基本案情:
Z某為某教育培訓(xùn)公司銷售主管,因公司業(yè)務(wù)涉嫌詐騙被捕,律師在接受委托后第一時(shí)間會(huì)見并向檢察院申請(qǐng)取保候?qū)?。在案件移送檢察院后,第一時(shí)間閱卷并提交法律意見書,同時(shí)向檢察官申請(qǐng)羈押必要性審查。幾經(jīng)溝通,最終檢察院決定召開羈押必要性審查聽證會(huì),當(dāng)面聽取了律師的意見,做出了取保的決定。聽證會(huì)結(jié)束的第二天上午,Z某即被看守所釋放,與家人團(tuán)聚。
安徽金亞太律師事務(wù)所接受犯罪嫌疑人Z某近親屬的委托,指派蘇義飛、金雨爽擔(dān)任其涉嫌詐騙一案的辯護(hù)人。經(jīng)會(huì)見,聽取Z某的供述與辯解,結(jié)合本案目前的實(shí)際情況,辯護(hù)人認(rèn)為Z某符合變更強(qiáng)制措施條件。理由如下:
一、根據(jù)辯護(hù)人了解的事實(shí),辯護(hù)人認(rèn)為Z某的行為是否構(gòu)成詐騙罪有待商榷
(一)辯護(hù)人認(rèn)為犯罪嫌疑人Z某客觀上并未實(shí)施詐騙犯罪意義上的虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的行為
1、北京一只船教育科技有限公司系合法注冊(cè)成立的教育培訓(xùn)公司,公司具有教育咨詢等資質(zhì),Z某等業(yè)務(wù)人員在向客戶推薦消防工程師網(wǎng)絡(luò)課程時(shí),并未虛構(gòu)公司的任何資質(zhì)
根據(jù)國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)顯示,北京一只船教育科技有限公司(以下簡稱“一只船教育公司”)經(jīng)北京市朝陽區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理局核準(zhǔn)注冊(cè)成立于2016年3月3日,經(jīng)營范圍包括“互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù);出版零售物;教育咨詢(不含出國留學(xué)咨詢及中介服務(wù));企業(yè)策劃;經(jīng)濟(jì)貿(mào)易咨詢;組織文化藝術(shù)交流活動(dòng)(不含演出);設(shè)計(jì)、制作、代理、發(fā)布廣告;從事互聯(lián)網(wǎng)文化活動(dòng)……”,即從公司的工商登記信息可知,一只船教育公司成立于2016年,公司具有教育咨詢、出版物零售等資質(zhì)。
據(jù)Z某陳述,其于2018年9月底經(jīng)朋友推薦入職一只船教育公司,從事銷售工作,向客戶推薦公司的培訓(xùn)課程,向客戶推薦消防工程師資質(zhì)證書、講解消防工程師的用途,并向有意向的客戶介紹公司的簡介以及公司網(wǎng)絡(luò)課程的班型服務(wù)內(nèi)容。之后進(jìn)行回訪,看客戶是否需要購買公司的網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)課程。自公司成立到Z某入職公司,該公司已經(jīng)存續(xù)三年有余,公司并未受到任何刑事或行政處罰,且Z某所在的銷售團(tuán)隊(duì)也從未收到客戶的投訴或發(fā)生法律糾紛。公司本身就是從事教育培訓(xùn)的機(jī)構(gòu),從事培訓(xùn)考試業(yè)務(wù),作為公司的銷售人員,Z某有理由相信公司是合法注冊(cè)成立,具有消防工程師等培訓(xùn)的資質(zhì)。
2、Z某在向客戶推薦公司的培訓(xùn)課程時(shí)未實(shí)施虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相的行為,引薦兼職系單位的承諾,并非Z某等業(yè)務(wù)人員的個(gè)人承諾
首先,一只船教育公司進(jìn)行消防工程師考試網(wǎng)上培訓(xùn)課程等服務(wù),先由推廣部通過抖音、今日頭條等途徑投放宣傳廣告,客戶在宣傳廣告上自愿填寫基本信息后,由業(yè)務(wù)員將客戶的基本信息發(fā)送給銷售部,由銷售部對(duì)客戶進(jìn)行核實(shí)、講解、推薦,最后由教務(wù)部與客戶簽約,發(fā)放網(wǎng)絡(luò)視頻學(xué)習(xí),進(jìn)而收取客戶的培訓(xùn)費(fèi)用,系民事合同行為,該行為不能作為認(rèn)定涉案人員構(gòu)成詐騙罪的事由。
其次,Z某在擔(dān)任咨詢師向客戶推薦公司培訓(xùn)課程時(shí),并未向客戶承諾能夠保證通過消防工程師資格考試,以及在擔(dān)任銷售部主管時(shí)也未向其團(tuán)隊(duì)成員授意該內(nèi)容。在宣傳公司培訓(xùn)課程過程中,Z某及其公司只是向客戶宣傳公司的優(yōu)勢(shì)、網(wǎng)絡(luò)課程服務(wù)的內(nèi)容,并未向客戶承諾報(bào)名公司的網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)課程保證能夠通過消防工程師考試,客戶能否通過消防工程師考試,是由客戶的學(xué)習(xí)能力和進(jìn)度決定。
再次,Z某在向客戶推薦消防工程師網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)過程中,對(duì)于不具有報(bào)考資格的客戶,并不為客戶提供解決報(bào)名資格或輔助報(bào)名服務(wù)。報(bào)考消防工程師的客戶也知道消防工程師報(bào)考有相應(yīng)的資格限制,要求大專以上文憑,方能報(bào)考。而一只船教育公司在宣傳的過程中,也是如實(shí)向客戶告知的,在該公司官網(wǎng)上明確列明了消防工程師的報(bào)名資質(zhì),具有大專以上學(xué)歷的客戶,由客戶在官網(wǎng)自主報(bào)名考試;對(duì)于不具有大專以上學(xué)歷的客戶,則如實(shí)告知客戶如果想報(bào)考消防工程師資格證,需要輔助報(bào)名,也只是向客戶推薦往年不具有報(bào)名資質(zhì)的學(xué)員找的成功協(xié)助報(bào)名的單位的聯(lián)系方式,由客戶自己與該單位溝通、協(xié)商能否報(bào)名。
再次,對(duì)于通過消防工程師資格考試的客戶,由一只船教育公司幫助該客戶引薦兼職,如無法引薦,則由一只船教育公司退還相應(yīng)的培訓(xùn)費(fèi)用,系一只船教育公司對(duì)客戶的承諾,該承諾并不違反法律規(guī)定。客戶均是接觸過消防工程師等相關(guān)資質(zhì)證書的客戶,對(duì)于消防工程師資質(zhì)證書有深刻的認(rèn)知,知道相關(guān)行業(yè)證書的含金量。不能因?yàn)橐恢淮逃咎峁┮]兼職服務(wù)或者無法引薦兼職時(shí)退款,便認(rèn)定該公司的行為屬于詐騙行為。
最后,一只船教育公司,對(duì)于報(bào)名網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)課程的客戶提供中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)股份有限公司公司承包的滿足相應(yīng)條件7天不滿意退費(fèi)服務(wù),而且客戶對(duì)于公司提供的網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)課程不滿意,滿足相應(yīng)條件,可以聯(lián)系課程培訓(xùn)班班主任辦理退費(fèi)。
(二)辯護(hù)人認(rèn)為被害人沒有陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),亦沒有遭受財(cái)產(chǎn)損失
詐騙罪是典型的關(guān)系型犯罪,行為人要遂行犯罪,必須得到相對(duì)方的“積極配合”,即判斷行為人的行為在刑法上的意義之時(shí),不能忽視被害人的作用。被害人是否陷于錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),在某種意義上,也具有分水嶺的作用。但是,必須指出,并非只要被害人基于任何錯(cuò)誤認(rèn)識(shí),進(jìn)而作出處分財(cái)產(chǎn)的行為,就能夠一概認(rèn)定行為人成立詐騙罪。如果將所有“錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)”一概認(rèn)定為詐騙犯罪的構(gòu)成要件,這種眉毛、胡子一把抓的行為,難免會(huì)陷入主觀歸罪的錯(cuò)誤境地。
具體到本案中,Z某在與客戶溝通的過程中并未承諾客戶只要進(jìn)行網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)就能夠通過消防工程師資格考試,也未向不具有報(bào)考資格的客戶提供輔助報(bào)名服務(wù),不具有報(bào)考資格的客戶能否報(bào)名成功,是這些客戶與其他公司協(xié)商的。而且,對(duì)于報(bào)名一只船教育網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn)課程的客戶均由中國人民財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)公司進(jìn)行7天不滿意,滿足相應(yīng)條件退款的承保,對(duì)于其他不滿意的也進(jìn)行相應(yīng)的退費(fèi)。對(duì)于這些客戶是明知的,不存在任何虛構(gòu)事實(shí)、隱瞞真相,客戶也未陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)??蛻粼谝恢淮逃緢?bào)名網(wǎng)絡(luò)視頻培訓(xùn),是自己的選擇。即便有些業(yè)務(wù)員在宣傳公司的過程中可能具有夸大公司具有較強(qiáng)培訓(xùn)能力,夸大培訓(xùn)課程的作用,但這些至多屬于民事欺詐。客戶均是具有完全民事行為能力的個(gè)體,對(duì)于培訓(xùn)課程有自己清晰的判斷,即便課程再好,自己不好好學(xué)習(xí)仍然無法通過。
對(duì)于不具有報(bào)名資格的客戶,一只船教育公司明確告知客戶本公司不提供輔助報(bào)名服務(wù),不幫助客戶解決報(bào)名問題,只是推薦聯(lián)系方式,需要該部分客戶與有關(guān)單位協(xié)商能否輔助報(bào)名的情況??蛻粼诿髦约翰痪邆淇荚噲?bào)名條件的情況下,由自己與其他公司協(xié)商能否輔助報(bào)名成功,至于被害人與其他公司通過什么方法、途徑通過報(bào)名資格審查并參加考試,一只船教育公司并不知情。對(duì)于該部分客戶是否在一只船教育公司報(bào)名網(wǎng)絡(luò)培訓(xùn),也是客戶自由的選擇。一只船教育公司僅向在自己公司報(bào)名網(wǎng)絡(luò)課程培訓(xùn)的客戶收取培訓(xùn)費(fèi)用,不收取其他費(fèi)用。因此,在整個(gè)過程中,客戶并沒有陷入詐騙犯罪所要求的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。
(三)一只船教育公司提供了合同所要求的網(wǎng)絡(luò)視頻培訓(xùn)服務(wù),客戶沒有遭受損失
一只船教育公司與客戶間形成的是收取培訓(xùn)費(fèi)、提供培訓(xùn)服務(wù)的市場(chǎng)服務(wù)合同關(guān)系,并簽訂了書面的合同。一只船教育公司為客戶提供了網(wǎng)絡(luò)視頻培訓(xùn)服務(wù),客戶也享受了該服務(wù),客戶向一只船教育公司支付的培訓(xùn)費(fèi)用系享受視頻培訓(xùn)的對(duì)價(jià)。因此,整個(gè)過程中,客戶并未遭受損失。
(四)犯罪嫌疑人Z某主觀上不具有非法占有目的
Z某于2018年9月底,經(jīng)朋友推薦入職一只船教育公司,而一只船教育公司成立于2016年,系一家專門從事教育培訓(xùn)的公司,也具有教育培訓(xùn)等相關(guān)資質(zhì)。自公司成立到Z某入職公司,該公司已經(jīng)存續(xù)三年有余,公司并未受到任何刑事或行政處罰,公司本身就是教育培訓(xùn)機(jī)構(gòu),作為公司的業(yè)務(wù)員其有理由相信公司是合法注冊(cè)成立,具有消防工程師等培訓(xùn)的資質(zhì)。而且,客戶對(duì)于公司的培訓(xùn)服務(wù)不滿意時(shí),也可以協(xié)商退費(fèi),公司也確實(shí)辦理退費(fèi)。因此,Z某作為業(yè)務(wù)人員,并未能辨識(shí)公司是否涉嫌犯罪,主觀上不具有為單位犯罪提供幫助的主觀意愿,其向客戶宣傳公司的培訓(xùn)能力無可厚非,其主觀上僅具有提供勞動(dòng)獲利的主觀意愿,不具有非法占有目的。
二、Z某即使涉嫌犯罪,也屬于從犯
一只船教育公司系依法成立的教育培訓(xùn)公司,其具有層級(jí)嚴(yán)明的管理組織體系。公司最高管理者為法定代表人,在其之下依次有軍團(tuán)長、總監(jiān)、經(jīng)理、主管、咨詢師。據(jù)Z某陳述,該公司內(nèi)共有主管150余人,Z某作為級(jí)別較低的主管之一,其主要執(zhí)行公司指令,不參與公司的決策、運(yùn)營以及話術(shù)的制作。并且公司高層在向下傳遞決策及相關(guān)指令時(shí),會(huì)強(qiáng)調(diào)這是行業(yè)慣例、符合流程。Z某年紀(jì)較輕,初入社會(huì),尚不具有分辨公司行為性質(zhì)的能力。
本案犯罪嫌疑人Z某已歸案,案件的重要證據(jù)(言詞證據(jù))已經(jīng)收集、固定。而且Z某歸案后也如實(shí)供述案件事實(shí)的經(jīng)過,態(tài)度良好,既不可能實(shí)施新的犯罪,也不可能毀滅、偽造證據(jù)、干擾證人作證或者串供。Z某此前表現(xiàn)一貫良好,無犯罪前科,社會(huì)危險(xiǎn)性小。
辯護(hù)人:蘇義飛、金雨爽