【涉嫌罪名】走私毒品罪
【公訴機(jī)關(guān)】A省某市C市人民檢察院
【辦理結(jié)果】終止偵查
【辯護(hù)人】王非律師，安徽金亞太律師事務(wù)所一級(jí)合伙人
蔡興鑫律師，刑法學(xué)碩士，金亞太刑辯分所權(quán)益合伙人
【案情介紹】
王某某患有發(fā)作性睡病并伴隨抑郁癥，自己通過網(wǎng)上搜索，了解到這種病目前沒有太好的治療辦法，治療藥物主要為哌醋甲酯、莫達(dá)非尼等。便通過網(wǎng)絡(luò)購(gòu)買該類管制藥品，后被立案?jìng)刹椤?/p>
起訴意見書指控，王某某在明知“利他林”是國(guó)家管制藥品且在國(guó)內(nèi)無法購(gòu)買的情況下，仍通過翻墻社交軟件“Telegram”與王某1聯(lián)絡(luò)，商定購(gòu)買價(jià)格和數(shù)量等事宜，后按照王某1要求，使用虛擬幣付給王某1購(gòu)買毒品款。后由王某1和張某某指使國(guó)外同伙將?！袄帧眰窝b成其它藥品包裝后，利用國(guó)際快遞以及虛假身份信息從國(guó)外通過快遞寄給王某某，
【辦案過程】
王某某是本科畢業(yè)，國(guó)企員工，若被認(rèn)定為犯罪，工作肯定會(huì)丟失。接受委托時(shí)案件尚處于公安偵查階段，我們立即前往公安緝毒大隊(duì)了解情況。隨后查找相關(guān)醫(yī)學(xué)資料，了解涉案的“利他林”又稱為“哌醋甲酯”，在《精神藥品品種名錄》的第42項(xiàng)，確屬于精神藥品，是治療注意力缺陷和多動(dòng)障礙癥（ADHD)和發(fā)作性睡病的處方藥。麻精藥品被用于治療，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為“毒品”。向公安機(jī)關(guān)提交了《關(guān)于王某某不構(gòu)成刑事犯罪的法律意見書》。但遺憾的是，意見沒有被公安采納，公安機(jī)關(guān)將本案移送檢察院審查起訴。
審查起訴階段，全面、仔細(xì)、反復(fù)的閱卷。本案涉案人員購(gòu)買管制藥品大部分是自己服用，有的是為了治療自身疾病，有的在校學(xué)生是相信所謂“聰明藥”。通過閱卷發(fā)現(xiàn)，公安機(jī)關(guān)僅僅對(duì)部分當(dāng)事人處搜查到的藥品作司法鑒定，王某某處搜查到的藥品沒有司法鑒定，藥品成分無法知曉。在案的證據(jù)也無法證明王某某涉構(gòu)成走私。
基于此，在前述意見的基礎(chǔ)上，我們又提交了《關(guān)于王某某不構(gòu)成刑事犯罪的補(bǔ)充意見》。檢察院認(rèn)同我們的意見，建議公安機(jī)關(guān)終止偵查。
最終公安機(jī)關(guān)以“不需要刑事處罰”為由終止對(duì)本案的偵查。
附：《關(guān)于王某某不構(gòu)成刑事犯罪的法律意見書》、《關(guān)于王某某不構(gòu)成刑事犯罪的補(bǔ)充意見》
關(guān)于王某某不構(gòu)成刑事犯罪的法律意見書
C市公安分局：
受王某某的委托，安徽金亞太（長(zhǎng)豐）律師事務(wù)所指派王非律師、蔡興鑫律師擔(dān)任王某某走私毒品罪的辯護(hù)律師。通過與王某某的溝通，了解案情，辯護(hù)人認(rèn)為王某某的行為不構(gòu)成走私毒品罪。
一、王某某購(gòu)買的精神藥品，主要用于治療自身疾病，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為毒品
最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》第十三條規(guī)定：本規(guī)定中的毒品是鴉片、海洛因、甲基苯丙胺（冰毒）、嗎啡、大麻、可卡因以及國(guó)家管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。具體品種以國(guó)家食品藥品監(jiān)督管理局、公安部、衛(wèi)生部發(fā)布的《麻醉藥品品種目錄》、《精神藥品品種目錄》為依據(jù)。
2015年最高人民法院印發(fā)的《全國(guó)法院毒品犯罪審判工作座談會(huì)紀(jì)要》（以下簡(jiǎn)稱《武漢會(huì)議紀(jì)要》）中規(guī)定：行為人向走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸食、注射毒品的人員販賣國(guó)家規(guī)定管制的能夠使人形成癮癖的麻醉藥品或者精神藥品的，以販賣毒品罪定罪處罰。行為人出于醫(yī)療目的，違反有關(guān)藥品管理的國(guó)家規(guī)定，非法販賣上述麻醉藥品或者精神藥品，擾亂市場(chǎng)秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營(yíng)罪定罪處罰。
“麻精藥品具有雙重屬性，無論通過合法銷售渠道還是非法銷售渠道流通，只要被患者正常使用發(fā)揮療效作用的，就屬于藥品；只有脫離管制被吸毒人員濫用的，才屬于毒品。因此，列入《麻醉藥品品種目錄》和《精神藥品品種目錄》的麻精藥品并不等同于毒品，也并非所有非法販賣麻精藥品的行為都應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為販賣毒品罪，而應(yīng)具體情況具體分析?！?/p>
武漢大學(xué)法學(xué)院教授、武漢大學(xué)毒品犯罪司法研究中心主任何榮功指出，《麻醉藥品目錄》《精神藥品目錄》中所明確規(guī)定的麻精藥品，在性質(zhì)上系藥品，具有醫(yī)療和科學(xué)價(jià)值，只有在非法作為毒品使用的場(chǎng)合，才屬于刑法中規(guī)定的毒品。對(duì)于實(shí)踐中買賣、運(yùn)輸麻精藥品的行為不能一概簡(jiǎn)單地認(rèn)定為販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪，要注意考察麻精藥品的使用是否合法及其實(shí)際用途，進(jìn)而準(zhǔn)確定性。
受國(guó)家管制的麻精藥品具有致癮癖性，但同時(shí)具備重要的醫(yī)藥效果。司法實(shí)務(wù)中，麻精藥品的使用目的是作為判斷麻精藥品是否應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為毒品的重要依據(jù)。
1、哌醋甲酯在《精神藥品品種名錄》的第41項(xiàng)，屬于精神藥品。臨床經(jīng)驗(yàn)證明其可用于治療發(fā)作性睡病，具有藥用價(jià)值。
哌醋甲酯，又名利他林，為人工合成藥，在《精神藥品品種名錄》的第42項(xiàng)，確屬于精神藥品，是被我國(guó)批準(zhǔn)用于治療注意力缺陷和多動(dòng)障礙癥（ADHD)和發(fā)作性睡病的處方藥。
發(fā)作性睡病是一種慢性神經(jīng)系統(tǒng)疾病，常在青少年期以前起病并持續(xù)終生 ，本病以白天過度嗜睡癥(excessive daytime sleepiness.EDS)、碎倒及提前的快速眼動(dòng)( REM )睡眠為特征。治療主要是用苯丙胺及其化合物，包括去氧麻黃堿、d-苯丙胺、哌醋甲酯（利他林）、匹莫林等。
哌醋甲酯在我國(guó)《精神藥品品種名錄》的第41項(xiàng)，表明具有藥用的價(jià)值，有醫(yī)藥效果，合法使用目的下，是藥品。
2、王某某被確診患有發(fā)作性睡病，醫(yī)生開具紅處方藥品鹽酸哌甲酯，對(duì)其進(jìn)行治療。
2021年11月份，G某省中醫(yī)院神志病科（睡眠中心）通過24小時(shí)多導(dǎo)睡眠監(jiān)測(cè)（PSG)多次睡眠潛伏期試驗(yàn)（MSLT），王某某確診患有發(fā)作性睡病。其在9月份被G某省人民醫(yī)院確診為重度抑郁癥（長(zhǎng)期發(fā)作性睡病的并發(fā)癥）。
2021年11月15日L市某醫(yī)院睡眠科醫(yī)生進(jìn)一步確診，患有發(fā)作性睡病，并開具紅處方藥品鹽酸哌甲酯。
3、王某某購(gòu)買哌醋甲酯是為了治療自身疾病，哌醋甲酯是發(fā)揮療效作用，屬于藥品，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為毒品。
發(fā)作性睡病是慢性神經(jīng)系統(tǒng)疾病，一般都有較長(zhǎng)時(shí)間的病史。王某某嗜睡、疲乏已有10余年。2021年6月份因工作調(diào)動(dòng)，病情嚴(yán)重，嚴(yán)重影響工作和生活。其會(huì)在開車、高空作業(yè)及危險(xiǎn)性操作作業(yè)時(shí)不自主的嗜睡，嚴(yán)重威脅了自己的人身安全。
王某某在某某集團(tuán)有限公司工作，工作異常繁忙，施工地點(diǎn)在L市Y縣J鎮(zhèn)H村，遠(yuǎn)離城市，請(qǐng)假看病的時(shí)間成本和經(jīng)濟(jì)成本太高，一直拖延沒有就醫(yī)。計(jì)劃在2021年10月國(guó)慶期間去醫(yī)院就診，結(jié)果尚未就醫(yī)便案發(fā)。
王某某是某某大學(xué)畢業(yè)，有一定的文化程度。就自己通過網(wǎng)絡(luò)檢索癥狀，對(duì)自己的癥狀進(jìn)行判斷，高度懷疑自己是發(fā)作性睡病并伴隨抑郁癥。也了解到這種病目前沒有太好的治療辦法，治療藥物主要為哌醋甲酯、莫達(dá)非尼等。目前國(guó)內(nèi)生產(chǎn)及使用的的只有藥物哌醋甲酯。價(jià)格低廉的國(guó)產(chǎn)哌醋甲酯已停產(chǎn)，在國(guó)家藥品監(jiān)督管理局上查詢，目前國(guó)內(nèi)僅有西安楊森制藥有限公司獲得批準(zhǔn)，進(jìn)口美國(guó)生產(chǎn)，到國(guó)內(nèi)分裝的鹽酸哌甲酯緩釋片，價(jià)格異常昂貴。
在這種情況下，王某某偶然在網(wǎng)絡(luò)上看到有人賣“美國(guó)專利技術(shù)哌甲酯”，針對(duì)癥狀治療效果良好，且稱該藥品不需要處方，還發(fā)王某某一張藥品照片，王某某對(duì)比該藥品與其他的利他林照片，確實(shí)存在不同，相信賣家所說，認(rèn)為是保健品。為治療疾病，購(gòu)買了該藥品。
王某某購(gòu)買該藥品主要是為了治療疾病，發(fā)揮藥品療效作用，根據(jù)《
二、王某某購(gòu)買藥品的行為，亦不屬于刑法規(guī)制的走私行為。
走私是指違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止或者限制進(jìn)出境貨物、物品或者依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物、物品進(jìn)出境的行為。
2012年最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（三）》第一條第二款規(guī)定：本條規(guī)定的“走私”是指明知是毒品而非法將其運(yùn)輸、攜帶、寄遞進(jìn)出國(guó)（邊）境的行為。直接向走私人非法收購(gòu)走私進(jìn)口的毒品，或者在內(nèi)海、領(lǐng)海、界河、界湖運(yùn)輸、收購(gòu)、販賣毒品的，以走私毒品罪立案追訴。
1、與本案有關(guān)聯(lián)的走私，是直接向走私人收購(gòu)走私進(jìn)口毒品的行為，間接走私。
根據(jù)王某某的陳述，其并不是直接從海外購(gòu)買的藥品郵寄到國(guó)內(nèi)，賣家是在國(guó)內(nèi)出賣藥品，王某某收到的藥品，快遞單也是顯示發(fā)貨地址為H市。
賣家可能是從海外直接購(gòu)買了藥品，郵寄到國(guó)內(nèi)，然后再將該藥品出售給王某某。王某某的行為可能涉及的是直接向走私人收購(gòu)進(jìn)口毒品，間接走私。
2、間接走私中要求的收購(gòu)行為，與一般購(gòu)買行為是存在區(qū)別的。
“但收購(gòu)一詞雖然從通常意思來說是從各處買進(jìn),似乎與購(gòu)買區(qū)別不大。但收購(gòu)已經(jīng)成為一個(gè)約定俗成的用語(yǔ),一般表示大量的、成批的購(gòu)買之意,而不是一般的、零星的、偶爾的購(gòu)買?！盷
深圳市人民檢察院何勛檢察官在《走私犯罪定罪研究》中對(duì)收購(gòu)也有表述：“收購(gòu)是向不特定對(duì)象發(fā)起的長(zhǎng)期邀約，通俗來說就是打開門來做生意。購(gòu)買則是向特定對(duì)象就特定標(biāo)的開展的交易。二者含義不同，認(rèn)定方式和適用法律也不同，不能混淆。一般的購(gòu)買走私貨物的行為是不構(gòu)成犯罪的，除非購(gòu)買人在走私前與走私人通謀訂購(gòu)?！?/p>
因而，購(gòu)買和收購(gòu)不是同一概念，兩者之間存在著明顯的區(qū)別。收購(gòu)是強(qiáng)調(diào)行為人向不特定對(duì)象發(fā)起長(zhǎng)期邀約，雙方的交易具有大量、成批的特點(diǎn)，行為人一般的、零星的、偶爾、事先無同謀的購(gòu)買行為不應(yīng)認(rèn)定為間接走私。
3、王某某的行為不屬于間接走私所要求的“收購(gòu)”行為，只是單純的購(gòu)買行為。
王某某陳述，此次購(gòu)買的藥品含量?jī)H有20余片，自己服用了半片，其余的藥品都已經(jīng)被公安查扣。
王某某為治療自身的疾病，偶然間通過網(wǎng)絡(luò)認(rèn)識(shí)了賣家，購(gòu)買涉案藥品給自己服用。在這之前，與賣家并不認(rèn)識(shí)，不存在有事先的同謀。也只購(gòu)買過這一次藥品，藥品含量少，僅為自己服用。不屬于間接走私所要求的收購(gòu)行為，不構(gòu)成走私行為。
三、王某某主觀上并不知道所購(gòu)買的藥品屬于國(guó)家管制藥品，沒有走私毒品的主觀故意。
毒品犯罪，以行為人明知是毒品為前提。走私毒品罪，要求行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所實(shí)施的行為是走私毒品行為。
1、王某某并不知道所購(gòu)買的藥品屬于國(guó)家管制藥品，以為是無需處方的保健產(chǎn)品，能夠治療自身的疾病。
王某某與賣家溝通時(shí)，賣家陳述該藥品是美國(guó)專利技術(shù)產(chǎn)品，不需要處方，針對(duì)王某某的癥狀有很好的療效。王某某在購(gòu)買藥品之前，要求賣家發(fā)了一張藥品的照片，自己曾在網(wǎng)絡(luò)上搜索過哌醋甲酯（利他林）照片，賣家發(fā)的照片與網(wǎng)絡(luò)上其他類的哌醋甲酯（利他林）照片不同。王某某作為普通民眾，不是醫(yī)生，跟大多數(shù)人一樣，判斷兩個(gè)物品是否一樣，只能通過圖片樣式進(jìn)行判斷。因而，王某某相信賣家所說的，這是一種無需處方的新型普通保健品，并不是受管制的處方藥品。
王某某通過網(wǎng)絡(luò)購(gòu)買該藥品，所填寫的收貨信息都是真實(shí)的，并不存在弄虛作假以逃避偵查。王某某提供的收貨地址為L(zhǎng)市某某小區(qū)。據(jù)王某某陳述，此小區(qū)xx棟xx室是一直是由其居住，是某某集團(tuán)有限公司為員工租的房子，2018年3月至今都是王某某作為承租人簽的合同，只是由于今年6月份王某某調(diào)至施工一線，房屋由其他同事居住。收貨單上填寫的聯(lián)系方式是王某某一直使用的。按照常情常理，若王某某知曉此藥品可能會(huì)被認(rèn)定為毒品，其不會(huì)填寫真實(shí)的信息。而王某某不存在任何弄虛作假行為，沒有想逃避偵查。
王某某收到藥品后，吃了半片，由于身體反應(yīng)過大，沒有繼續(xù)吃。王某某也曾上網(wǎng)查詢?cè)撍幤?，網(wǎng)絡(luò)上沒有查詢到任何信息，詢問賣家也沒有任何回復(fù)，還一度以為自己被詐騙了。剩余的藥品一直完好如初的閑置，直至被公安查扣，才得知此藥品究竟為何物。
2、王某某不具有走私毒品的主觀故意，其主觀上是想要購(gòu)買能夠治療自身疾病的常規(guī)藥品或者保健品。
走私毒品罪是故意犯罪，主觀上要求行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所實(shí)施的行為是走私毒品的行為。
2007年最高人民檢察院、公安部《辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見》第二條規(guī)定：具有下列情形之一，并且犯罪嫌疑人、被告人不能做出合理解釋的，可以認(rèn)定其“應(yīng)當(dāng)知道”，擔(dān)憂證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外：(一）執(zhí)法人員在口岸、機(jī)場(chǎng)、車站、港口和其他檢查站檢查時(shí)，要求行為人申報(bào)為他人攜帶的物品和其他疑似毒品物，并告知其法律責(zé)任，而行為人未如實(shí)申報(bào)，在其所攜帶的物品內(nèi)查獲毒品的；(二）以偽報(bào)、藏匿、偽裝等蒙蔽手段逃避海關(guān)、邊防等檢查，在其攜帶、運(yùn)輸、郵寄的物品中查獲毒品的；(三）執(zhí)法人員檢查時(shí)，有逃跑、丟棄攜帶物品或逃避、抗拒檢查等行為，在其攜帶或丟棄的物品中查獲毒品的；(四）體內(nèi)藏匿毒品的；(五）為獲取不同尋常的高額或不等值的報(bào)酬而攜帶、運(yùn)輸毒品的；(六）采用高度隱蔽的方式攜帶、運(yùn)輸毒品的；(七）采用高度隱蔽的方式交接毒品，明顯違背合法物品慣常交接方式的；(八）其他有證據(jù)足以證明行為人應(yīng)當(dāng)知道的。
王某某主觀上不知道，也無法知道自己的自己的行為構(gòu)成走私毒品罪。在與賣家溝通過程中，賣家向王某某陳述此藥品是無需處方的美國(guó)專業(yè)技術(shù)產(chǎn)品。收到快遞時(shí)，物品外包裝是兒童用褪黑素，無任何說明書，賣家更換了包裝郵寄。王某某想要弄清楚該藥品具體為何物，但是此時(shí)賣家已經(jīng)失聯(lián)，無法聯(lián)系上，王某某也無法知道此藥品的有用信息。
據(jù)王某某陳述，快遞單是顯示的是申通快遞，發(fā)貨地址為H市，是從國(guó)內(nèi)發(fā)出的，王某某客觀上無法知道賣家實(shí)際的發(fā)貨地址，也無法控制郵寄過程。
王某某整個(gè)購(gòu)買過程都是使用真實(shí)信息，符合正常的交易過程，根據(jù)上述意見規(guī)定，無法推定出王某某具有走私毒品的故意。
王某某主觀上想要購(gòu)買的是能夠治療自身疾病的常規(guī)藥品或者保健品。其陳述賣家還向其介紹了其他的藥品，但其知道這些藥品屬于國(guó)家管控藥品，便拒絕購(gòu)買。購(gòu)買此藥品完全是受到賣家的欺騙，認(rèn)為是無需處方的“美國(guó)專利技術(shù)哌甲酯”保健品，能夠治療發(fā)作性睡病。
王某某不具有走私毒品罪的主觀故意，購(gòu)買此藥品完全是出于醫(yī)療目的。
四、王某某是一名共產(chǎn)黨員，在某某集團(tuán)有限公司工作，工作及生活中，一直表現(xiàn)良好，多次受單位表彰，沒有任何違法犯罪記錄。
王某某在某某集團(tuán)有限公司工作已將近10年，工作表現(xiàn)一直良好，多次獲得表彰，沒有任何違法犯罪記錄。家中有年僅一歲的女兒需要撫養(yǎng)，需要承擔(dān)一定的家庭責(zé)任，沒有犯罪的動(dòng)機(jī)。
1、王某某從某某大學(xué)畢業(yè)后，進(jìn)入到某某集團(tuán)有限公司工作。在工作表現(xiàn)良好，多次受到表彰。
王某某20xx年主動(dòng)申請(qǐng)前往K項(xiàng)目援建，20xx年主動(dòng)申請(qǐng)從M市機(jī)關(guān)到L市一線，20xx年主動(dòng)申請(qǐng)從L市機(jī)關(guān)到L項(xiàng)目一線，起到了黨員的帶頭模范作用。在某某集團(tuán)工作期間，多次獲得單位表彰。
2、王某某家中尚有年僅一歲的幼女需要撫養(yǎng)，需要承擔(dān)一定的家庭責(zé)任，沒有任何犯罪動(dòng)機(jī)。
中國(guó)一直講究倫理親情，王某某作為一名父親，家中尚有年僅一歲的幼女需要撫養(yǎng)，需要承擔(dān)一定的家庭責(zé)任。為了自己的女兒，王某某也不會(huì)去違法犯罪。作為法律工作者都知道，父母的犯罪記錄，會(huì)對(duì)子女產(chǎn)生嚴(yán)重的影響。
王某某良好的工作和家庭，其沒有任何犯罪動(dòng)機(jī)。
五、司法實(shí)踐中，對(duì)類似王某某的行為并沒有作為犯罪論處。
2021年12月1日起開始實(shí)施的《最高人民法院統(tǒng)一法律適用工作實(shí)施辦法》，旨在促進(jìn)“類案同判”。司法實(shí)踐中，對(duì)類似王某某的行為沒有作為犯罪論處。
1、滬普檢刑不訴〔2021〕261號(hào)，檢察院認(rèn)為王某甲的行為不構(gòu)成走私毒品罪。
被不起訴人王某甲委托其在日本的妹妹王某乙?guī)椭渑淞?4版共計(jì)240粒藥片并從日本郵寄到上海市普陀區(qū)**路**弄**號(hào)**室。2021年9月6日，民警在**路**弄**號(hào)**室抓獲涉嫌走私毒品的被不起訴人王某甲，并當(dāng)場(chǎng)查獲24板（240粒藥片），經(jīng)鑒定檢出三唑侖成分。檢察院認(rèn)為不能證明王某甲走私涉案藥物是為了實(shí)施毒品犯罪，對(duì)王某甲做出不起訴決定。
2、潞檢刑不訴（2021）143號(hào)，檢察院認(rèn)為為治療自身疾病，從境外購(gòu)買管制藥品行為不構(gòu)成走私毒品罪。
檢察院認(rèn)為，被不起訴人郝某某雖然實(shí)施了從境外購(gòu)買國(guó)家管制的精神藥品莫達(dá)非尼的行為，但其購(gòu)買的目的是治療自己的疾病，其沒有吸毒史，購(gòu)買后也沒有向他人出售，沒有犯罪的主觀目的，不具有犯罪的社會(huì)危害性特征，依照《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第一百七十七條第一款的規(guī)定，決定對(duì)郝某某不起訴。
3、汕檢二部刑不訴（2021）Z5號(hào)，檢察院認(rèn)為趙某某行為顯著輕微，不構(gòu)成犯罪。
被不起訴人趙某某的母親患有嗜睡癥，主治醫(yī)生開出服用阿莫達(dá)菲尼的處方。被不起訴人趙某某在其母親主治醫(yī)生處得知一個(gè)代購(gòu)微信號(hào)后，于2019年7月8日通過微信聯(lián)系代購(gòu)，支付費(fèi)用人民幣650元向代購(gòu)購(gòu)買阿莫達(dá)菲尼100片。2019年7月12日，上述藥片通過EMS郵政國(guó)際快遞從印度寄出，發(fā)運(yùn)往中國(guó)廣東汕頭潮陽(yáng)區(qū)交付被不起訴人趙某某。7月19日，潮汕機(jī)場(chǎng)海關(guān)查驗(yàn)時(shí)截獲該郵件。經(jīng)查，上述郵件中有標(biāo)識(shí)“Armodafinil”字樣的藥片，共100片，每片150mg，含有莫達(dá)菲尼（Modafinil）成分。檢察院認(rèn)為，被不起訴人趙某某的上述行為，情節(jié)顯著輕微、危害不大，不構(gòu)成犯罪。不予起訴。
六、王某某的行為不具有社會(huì)危害性，依法不應(yīng)當(dāng)構(gòu)成犯罪。
某一行為具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性，才會(huì)被納入刑法的規(guī)制范圍，行為人應(yīng)當(dāng)受到刑法處罰。毒品犯罪的社會(huì)危害性是不言而喻的，毒品對(duì)個(gè)人、社會(huì)都會(huì)造成嚴(yán)重的危害。
但是本案王某某的行為，是為了自己的身體健康，他只是想要治療自己的疾病。跟天然的毒品相比，如海洛因、甲基苯丙胺，精神藥品是規(guī)范意義上的毒品，合法使用能夠起到很好的療效作用，并不會(huì)造成社會(huì)危害性。王某某購(gòu)買涉案藥品，就是為了治病，不具有社會(huì)危害性，沒有侵害刑法上的任何法益。
對(duì)毒品零容忍，也要對(duì)精神藥品的非毒用途做到“法內(nèi)開恩”、實(shí)事求是，這是法律應(yīng)有的精準(zhǔn)和溫度。
刑法是最后法、補(bǔ)充法，不到萬(wàn)不得已不應(yīng)輕易動(dòng)用。刑法雖威嚴(yán)，但也有其固有的溫度。
日本刑法學(xué)專家西園春夫曾把刑法比喻成“一張父親的臉”，嚴(yán)肅而慈祥，既讓人感受到威嚴(yán)，同時(shí)也要讓人感受到父親山一般的慈愛。王某某違規(guī)購(gòu)買管制藥品，確實(shí)是違規(guī)行為，但絕上升不到刑法的高度。不認(rèn)定為犯罪行為，是刑法應(yīng)有的慈愛一面。
以上意見懇請(qǐng)綜合研判。
關(guān)于王某某不構(gòu)成刑事犯罪的補(bǔ)充意見
C市人民檢察院：
受王某某的委托，安徽金亞太（長(zhǎng)豐）律師事務(wù)所指派王非律師、蔡興鑫律師擔(dān)任王某某涉嫌走私毒品罪的辯護(hù)律師。
之前已經(jīng)向貴院提交了《關(guān)于王某某不構(gòu)成刑事犯罪的法律意見書》，內(nèi)容不再重復(fù)?，F(xiàn)經(jīng)過閱卷，辯護(hù)人補(bǔ)充以下意見，認(rèn)為在案的證據(jù)材料無法形成完整的證據(jù)鏈，證明王某某涉嫌走私毒品罪。
一、王某某處搜查到的藥品沒有司法鑒定，不能證明該藥品含有哌甲酯成分，是否屬于毒品存疑。
在王某某處搜查到的涉案藥品，沒有進(jìn)行理化鑒定，無法知道藥品的成分，不能證明涉案藥品是否含有哌甲酯成分，是否屬于規(guī)范意義上的毒品存疑。
王某某本人陳述，其只吃了本片藥品，身體就感到不適，然后將剩余半片扔了。不排除賣家存在欺騙行為，王某某涉案的藥品是否屬毒品沒有查實(shí)。
二、目前在案的證據(jù)材料不能證明王某某涉嫌走私行為。
走私是指違反海關(guān)法規(guī)，逃避海關(guān)監(jiān)管，非法運(yùn)輸、攜帶、郵寄國(guó)家禁止或者限制進(jìn)出境貨物、物品或者依法應(yīng)當(dāng)繳納稅款的貨物、物品進(jìn)出境的行為。
具體到本案中，確認(rèn)走私行為，首先需要明確行為人逃避海關(guān)監(jiān)管，郵寄物品進(jìn)境。
物流信息顯示，王某某涉案的藥品是從H市發(fā)貨的，并不能就此證明涉案藥品是從境外進(jìn)境的。
在案證據(jù)沒有其他材料能夠證明涉案藥品的清關(guān)信息。
王某某雖陳述：“我購(gòu)買哌甲酯時(shí)，對(duì)方告訴我這個(gè)藥是國(guó)外寄過來。后來我把地址給他了，寄給我的地址是L市某某小區(qū)。”
但不排除賣家為了讓王某某購(gòu)買該藥品，虛假陳述藥品是從國(guó)外郵寄的，欺騙王某某涉案藥品是從國(guó)外購(gòu)買的合理懷疑。而實(shí)際上王某某收到的涉案藥品是從國(guó)內(nèi)發(fā)貨的。
三、王某某購(gòu)買藥品是為了治療自身的疾病，和吸食毒品有本質(zhì)區(qū)別。
王某某在某某集團(tuán)有限公司工作已將近10余年，工作穩(wěn)定，家中還有一名1歲多的女兒需要撫養(yǎng)。
王某某購(gòu)買涉案藥品，完全是為了治療自身的疾病。王某某在G省醫(yī)院和L市醫(yī)院診斷，都確診患有發(fā)作性睡病。鹽酸哌甲酯是治療該病的藥物，醫(yī)院也開具紅色處方藥品鹽酸哌甲酯。
涉案藥品若是為了治療目的，不應(yīng)當(dāng)被認(rèn)定為毒品。王某某的行為不構(gòu)成走私毒品罪。
法律從來不是冷酷和無情的，它承載著對(duì)人性和生命的關(guān)照。王某某為了治療自身的疾病，為了更好的工作，更好的照顧家中幼女，私自購(gòu)買了管制藥品，確實(shí)是違規(guī)行為，但絕上升不到刑法的高度。認(rèn)定王某某不構(gòu)成犯罪，既是法律的應(yīng)有之義，也體現(xiàn)著法律的溫度。
以上意見懇請(qǐng)綜合研判。
安徽金亞太（長(zhǎng)豐）律師事務(wù)所
王非律師 蔡興鑫律師
