況。
貪污案三卷46頁曹某筆錄：行政村存在收取幾戶的社會撫養(yǎng)費(fèi)，而匯集到一戶社會撫養(yǎng)費(fèi)并開具一戶計(jì)生票據(jù)的情況。因?yàn)橹坝?jì)生委有一個征收到位率的規(guī)定，如果一戶繳納的錢達(dá)不到征收到位率的，不計(jì)入計(jì)生考評。也可能存在行政村干部因?yàn)槭杖〉拿繎舻纳鐣狃B(yǎng)費(fèi)錢數(shù)較少，而把收取的幾戶社會撫養(yǎng)費(fèi)匯繳到一戶。
貪污案卷三95頁，某政府宋村社會撫養(yǎng)費(fèi)統(tǒng)計(jì)表顯示：大量的開票金額高于交款額的情況。
3、丁某某曾墊付社會撫養(yǎng)費(fèi)，至今宋村還欠付其款項(xiàng)。
（1）辯護(hù)人向人民法院提交的宋村的借條，是2014年被告人和宋村對賬后，村里出具的憑據(jù)。事實(shí)上，被告人收取的社會撫養(yǎng)費(fèi)均已交給財(cái)政部門，不僅如此，被告人還墊付的大量的社會撫養(yǎng)費(fèi)，至今宋村還欠付被告人相關(guān)款項(xiàng)。
（2）從相關(guān)證人證言也可以看出丁某某曾墊付社會撫養(yǎng)費(fèi)。
貪污案卷三11頁－14頁，韓某的筆錄： 2014年6月份的時候，丁某某找我去王某某家里說他墊付了一部分社會撫養(yǎng)費(fèi)，并拿出一喳子社會撫養(yǎng)費(fèi)發(fā)票，丁某某說這些票除了超生戶實(shí)際交的，其余的都是他墊付的，他不干村書記了，得讓村里把這筆賬接過去。當(dāng)時王某某給他算了一下賬，然后王某某以行政村得名義給丁某某出具了一張借條并加蓋了行政村的公章，王某某簽好字后又讓我在借條上簽了名字，我記得這張借條開的好像是18萬多元錢。這筆錢我也一直沒有給丁某某。
證明丁某某和其他的村干部一樣，墊付過社會撫養(yǎng)費(fèi)。
楊峰某在貪污案三卷33頁筆錄中也陳述：丁某某墊交過社會撫養(yǎng)費(fèi)。
綜上，起訴書指控丁某某貪污社會撫養(yǎng)費(fèi)與案件材料相互矛盾，丁某某收取的社會撫養(yǎng)費(fèi)已交付某政府財(cái)政所，并且丁某某還墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)，村委會還欠付丁某某相關(guān)款項(xiàng)。
四、受賄罪
（一）張建某20萬
1、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪的法律規(guī)定。
涉案的工程是張建某和某政府簽訂合同，相應(yīng)的款項(xiàng)也是某政府直接支付，丁某某沒有利用職務(wù)之便為張建某謀取利益。
貪污案五卷109頁張偉筆錄：2011年3月至今在某政府工作，歷任某政府鎮(zhèn)長、書記，2011年至2015年期間任某政府鎮(zhèn)長，主管某政府政府全面工作。宋村新村建設(shè)期間，新村建設(shè)資金主要來源是用上級撥付的土地置換資金出得，項(xiàng)目按照合同協(xié)議施工，工程完工驗(yàn)收，再由鎮(zhèn)政府開會研究后統(tǒng)一支付的。
貪污案五卷114頁：姚某筆錄：2005年至2010年在某政府工作，任黨委委員、副鎮(zhèn)長。分管農(nóng)業(yè)、安全生產(chǎn)、土地管理及新農(nóng)村建設(shè)。宋村是2009年開始建設(shè)的。由鎮(zhèn)里投資建設(shè)，鎮(zhèn)里和承包商簽合同，錢由鎮(zhèn)里出。鎮(zhèn)里負(fù)責(zé)總體設(shè)計(jì)、規(guī)劃以及基礎(chǔ)設(shè)施建設(shè)，鎮(zhèn)里統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)和協(xié)調(diào)新村建設(shè)相關(guān)問題。
貪污案五卷120頁杜登華筆錄：2008年任某政府人大主席，分管農(nóng)業(yè)、新農(nóng)村建設(shè)。2011年姚某調(diào)走之后我分管某政府新村建設(shè)工作。新村建設(shè)是區(qū)里統(tǒng)一部署，由鄉(xiāng)鎮(zhèn)牽頭組織。基礎(chǔ)實(shí)施工程一般都是鎮(zhèn)里和施工方簽訂協(xié)議，由鎮(zhèn)里出資支付工程款。新村建設(shè)資金都是從土地復(fù)墾專項(xiàng)資金中出的，工程商干好工程開好稅票，到鎮(zhèn)里我簽屬實(shí)，書記簽同意后，鎮(zhèn)長同意支付后從鎮(zhèn)財(cái)政所報(bào)賬。
貪污案六卷25頁：2011年3月17日，某政府黨委擴(kuò)大會議：宋村新村建設(shè)48戶，加大文明創(chuàng)建投入，包括外墻、內(nèi)墻、門窗、圍墻、大門、防盜門窗的單價(jià)、數(shù)量，總價(jià)為60萬元。
以上證據(jù)證明張建某60萬工程是經(jīng)某政府黨委擴(kuò)大會研究決定，是由某政府政府組織實(shí)施、支付款項(xiàng)。丁某某在該合同中沒有任何決定權(quán)利，也不存在利用一個村干部的職權(quán)為張建某謀取利益。張建某也不可能在60萬的工程中給一個沒有任何決定能力的丁某某20萬元。
王某某在貪污案四卷96頁中筆錄稱“這些工程都是張建某和丁某某商量答，是丁某某讓張建某做的這些工程”和上述鎮(zhèn)政府工作人員的證言及會議紀(jì)要相互矛盾，不符合客觀事實(shí)。
2、現(xiàn)有證據(jù)不能證明丁某某收到該20萬元。
通過材料可以看出，20萬元是張建某通過轉(zhuǎn)賬的方式支付給王某某，王某某自己將20萬元分三次取出。至于這取出的20萬元是給了田某，還是給了丁某某，現(xiàn)在是各執(zhí)一詞，這兩人必有一人說的是謊言。
一個人為什么會說謊，原因各不相同，我們也沒有必要深究。但從辯護(hù)人之前對王某某證言的論述，可以看出誰在說謊？
貪污案四卷8頁張建某筆錄：在我把20萬元轉(zhuǎn)給王某某20天左右，丁某某讓我交5萬元我在新村的這套房款。第53頁張建某筆錄，問：你送給丁某某20萬元的事情都有誰知道？答：只有我和丁某某知道。
這中陳述與客觀事實(shí)矛盾。錢是轉(zhuǎn)給王某某的。如果這個錢是給丁某某的，怎么可能只有張建某和丁某某兩個人知道呢？
按照張建某的說法和通常的理解，張建某給丁某某20萬、張建某得到房產(chǎn)是雙方的合意。那么丁某某收到20萬元之后怎么可能還堅(jiān)持要張建某支付房款。
3、丁某某通過王某某來收取張建某20萬元不合常理。
丁某某讓張建某把20萬元轉(zhuǎn)給王某某，是用來還田某的材料款（貪污案二卷38頁丁某某筆錄）。如果丁某某要受賄，為什么要經(jīng)過王某某的賬戶轉(zhuǎn)錢，何不直接讓張建某直接轉(zhuǎn)付給他即可。難道丁某某受賄、張建某行賄，唯恐別人不知道，非要經(jīng)過一個第三人才行？
4、從田某的還款紀(jì)錄中可以看出，2011年7月份之后短期內(nèi)有大額的還款紀(jì)錄。
在貪污案六卷113頁田某的收條中可以看出，田某借條明細(xì)為：2010年12月2萬元，2011年4月17日收條5萬、2011年4月26日5萬、2011年6月18日8萬、2011年6月24日領(lǐng)條2萬，2011年8月17日收條10萬，2011年9月8日領(lǐng)條10萬，2011年10月18日4萬， 2011年11月7日收條32000元， 2011年12月28日領(lǐng)條25000元，2012年6月20日領(lǐng)條1萬，均為十萬元以下。
2011年8月17日、9月8日兩次為十萬，其他的均是3萬、5萬居多，沒有大額支付的紀(jì)錄。這些收條、憑據(jù)上面均有王某某、田某的簽字。有關(guān)當(dāng)事人在筆錄中頁予以確認(rèn)。為什么其他日期都是幾萬元，唯獨(dú)在2011你啊7月7日之后連續(xù)兩次有兩筆大額支付的紀(jì)錄。這兩次支付20萬元和王某某在2011年7月7日、8日從銀行支取20萬元是如此的巧合！
5、王某某證言自相矛盾，邏輯錯誤。
（1）貪污案四卷90頁，王某某筆錄：“第二天（2011年7月8日）中午，我在牛政府藥都銀行分兩次，各取4萬元，共計(jì)8萬元現(xiàn)金。丁某某到我家取走了。沒有任何手續(xù)?！倍谪澪郯肝寰?8頁的取款紀(jì)錄顯示一筆是8點(diǎn)59分，一筆是9點(diǎn)03分。
應(yīng)該說，9點(diǎn)不是中午。將20萬元現(xiàn)金隨手交給別人，沒有任何手續(xù)，不符合常理。
（2）貪污案四卷104頁王某某筆錄：“丁某某沒有給過我錢還給田某。2011年7月7日、8日取出來20萬元，經(jīng)過查找，田某簽字的領(lǐng)條上沒有這兩個日期。另外，我也不可能取出來那么多現(xiàn)金放在家里。張建某轉(zhuǎn)來的這20萬元我取出來后都交給了丁某某。”
按照王某某的意思，田某的還款紀(jì)錄上沒有7月7日、8日的還款日期，再加上自己不會取那么多的現(xiàn)金放在家里，就推定為自己取出來的錢都交給了丁某某。這種推理不能成立，更不能在刑事案件中據(jù)此定案。
（二）楊峰某、徐雪某1萬元
1、該1萬元丁某某代為楊先某墊付社會撫養(yǎng)費(fèi)。
丁某某陳述：收取了楊峰某1萬元，我自己墊了1萬元，共2萬元，交給了韓某，給楊東某堂兄弟楊某的墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)，開了社會撫養(yǎng)費(fèi)的票據(jù)，票據(jù)中注明楊峰某轉(zhuǎn)交1萬元。在貪污三卷96頁社會撫養(yǎng)費(fèi)統(tǒng)計(jì)表中顯示，票號為0701178189。票上標(biāo)注：楊峰某轉(zhuǎn)交1萬元。丁某某稱在紀(jì)委調(diào)查時，票據(jù)交給了辦案機(jī)關(guān)。請人民法院予以查實(shí)。
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，被告人未利用職務(wù)之便為他人謀取利益。
貪污卷四120頁，楊峰某筆錄：這些工程沒有經(jīng)過招標(biāo)程序。以上工程都是我去找鎮(zhèn)里要求承包的，合同是我自己起草的。工程是鎮(zhèn)里的工程，合同都是和鎮(zhèn)里簽訂的。
徐雪某筆錄中明確：合同是楊峰某和鎮(zhèn)里簽的，承接工程的事情都是楊峰某和鎮(zhèn)政府去談的。
貪污案六卷48頁－80頁，徐雪某、楊峰某的合同都是和某政府政府簽訂，均為姚某簽字。相關(guān)款項(xiàng)也是由鎮(zhèn)政府直接支付。丁某某未利用職務(wù)之便為其謀取利益，不符合貪污罪的法律規(guī)定。
（三）陳開某門廠1萬元
1、該1萬元丁某某已交付給宋村王某某，收條開庭時提交法院。
貪污案卷二28頁：丁某某訊問筆錄： “陳開某1萬元我收到后就交給村會計(jì)王某某了，還給我打了條子。”
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，被告人未利用職務(wù)之便為他人謀取利益。
貪污罪五卷85頁，陳開某等四人門廠收條25萬元，姚某、丁長勝簽字，從土地置換資金中支付。
以上材料證明：該工程合同是和鎮(zhèn)政府簽訂，工程款款是鎮(zhèn)政府直接支付。被告人未利用職務(wù)之便為他人謀取利益，不符合受賄罪法律規(guī)定。
（四）孫某2000元
1、丁某某收取了該2000元，墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)，在2014年和宋村王某某核對賬目沖抵相關(guān)款項(xiàng)。
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，被告人未利用職務(wù)之便為他人謀取利益。
貪污罪二卷12頁丁某某筆錄：“孫某外墻涂料的活時孫某從鎮(zhèn)里接的。他有沒有經(jīng)過招標(biāo)我不清楚?！?/p>
貪污罪五卷3頁，孫某筆錄：“是鎮(zhèn)里的工程，合同也是和鎮(zhèn)里簽的。工程沒有經(jīng)過招標(biāo)，是我父親去鎮(zhèn)里出面協(xié)調(diào)的?！?/p>
該工程款是鎮(zhèn)里直接支付，與丁某某沒有關(guān)系，丁某某沒有參與驗(yàn)收。
貪污罪五卷20頁，柴某筆錄：在某政府政府工作，2011年負(fù)責(zé)宋村新村的外墻粉刷工作。是鎮(zhèn)里的工程。合同是鎮(zhèn)里和孫某簽的。外墻粉刷的價(jià)格是 黨委會集體研究的。
貪污案五卷88頁，驗(yàn)收報(bào)告，2012年2月26日，宋村新村外墻裝飾工程現(xiàn)已完工，請領(lǐng)導(dǎo)給予驗(yàn)收。
驗(yàn)收合格，柴某簽字。
貪污卷五卷95頁，中標(biāo)通知書，宋村新村外墻裝飾工程，經(jīng)某政府政府評標(biāo)委員會核準(zhǔn)，確定你單位為中標(biāo)單位。 招標(biāo)單位為某政府政府2011年12月10日
以上材料證明：該工程合同是和鎮(zhèn)政府簽訂，工程款款是鎮(zhèn)政府直接支付。被告人未利用職務(wù)之便為他人謀取利益，不符合受賄罪法律規(guī)定。
（五）馮萬某8000元
1、丁某某收取了該8000元，墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)，在2014年和宋村王某某核對賬目沖抵相關(guān)款項(xiàng)。
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，被告人未利用職務(wù)之便為他人謀取利益。
該工程及款項(xiàng)的性質(zhì)和孫某項(xiàng)目一樣，且丁某某僅僅是介紹馮萬德從孫某手中轉(zhuǎn)包。不符合受賄罪的法律規(guī)定。
（六）喬某2000元
1、該2000元已退還。
貪污卷五卷70頁喬某筆錄：丁某某把2000元卡退給我兒子喬振某。
貪污卷五卷74頁，喬振某筆錄：丁某某退了2000元卡。
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，被告人未利用職務(wù)之便為他人謀取利益。
貪污案五卷68頁，喬某筆錄：“在某政府承包垃圾中轉(zhuǎn)站地面及圍墻工程，工程完工后，某政府領(lǐng)導(dǎo)對我做對工程質(zhì)量比較滿意。之后找到鎮(zhèn)領(lǐng)導(dǎo)，經(jīng)過商談最后約定宋村部辦公樓包工包料，總工程款38.44萬元。工程完工后，宋村和某政府政府對工程進(jìn)行了驗(yàn)收。工程款是鎮(zhèn)財(cái)政所直接支付的。工程沒有通過招投標(biāo)，都是和鎮(zhèn)政府口頭約定。
該工程合同是和鎮(zhèn)政府簽訂，工程款款是鎮(zhèn)政府直接支付。被告人未利用職務(wù)之便為他人謀取利益，不符合受賄罪法律規(guī)定。
（七）張家某2000元
1、丁某某收取了該2000元，墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)，在2014年和宋村王某某核對賬目沖抵相關(guān)款項(xiàng)。
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，依法不構(gòu)成受賄罪。
讓婦女不參加計(jì)劃外二胎孕檢，即使收取費(fèi)用，也不符合2000年全國人大常委會關(guān)于村基層組織人員屬于其他依照法律從事公務(wù)的人員的法律規(guī)定，依法不構(gòu)成受賄罪。
（八）張某1900元
1、丁某某收取了該1900元，墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)，在2014年和宋村王某某核對賬目沖抵相關(guān)款項(xiàng)。
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，依法不構(gòu)成受賄罪。
為了不實(shí)行火葬，而實(shí)行土葬，即使收取費(fèi)用，也不符合2000年全國人大常委會關(guān)于村基層組織人員屬于其他依照法律從事公務(wù)的人員的法律規(guī)定，依法不構(gòu)成受賄罪。
（九）劉中某2000元卡
1、丁某某收取了該2000元卡，折成現(xiàn)金墊付了社會撫養(yǎng)費(fèi)，在2014年和宋村王某某核對賬目沖抵相關(guān)款項(xiàng)。
2、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，被告人未利用職務(wù)之便為他人謀取利益。
貪污案五卷46也劉中某筆錄：宋村新村籃球場工程是到鎮(zhèn)里辦公室談的工程，是鎮(zhèn)里的工程。相關(guān)款項(xiàng)也是由鎮(zhèn)里直接支付。
（十）2014年5、6月份張玉某、吳紹某共2000元
1、張玉某、吳紹某證言是將2000元交給了王某某，丁某某沒有收取。
貪污案五卷32頁，張玉某筆錄： 2000元交給了王某某，至今未辦理低保。
36頁，吳紹某筆錄：2000元交給了王某某。
2、材料顯示，張玉某、吳紹某兩人已經(jīng)辦理低保，和他們的個人陳述相矛盾。
貪污六卷180頁低保人員統(tǒng)計(jì)表顯示：張玉某、吳紹某兩人已辦理低保。
3、丁某某在2014年1月已離職，不符合受賄罪的主體要件
貪污卷五卷183頁：丁某某工作職務(wù)通知，中共某州市城區(qū)某政府委員會文件（牛發(fā)［2014］26號文）：經(jīng)鎮(zhèn)黨委會議研究，同意丁某某辭去宋村黨總支書記、委員職務(wù)。簽署日期是2014年1月份。
4、該筆款項(xiàng)不符合受賄罪法律規(guī)定，依法不構(gòu)成受賄罪。
為了辦理低保，即使收取費(fèi)用，也不符合2000年全國人大常委會關(guān)于村基層組織人員屬于其他依照法律從事公務(wù)的人員的法律規(guī)定，依法不構(gòu)成受賄罪。
五、非國家工作人員受賄罪
（一）曹巍贏、趙繼龍6萬元
1、該6萬元丁某某陳述都交給王某某了，王某某給丁某某打了收條。條子在紀(jì)委。
2、丁某某沒有索賄，沒有利用職務(wù)之便為他人謀取利用。不符合非國家工作人員受賄罪的法律規(guī)定。
（二）曹巍贏、趙繼龍2萬元
1、該2萬元丁某某陳述都交給王某某了，王某某給丁某某打了收條。條子在紀(jì)委。
2、丁某某沒有索賄，沒有利用職務(wù)之便為他人謀取利用。不符合非國家工作人員受賄罪的法律規(guī)定。
（三）蘇某伊蘭特轎車7萬元，新村房屋121180元
1、伊蘭特轎車7萬元，系民事法律關(guān)系，而不是非國家工作人員受賄罪
（1）證據(jù)材料顯示，丁某某和蘇某、張強(qiáng)間關(guān)于伊蘭特轎車是買賣關(guān)系。
職務(wù)侵占案卷一38頁丁某某筆錄：張強(qiáng)找我要過購車款。蘇某給我要過，我當(dāng)時說沒有錢給他。
卷二91頁，蘇某筆錄：經(jīng)過多次協(xié)商，張強(qiáng)同意以7萬元的價(jià)格把車賣給丁某某。2010年5月過戶。后來我又找丁某某要購車款的事情，丁某某不接電話。我多次向丁某某要購車款，丁某某一直沒給錢
卷二103頁，張強(qiáng)筆錄予以確認(rèn)，系買賣關(guān)系
（2）丁某某曾為宋村抵賬汽車一輛，宋村尚欠付丁某某車款11萬元，所以丁某某一直沒有支付蘇某車款。但欠付款項(xiàng)不能否定其民事法律關(guān)系。
卷一75頁丁某某筆錄：2010年底、2011年初底時候，在鄭州買了一輛車11萬元。后來王福軍到行政村要工程款，村里沒有錢，我就把車以11萬元抵給王福軍了，當(dāng)時村里欠他大約50萬元工程款。當(dāng)時還抵了楊峰某一輛車。后來我讓王某某從收的房款中付給楊峰某車款了。我的沒有領(lǐng)取。2011年7月份，王某某以行政村名義給我出了一份證明，證明抵給王福軍的車款我沒有領(lǐng)取。購車的錢是我自己的錢。
卷三139頁，說明：宋村拖欠王高建房款沒有付，于2010年12月份，現(xiàn)由丁某某抵給王高車一輛，價(jià)值11萬元。車款丁某某沒有領(lǐng)。宋村，王某某，蓋章。2011年7月6日。
王某某注明：丁某某沒領(lǐng)車款2016年4月15日。
2、丁某某房屋一套121180元
（1）丁某某已在2009年交付房款8萬元
一卷85頁丁某某筆錄：馮連池的兩套住房是我用錢買的，兩套房屋交納16萬元房款。交給王某某的現(xiàn)金。是2009年上半年交的，王某某開具了收據(jù)，在老大隊(duì)部我住的地方放著，我交錢的時候馮萬修在場。
該收據(jù)已提交法庭。后來丁某某將這份收條找王某某換成正式票據(jù)，就是卷三142頁的三張票據(jù)。
關(guān)于這三張票據(jù)（票號及交款單位分別為：7335037李某、7335039丁某某、7335040丁小某）的形成時間，證人王某某陳述，該三張票據(jù)是2014年3月丁某某安排他補(bǔ)開。丁某某表示該三份票據(jù)肯定不是2014年開具。為查明此節(jié)事實(shí)，我們申請人民法院依法對該三份票據(jù)進(jìn)行司法鑒定，以明確本案基本事實(shí)以及被告人供述的證據(jù)效力、證人證言的證據(jù)效力。
辯護(hù)人認(rèn)為，書面證據(jù)的證明力遠(yuǎn)遠(yuǎn)強(qiáng)于前后矛盾、漏洞百出的證人證言。
（2）關(guān)于鑒定報(bào)告，不能作為刑事案件定案依據(jù)
a、聘請書未明確房號、位置、房屋面積、鑒定基準(zhǔn)日。鑒定聘請書沒有明確鑒定基準(zhǔn)日，鑒定書上2009年2月的基準(zhǔn)日從何而來！
b、成本價(jià)，包括土地成本、建設(shè)成本。當(dāng)然包括土地的價(jià)格。該鑒定的價(jià)格依據(jù)是公開市場標(biāo)準(zhǔn)。本案中新村建設(shè)是使用農(nóng)村集體土地，沒有計(jì)入土地成本，涉案的房屋不是面對公開市場，不公開對市場銷售。
該鑒定報(bào)告采用公開市場標(biāo)準(zhǔn)確定對某州市場的客觀價(jià)值，該客觀價(jià)值的鑒定與本案的客觀事實(shí)不相符，相應(yīng)的認(rèn)定結(jié)論，不能作為本案的定案依據(jù)。
c、鑒定書中劉某某沒有簽字，只有劉某某簽字，劉某某只是價(jià)格鑒定員，不是價(jià)格鑒定師，且沒有執(zhí)業(yè)資格證。
d、鑒定意見通知書是三套房屋2009年2月成本價(jià)共計(jì)296424元，市場價(jià)共計(jì)363540元。房屋作為不動產(chǎn)，不同的房子當(dāng)然有不同的價(jià)格。不能想當(dāng)然地除以三得出每一套房子的價(jià)格。
e、鑒定結(jié)論和當(dāng)時村民購房房屋的價(jià)格出入太大；和宋村和他人相互抵賬的價(jià)格相差的更多。案卷材料載明，村民購買最高為8萬元一套，根據(jù)房屋的位置等不同，從5萬到8萬都有；而村里和蘇某、田某抵賬的房屋價(jià)款更低，只有4、5萬元左右。鑒定價(jià)格121180元，明顯與本案客觀事實(shí)不符。
綜上，該鑒定報(bào)告不能作為刑事案件的定案依據(jù)。按照市場價(jià)、而不按成本價(jià)計(jì)算更是沒有法律依據(jù)
（四）馮某5000元，丁某某已交付給王某某
該款丁某某以收取，并且已經(jīng)交付給王某某，王某某出具收條。該份證據(jù)已提交法庭，即馮鬧軍5000元收條。
（五）張某3000元
（六）李某5000元
（七）馮某心通過李文銀轉(zhuǎn)交4000元
該三筆款項(xiàng)，丁某某均已收取，該三筆12000元和馮慶某的20000元、垃圾中轉(zhuǎn)站地皮款68000元一起交付給王某某，王某某出具收條十萬元，收條時間是2011年3月26日，加蓋印章。該收條已作為證據(jù)提交法院。
（八）李飛某1萬元
1、丁某某陳述該筆款項(xiàng)交給王某某，有條子，交給了紀(jì)委。
2、該筆款項(xiàng)實(shí)際發(fā)生在丁某某離職之后，不符合非國家工作人員受賄罪的主體要件；丁某某沒有利用職務(wù)之便為他人謀取利益，依法不構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。
卷一196頁，丁某某工作職務(wù)通知，中共某州市城區(qū)某政府委員會文件 （牛發(fā)［2014］26號文）：經(jīng)鎮(zhèn)黨委會議研究，同意丁某某辭去宋村黨總支書記、委員職務(wù)。簽署日期是2016年1月份。
六、職務(wù)侵占：
（一）新村住房一套成本價(jià)98808元，市場價(jià)121180元
1、丁某某已在2009年過兩套房款共計(jì)16萬元，其中有這套8萬元，這一點(diǎn)在之前已經(jīng)詳細(xì)講過。
2、關(guān)于拆遷補(bǔ)助款
現(xiàn)有證據(jù)不能證明丁某某領(lǐng)取拆遷補(bǔ)助款
（1）丁某某在老村有老房子，建新村是拆了。
二卷84頁，丁小某筆錄：2007年我結(jié)婚時在老村有一套樓下4間、樓上3間的房子。2009年新村建設(shè)，我父親說帶頭把老房子拆了。我哥哥丁亞某的老房子也拆了。
（2）丁某某及其家人陳述未領(lǐng)取拆遷補(bǔ)償款
二卷84頁，丁小某筆錄：沒有領(lǐng)取拆遷補(bǔ)償款。
四卷3頁，李某筆錄：我們家沒有領(lǐng)取拆遷補(bǔ)償款。
一卷88頁丁某某筆錄：我家沒有領(lǐng)取拆遷補(bǔ)償款。
（3）現(xiàn)有證據(jù)不能證明丁某某領(lǐng)取房屋拆遷補(bǔ)助款
一卷135頁，領(lǐng)到房屋拆遷補(bǔ)助款71000元，領(lǐng)款人丁小某；一卷136頁，丁亞某領(lǐng)到搬遷補(bǔ)助款54000元，。該兩份領(lǐng)條上沒有丁某某及其家人簽字、按印。該兩份領(lǐng)條僅能證明該款項(xiàng)從某政府轉(zhuǎn)付到宋村，但不能證明丁某某及其家人已經(jīng)領(lǐng)取。
王某某、楊峰某的簽字及證言，不足以證明丁某某領(lǐng)取該款項(xiàng)。
在職務(wù)侵占案四卷22頁，王某某說：“丁某某領(lǐng)錢的時候就讓我代簽名了，他從我那里拿錢從來沒打過條子?！笔聦?shí)上，在職務(wù)侵占案卷材料卷一177頁，丁某某領(lǐng)取2010年地畝款13100元，就是丁某某本人簽字按?。辉诼殑?wù)侵占案四卷169頁，2009年地畝款領(lǐng)條上，也有丁某某的簽字按印13685元。這兩份份材料上有王某某的簽字。
3、關(guān)于鑒定結(jié)論，之前已經(jīng)論述，不再贅述。
（二）李某（李某）8萬元
丁某某收到李某8萬元，已經(jīng)交給了王某某，王某某出具了票據(jù)。在二卷114頁。
（三）馮慶某2萬元地皮款、2套4間地皮27694元
1、馮慶某2萬元地皮
丁某某收到馮慶某2萬元，該款項(xiàng)和張家某、李玲某、馮某心三人的12000元、垃圾中轉(zhuǎn)站地皮款68000元一起交付給王某某，王某某出具收條十萬元，收條時間是2011年3月26日，加蓋印章。該收條已作為證據(jù)提交法院。
2、2套4間地皮27694元已交給王某某
（1）丁某某陳述已將26000元地皮款交給王某某。王某某出具票據(jù)。
三卷8頁，收條，“今收到馮慶某四套地皮租金59540元，另加地圈梁現(xiàn)金49028元。土地租金一次性付清。 宋村 王某某 2012年9月21日”
（2）關(guān)于評估報(bào)告單，不能作為刑事案件定案依據(jù)
a、評估報(bào)告單不是法定的鑒定評估報(bào)告，沒有鑒定單位資質(zhì)證明、鑒定評估人員資質(zhì)證明，沒有鑒定人員簽字，不能作為證據(jù)使用。
b、委托書未明確土地具體位置，未明確土地使用功能。
C、委托事項(xiàng)是市場價(jià)格，出具的是價(jià)值，不是一個概念。
d、鑒定聘請書載明：請于2016年2月12日錢將鑒定情況和意見書面送交我局。委托書出具日期為2016年4月21日，已經(jīng)超過聘請書載明的日期。
綜上，該評估報(bào)告不能作為刑事案件的定案依據(jù)。
3、宋村已經(jīng)扣除丁某某相應(yīng)土地。
（四）新村41戶建房占地租金每戶4000元，丁某某分的1萬元
1、丁某某陳述實(shí)際收到是8000元，交給了王某某。
2、收取占地租金系集體決定，張建某、王某某證言不屬實(shí)。
卷三117頁，宋村委會情況說明：在新村內(nèi)自己建房的村里收取4000元土地租金，扣地同樣是扣0.8畝、0.5畝。以上這些規(guī)定，是在村部開會，丁某某提出，村干部一致同意，并沒有會議紀(jì)錄的情況下形成的。說明人：韓某、丁某某、李廣海。宋村委會2016年1月19日。
卷二64頁，張建某筆錄：我是以村民代表的身份收取的占地租金，丁某某安排我收的。私下里讓我收的。王某某在筆錄中也說收取4000元占地租金系丁某某個人決定。
張建某、王某某的證言和村委會證明相互矛盾，不符合客觀事實(shí)。每戶收取4000元占地租金是集體決定，而不是丁某某個人決定。
（五）馮某祥3000元置換費(fèi)用，1.1畝土地征收價(jià)格34188元
1、丁某某陳述馮某祥3000元收到后交給王某某，有收條予以證明。
三卷12頁，馮某祥筆錄：2015年3、4月份，我給丁某某3000元錢。丁某某給了我一張收條，內(nèi)容是收到馮某祥地皮租金29970元，另加地圈梁現(xiàn)金24515元，收款人王某某，日期是2012年9月21日。
三卷112頁，2012年9月21日收條，收到馮某祥地皮租金29970元、地圈梁現(xiàn)金24514元。土地租金一次性付清。王某某，蓋章
2、1.1畝土地丁某某沒有實(shí)際占有。
3、關(guān)于評估報(bào)告單，不能作為刑事案件定案依據(jù)。辯護(hù)意見同馮慶某評估報(bào)告單。
（六）煙草大道5間地皮3.5萬元配套費(fèi)用，丁某某已經(jīng)交付3.5萬元地皮費(fèi)用
1、17000元票據(jù)
卷三118頁，收條，2009年7月10日，今收到丁某某代交張殿啟房款17000元，款已付張軍。收款人王某某，蓋章。
2、18000元票據(jù)
貪污卷六150頁9433號，丁某某煙草大道道配套資金18000元。
提請法庭注意：貪污卷六150頁0509432號、9433號、卷六132頁的0509434號，這些收款收據(jù)都是連號的，也就是說是一本收款收據(jù)。這些收款收據(jù)有的顯示開具日期是2011年。
王某某說這些票據(jù)是2014年之后丁某某安排補(bǔ)開的，與客觀事實(shí)不符。
（七）2012年從孫某處購買2間房屋，7000元的配套費(fèi)用
丁某某沒有從孫某處購買房屋，是王某英在2012年從孫某處購買該房屋。丁某某與王某英是在2015年結(jié)婚，該房屋配套費(fèi)用7000元與丁某某沒有任何關(guān)系。
（八）2011年賣給馮軍某一套房屋，該房屋2.08萬元地皮費(fèi)用
1、丁某某賣給馮軍某房屋的房款10萬元，已交給王某某，王某某出具收條。該收條已提交法院。
卷三56頁，馮軍某筆錄：2014年丁某某給我說，要是有紀(jì)委地人問我從誰手中買的房子，就讓我說是從張魁手中買的，不要說是從丁某某手中買的。
該說法與王某某的收條相互矛盾，不屬實(shí)。
2、宋村已經(jīng)扣除了丁某某相應(yīng)的土地。
（九）以張某名義套取的專項(xiàng)資金5萬元。
該專項(xiàng)資金系違規(guī)操作，系民事、行政法律關(guān)系，不符合職務(wù)侵占的法律規(guī)定。
1、該專項(xiàng)資金屬上級撥付的專項(xiàng)扶持資金，不屬于單位資產(chǎn)。
四卷37頁，李某筆錄：丁某某問我養(yǎng)雞可不可以申請5萬元農(nóng)業(yè)專項(xiàng)資金，我就給丁某某說先去實(shí)地看看情況，然后向組織部農(nóng)組辦匯報(bào)后再說。如果想要申請這筆專項(xiàng)資金必須要有養(yǎng)雞設(shè)施，而且需要通過上級驗(yàn)收之后才能撥付資金。
2010年10月，我寫了一份宋村養(yǎng)雞項(xiàng)目可行性報(bào)告，后城區(qū)組織部、城區(qū)財(cái)政局、某政府分管下派干部的負(fù)責(zé)人和我一起到養(yǎng)雞項(xiàng)目進(jìn)行驗(yàn)收。
專項(xiàng)資金使用期限是2年，只限于農(nóng)業(yè)養(yǎng)殖建設(shè)，不能挪作他用。
專項(xiàng)資金到期后應(yīng)該收回，財(cái)政資金，誰撥付誰監(jiān)管。
2、該筆款項(xiàng)經(jīng)公證處公證，系民事法律關(guān)系
合同書約定：甲方借給乙方使用，如挪作他用，甲方有權(quán)收回，并要求賠償責(zé)任。使用期2年，使用到期，甲方有權(quán)收回。乙方每年上繳宋村4000元，用于集體經(jīng)濟(jì)建設(shè)，到期15日內(nèi)，將資金全部歸還甲方，逾期不還，承擔(dān)每月15%違約金。（卷四220頁，某政府宋村養(yǎng)雞項(xiàng)目可行性報(bào)告、公證書）
（十）譚某房款2萬元
丁某某收到譚某房款2萬元，已交給王某某，王某某開具了收據(jù)。
貪污卷六卷133頁，譚某5萬元、3萬元。
（十一）趙某某老年房，成本價(jià)25584元
1、丁某某未實(shí)際占用該房產(chǎn)。
卷四62頁，趙某某筆錄：老年房是我主動退出來的。房子不屬于我了，屬于誰我也不知道。
一卷88頁丁某某筆錄：趙某某一套老年房當(dāng)時退給村里了，那套房子一直沒有處理，現(xiàn)在房子應(yīng)該屬于村里。
2、關(guān)于鑒定報(bào)告，不能作為刑事案件定案依據(jù)。辯護(hù)意見同上。
（十二）孟某3000元購房款及2.6萬元地皮租金。
1、丁某某陳述該3000元及26000元租金均已交給王某某，王某某出具收據(jù)。
卷三147頁，收條，今收到趙振房款45000元，兩套四間地皮租金26000元，地皮款一次性付清。宋村 收款人 王某某2012年11月日。
2、宋村已經(jīng)扣除了丁某某相應(yīng)的土地。
七、丁某某在新村的房屋均已扣除土地，起訴書指控其未繳納地皮費(fèi)用不能成立
（一）宋村新村建房土地交付辦法系村集體決定
卷三117頁，宋村委會情況說明
在新村內(nèi)居住的大套房子扣居民0.8畝土地，或者交20800元地皮款；小套扣0.5畝土地或者交13000元地皮款。自己建房的村里收取4000元土地租金，扣地同樣是扣0.8畝、0.5畝。
老年房，規(guī)定只有拆遷的馮連池、馮腰莊內(nèi)自然村的老年人、殘疾人可以居住，并扣除土地0.5畝。
以上這些規(guī)定，是在村部開會，丁某某提出，村干部一致同意，并沒有會議紀(jì)錄的情況下形成的。
說明人：韓某、丁某某、李廣海。
宋村委會2016年1月19日
關(guān)于宋村新村建房扣除土地的說法，包括丁某某、王某某、韓某等村干部的證言都是一致的。
（二）丁某某陳述已經(jīng)扣除房屋占地
丁某某在供述中多次說過，其在宋村新村的房屋均扣除建房土地。一卷88頁，丁某某筆錄：我家房屋所占地基本上都扣地了，因?yàn)殚_始村里研究說要扣土地或者交地皮的時候，村民不是太積極，我作為村干部，我就帶頭先扣了自己的土地，我當(dāng)時還專門給王某某說先扣我的。
（三）王某某、韓某證明丁某某房屋土地已經(jīng)扣除
1、四卷22頁王某某筆錄：
問：丁某某家里有多少土地？
答：開始的時候他家總共有16.1畝土地，我翻了翻土地地畝冊子，還有丁某某領(lǐng)取地畝款的紀(jì)錄，最開始他是按16.1畝土地領(lǐng)取的，后來是領(lǐng)取13.1畝土地的地畝款，后來又扣除他家在新村住房占地地皮款，最后還剩9.1畝土地。
問：丁某某家房屋所占土地是否已經(jīng)扣除相應(yīng)土地款？
答：我看了一下地畝數(shù)，丁某某在2012年的時候就已經(jīng)扣除4畝土地了，已經(jīng)扣除了房屋所占用土地?cái)?shù)了。
問：你是否有地畝詳單？
答：我這里有一部分，我可以提供復(fù)印件。
2008年丁某某總數(shù)加在一起是16.1畝土地，2008年度馮連池土地款發(fā)放人名冊上有紀(jì)錄，丁某某領(lǐng)取了13685元。
復(fù)墾的土地就是拆除老村之后還原出來的土地。丁某某家復(fù)墾出6.08畝土地，這些土地都對外出租了?？偟禺€冊子內(nèi)都土地不包含復(fù)墾的土地。
某政府財(cái)政所調(diào)取的2010年馮連池地畝發(fā)放名單，這是我寫的，2010年丁某某土地是13.1畝，領(lǐng)取13100元。
新村是從2012年開始扣除房屋占地皮的。丁某某家都扣了，因?yàn)楫?dāng)時群眾不是太愿意口土地，丁某某是書記，他就帶頭讓我先扣除了地皮數(shù)，2012年丁某某扣除了4畝地，還剩9.1畝土地，丁某某領(lǐng)取了9100元。
王某英在新村有一處老年房，在2012年馮連池村地畝發(fā)放花名冊中，已扣除王某英0.8畝土地。
丁某某和王某英辦理了結(jié)婚手續(xù)，丁某某和王某英一起共扣除了4.8畝土地。
丁某某在新村所有住房占用地皮數(shù)基本已全部扣除。
2、卷四43頁韓某筆錄：問：丁某某家人在新村的住房是否交納地皮費(fèi)用或者扣除相應(yīng)土地？答：好像聽丁某某說過，已經(jīng)扣除相應(yīng)土地了。
（四）書面證據(jù)證明丁某某已經(jīng)扣除土地共計(jì)7畝，案涉房屋的土地款
四卷163頁，接受證據(jù)材料中“2008年馮連池土地款發(fā)放及領(lǐng)條”載明：丁某某戶土地?cái)?shù)是16.1畝（166頁）；2012年是13.1畝（181頁）；2016年地畝款登記表載明：王某英1.2畝，丁某某9.1畝。（183、184頁）
綜上，丁某某在宋村新村的房屋均已扣除7畝土地。起訴書指控其未繳納地皮費(fèi)用不能成立。
八：結(jié)語：本案證據(jù)間相互矛盾，不能排除合理懷疑，不能據(jù)此對犯罪嫌疑人定罪處罰
《刑事訴訟法》解釋第一百零五條規(guī)定：間接證據(jù)同時符合下列條件的，可以認(rèn)定被告人有罪：（一）證據(jù)已經(jīng)查證屬實(shí)；（二）證據(jù)之間相互印證，不存在無法排除的矛盾和無法解釋的疑問；（三）全案證據(jù)已經(jīng)形成完整的證明體系；（四）根據(jù)證據(jù)認(rèn)定案件事實(shí)足以排除合理懷疑，結(jié)論具有唯一性；（五）運(yùn)用證據(jù)進(jìn)行的推理符合邏輯和經(jīng)驗(yàn)。
本案系職務(wù)犯罪案件，多數(shù)證據(jù)系間接證據(jù)，這就要求這些證據(jù)必須排除合理懷疑。如果全案證據(jù)不能排除合理懷疑，不能得出唯一結(jié)論，證據(jù)推理不符合正常邏輯和嘗試經(jīng)驗(yàn)，就不能對被告人定罪處罰。
本案中，王某某一口否認(rèn)自己簽署的收條憑證，說沒有收到丁某某交付的錢款，丁某某和王某某之間必有一人撒謊，人民法院應(yīng)當(dāng)查實(shí)?！吨醒胝ㄎP(guān)于切實(shí)防止冤假錯案的規(guī)定》第二條規(guī)定：“偵查機(jī)關(guān)移交案件時，應(yīng)當(dāng)移交證明犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節(jié)輕重的全部證據(jù)。嚴(yán)禁隱匿證據(jù)、人為制造證據(jù)?！比绻粋€刑事案件中最基本的案件事實(shí)沒有查清，不能對被告人定罪處罰。
辯護(hù)人在會見丁某某是告訴他，即使犯罪嫌疑人不認(rèn)罪，如果又證據(jù)證明案件事實(shí)，法院也會依法判處刑罰，還有可能判的更重。但丁某某告訴我，如果他拿了公訴機(jī)關(guān)指控的錢，他認(rèn)罪伏法，但事實(shí)上他沒有拿這些錢，收取的錢都通過王某某交給村里了，他怎么認(rèn)呢！
一個人最重要的是人的生命，其次是自由和做人的尊嚴(yán)。正因?yàn)槿绱?，刑法在認(rèn)定一個人是否有罪的時候，對證據(jù)的要求是極其嚴(yán)格的。
《關(guān)于推進(jìn)以審判為中心的刑事訴訟制度改革的意見》第十五條規(guī)定：“嚴(yán)格依法裁判。人民法院經(jīng)審理，對案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，依據(jù)法律認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)作出有罪判決。依據(jù)法律規(guī)定認(rèn)定被告人無罪的，應(yīng)當(dāng)作出無罪判決。證據(jù)不足，不能認(rèn)定被告人有罪的，應(yīng)當(dāng)按照疑罪從無原則，依法作出無罪判決?！?/p>
本案雖然是上級機(jī)關(guān)交辦案件，但整個案件存有非法證據(jù)，應(yīng)當(dāng)予以排除；案件事實(shí)不清，證據(jù)間相互矛盾，指控事實(shí)不合常理，不能排除合理懷疑。請人民法院依法判決被告人無罪。
辯護(hù)人：王非
2016年10月28日
