作者：錢(qián)列陽(yáng)
所以我覺(jué)得，我有必要在這次講課過(guò)程中，我認(rèn)為可能刑事業(yè)務(wù)的特點(diǎn)注定了，我告訴大家該怎么做很重要，告訴大家不該怎么做更重要。因?yàn)椴恢涝撛趺醋觯闶菕瓴坏铰蓭熧M(fèi)；不知道什么不該做，你恐怕不僅僅是掙不到律師費(fèi)，可能是丟掉律師飯碗，甚至丟掉人身自由。
一、刑事辯護(hù)律師的責(zé)任
（一）對(duì)客戶的責(zé)任
1．要杜絕功利主義。
2．不要把被告人的案件作為顯示自己能力的舞臺(tái)，不要把法庭作為宣講自己政治觀點(diǎn)的平臺(tái)。
（二）對(duì)社會(huì)的責(zé)任
1．化解社會(huì)矛盾的責(zé)任。
2．要做履行合同的典范，誠(chéng)實(shí)信用。
3．在立法、執(zhí)法上，作為法律人的法律責(zé)任。
“四化”：政治問(wèn)題法律化，法律問(wèn)題專(zhuān)業(yè)化，專(zhuān)業(yè)問(wèn)題技術(shù)化，技術(shù)問(wèn)題細(xì)節(jié)化。
二、接待客戶
（一）刑事辯護(hù)律師的職業(yè)形象
（二）“五不”
“五不”：
（1）不承諾結(jié)果
（2）不承諾公關(guān)
（3）不私下收費(fèi)
（4）不貶損同行
（5）不簽風(fēng)險(xiǎn)代理合同
三、案卷
1．封面
2．目錄
3．委托合同
4．合同簽約人的身份證的復(fù)印件
5．發(fā)票復(fù)印件，并有客戶簽字
6．委托書(shū)，并有委托人簽字
7．起訴意見(jiàn)書(shū)
8．起訴書(shū)
9．辯護(hù)詞
10．會(huì)見(jiàn)被告人的歷次會(huì)見(jiàn)筆錄
11．被告人的口供
12．證人證言
13．鑒定材料
14．辦案的記錄、照片
15．工作中的筆記
16．本案媒體報(bào)道
17．辦案心得
辦理一個(gè)刑事案件，要做兩件事：（1）列大事年表；（2）畫(huà)幾何圖。
四、會(huì)見(jiàn)被告人、犯罪嫌疑人
《律師法》規(guī)定，律師會(huì)見(jiàn)被告人，拿著“三證”——律師執(zhí)業(yè)證、委托書(shū)、律師事務(wù)所函。律師的自由度和律師的風(fēng)險(xiǎn)是緊緊聯(lián)在一起。被告人突然拿出一張紙條叫你帶走，如果有警察在場(chǎng)，他不敢這么做，沒(méi)警察在場(chǎng)特別是一對(duì)一的時(shí)候，怎么辦？沒(méi)有警察在場(chǎng)，不等于沒(méi)有攝像探頭在場(chǎng)，而且攝像探頭全國(guó)各地看守所基本都有，但是攝像探頭只是在錄像，并沒(méi)有人真正盯在那兒看，所以這個(gè)錄像錄下來(lái)了之后，要保留一段時(shí)間。
家屬為了跟被告人取得聯(lián)系，花重金買(mǎi)通看守所的警察，幫他們傳遞消息，幫他們轉(zhuǎn)移證據(jù)，這是經(jīng)常的事情。但是，無(wú)論是警察還是被告，他能承認(rèn)這是真實(shí)的嗎？他只能推到律師頭上，因?yàn)橹挥新蓭熓呛侠砗戏〞?huì)見(jiàn)他的，他不推給你律師推給誰(shuí)？有的犯罪嫌疑人的家屬，他是這樣考慮問(wèn)題，他不從你律師執(zhí)業(yè)考慮問(wèn)題，我花錢(qián)請(qǐng)你做了律師，不管三七二十一讓我弟弟放出來(lái)，就OK了，至于你因此執(zhí)照被吊銷(xiāo)，因此終止了職業(yè)生涯，因此身陷囹圄，跟我有什么關(guān)系，反正我是給了你錢(qián)的。
另外，不能過(guò)分善良，超越法律底線。
如，被告人家里有七八十歲的老父老母癱在床上，兄弟姐妹不敢讓他們知道這個(gè)人吃了官司，所以往往這樣講：他出國(guó)了。結(jié)果老爹老媽說(shuō)：“通個(gè)電話也好啊，到了春節(jié)總該跟家里說(shuō)一聲。”所以家里就千求萬(wàn)求，就讓癱瘓?jiān)诖驳睦夏嘎?tīng)兒子一句話的聲音就行，尤其是女律師經(jīng)不起人家的求，把手機(jī)拿給人家，撥通了。“你趕緊給老媽說(shuō)兩句，就說(shuō)你在美國(guó)挺好的?！焙芏嗦蓭熜能?，經(jīng)不起這樣的誘惑。通完電話出來(lái)，警察在門(mén)口等著呢，手機(jī)、律師執(zhí)照留下，要么人也留下。你的這個(gè)善良造成的結(jié)果，輕則把執(zhí)照扣下讓律師協(xié)會(huì)拿走，重則還有其他問(wèn)題。
在這方面，還有一條，會(huì)見(jiàn)被告是要做筆錄的，這個(gè)筆錄家屬有可能會(huì)看。嚴(yán)格意義上講，你自己會(huì)見(jiàn)被告人的筆錄，法律也沒(méi)有明確禁止說(shuō)不能看，但是有些轉(zhuǎn)話、傳話你不要特定的記，防止里面有暗語(yǔ)，比如“左邊的第三顆牙不疼了”，像這樣特定的語(yǔ)言的傳話我們不要做?！凹胰硕己芎玫?，你放心”，這樣的話可以轉(zhuǎn)，但有些特定的話不能轉(zhuǎn)。
我們同樣，在職業(yè)生涯中，我們沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)，因?yàn)樵谖覀兘佑|案件的時(shí)候，我們只知道冰山的一角，我們并不知道案情的全部。而且很多時(shí)候，我們的被告人、當(dāng)事人在見(jiàn)到我們律師以后，并沒(méi)有說(shuō)實(shí)話，他只告訴你對(duì)他有利的話，而沒(méi)有告訴你對(duì)他不利的話。當(dāng)你偏聽(tīng)于他的這一面之詞的時(shí)候，你很難下結(jié)論，或者你聽(tīng)了他的結(jié)論，你就覺(jué)得他是無(wú)罪的。這個(gè)時(shí)候我們很難下結(jié)論，尤其是家里人跟他之間在看守所或者其他秘密渠道的信息的溝通，我就覺(jué)得這樣做很不好。
五、在審查起訴階段的工作
到了審查起訴階段，當(dāng)我們的手續(xù)交到檢察院以后，我們就作為辯護(hù)人，確立了自己的辯護(hù)的職業(yè)定位。我們可以去做調(diào)查取證，然后我們拿了起訴意見(jiàn)書(shū)了，對(duì)這個(gè)案件指控的大方向有了最基本的了解。因此，我們可以訪問(wèn)證人。在這個(gè)過(guò)程中，可以跟檢察官溝通了。
第一，是不是五份口供都給你看，還是五份口供只給你看一份，意思意思就得了，三個(gè)證言是不是給你看一個(gè)，意思一下也就得了？而且審查起訴階段是一個(gè)半月，如果加上兩次退回補(bǔ)充偵查，退回補(bǔ)充偵查回來(lái)還有一個(gè)半月，全加起來(lái)時(shí)間用足，審查起訴階段有長(zhǎng)達(dá)6個(gè)半月，這還不算在途的時(shí)間。如果是這樣的話，有些檢察機(jī)關(guān)就鉆空子，就是在審查起訴階段即將結(jié)束，馬上就要訴到法院的時(shí)候，他才給你看案卷材料，給你看一點(diǎn)筆錄，實(shí)際上意義不大。
實(shí)際上，法律的問(wèn)題是公正和高效，而在認(rèn)罪的案件，在簡(jiǎn)單的案件、簡(jiǎn)易的案件或者一些輕傷害案件里，實(shí)行的是高效，我認(rèn)為這是對(duì)的。而對(duì)于重大疑難案件、無(wú)罪案件，適用普通程序、程序正義，追求的是公正。如果每一個(gè)案件都像當(dāng)年審辛普森案件審的話，那簡(jiǎn)直不得了了。
普通程序簡(jiǎn)易審，指的是三年以上的案件，簡(jiǎn)易審的條件是被告人認(rèn)罪、退贓，這樣的案件實(shí)行簡(jiǎn)易審都是有罪判決，但簡(jiǎn)易程序本身就比標(biāo)準(zhǔn)程序在量刑上要降低一個(gè)檔次。普通程序的簡(jiǎn)易審可以由律師啟動(dòng)，也可以由檢察官啟動(dòng)，也可以由法官啟動(dòng)，我們也可以提出申請(qǐng)，申請(qǐng)這個(gè)案件適用普通程序簡(jiǎn)易審。
六、調(diào)查取證
（一）案例：某律師觸犯《刑法》306條案
2008年3月15日，海淀區(qū)人民法院把一個(gè)北京律師，以《刑法》306條偽證罪判處有期徒刑1年半實(shí)刑。
這個(gè)女律師30多歲，讀了4年大學(xué)，司法考試考了三四年，終于通過(guò)了司法考試。河北人，獨(dú)生子女，沒(méi)有兄弟姐妹，父母是河北農(nóng)民，全指著她生活。她有了律師資格，到北京執(zhí)業(yè)，進(jìn)了一家律師事務(wù)所，這家律師事務(wù)所給她每個(gè)月800塊錢(qián)的工資底薪，其他的按照辦案提成。她有一個(gè)師傅，她就跟著師傅干，當(dāng)了3年多的律師，從來(lái)沒(méi)有辦過(guò)刑案。
有一天，有一個(gè)刑事案件，強(qiáng)奸案中的奸淫幼女案，找她師傅，她師傅忙，這個(gè)案子她接過(guò)來(lái)，收了1000塊錢(qián)律師費(fèi)。所以，她犯的第一個(gè)錯(cuò)誤，就是在沒(méi)有人帶的情況下，自己接下了一起性犯罪案件的辯護(hù)，這是她犯的第一個(gè)錯(cuò)誤。
一個(gè)不滿14周歲的女孩子跟一個(gè)男的談朋友，在滿14周歲之前兩個(gè)人有了性行為。后來(lái)由于其他原因案發(fā)，公安機(jī)關(guān)調(diào)查了解，最后把這個(gè)男的抓了，我們這位女律師給這個(gè)男的做辯護(hù)，就是這樣一個(gè)簡(jiǎn)單的過(guò)程。而在這個(gè)過(guò)程中，這位女律師不知道《刑事訴訟法》第37條有一個(gè)規(guī)定，辯護(hù)律師未經(jīng)司法機(jī)關(guān)的許可，不得會(huì)見(jiàn)被害人及其近親屬。而被告人的爸爸為了讓自己的兒子能夠盡快出獄，是不惜一切手段，不惜一切方法。所以，當(dāng)我們這位女律師到海淀公安局看守所門(mén)口準(zhǔn)備會(huì)見(jiàn)被告人的時(shí)候，被告人的爸爸直接把這個(gè)女孩子帶來(lái)，出現(xiàn)在女律師的面前，事先也沒(méi)有打招呼，就帶來(lái)了。
這個(gè)時(shí)候作為有經(jīng)驗(yàn)的律師，一聽(tīng)說(shuō)你是被害人，那我們簡(jiǎn)直像見(jiàn)了麻風(fēng)病人一樣：“你別跟我說(shuō)話，我們離遠(yuǎn)點(diǎn)，我們不能未經(jīng)司法機(jī)關(guān)同意，就接觸被害人?！倍桓嫒说陌职直旧砭褪莻€(gè)農(nóng)民，別說(shuō)法律知識(shí)有多少，他的文化知識(shí)就沒(méi)多少，他肯定是給了人家一堆好處、許諾，然后就說(shuō)你是愿意的。其實(shí)，公安機(jī)關(guān)辦理性犯罪案件，尤其涉及14歲以上還是14歲以下的時(shí)候，公安機(jī)關(guān)首先要對(duì)被害人的確切出生年月日進(jìn)行核查，如果沒(méi)有第一手資料公安機(jī)關(guān)是不敢抓人的，如果人家是正當(dāng)談戀愛(ài)怎么能按奸淫幼女罪還抓呢？
這位女律師沒(méi)有經(jīng)驗(yàn)，當(dāng)被告人的爸爸帶著被害人出現(xiàn)在女律師面前的時(shí)候，女律師并沒(méi)有回避，而是問(wèn)她：“你們當(dāng)時(shí)發(fā)生性關(guān)系的時(shí)候，他知道不知道你的年齡？”這個(gè)女孩子早就被被告人的爸爸各種許諾搞定了，說(shuō)：“不知道年齡。”“這樣，你自己寫(xiě)一個(gè)關(guān)于你們當(dāng)時(shí)是談朋友，并且他不知道你的真實(shí)年齡。”結(jié)果這個(gè)女孩子文化低，寫(xiě)半天也沒(méi)寫(xiě)清楚，我們這位女律師非?！罢J(rèn)真負(fù)責(zé)”，自己以自己的口吻寫(xiě)了一份，讓女孩抄了一遍，作為向法庭要提交的一份證據(jù)。這是她犯的第二個(gè)錯(cuò)誤，直接面見(jiàn)了被害人。
接下來(lái)，被告人家屬又問(wèn)她：“你看還能有什么證據(jù)能證明？這女孩子的出生年月日、身份證能不能證明？”女律師說(shuō)：“如果有身份證能夠證明她的出生年月日，從而證明他們兩個(gè)有性行為的時(shí)候她已經(jīng)滿14歲了，也可以。”被告人的爸爸二話沒(méi)說(shuō)，到大街上造了一個(gè)假身份證。這也很容易，花不了多少錢(qián)，拿了被害人的照片，就去買(mǎi)了一個(gè)假身份證。
于是乎，這一張我們律師起草的被害人抄了一遍的自述，連同一張假身份證明，我們這位女律師就把它提交給司法機(jī)關(guān)，證明被告人無(wú)罪。這不是偽造證據(jù)又是什么呢？結(jié)果，那個(gè)案件還沒(méi)怎么樣，她自己連同被告人的爸爸以制造偽證罪被抓起來(lái)，直接被拘留。他爸爸是個(gè)農(nóng)民，不懂法律，救兒子心切，最后把自己也擱進(jìn)去了，這種事好象也是情有可原、法無(wú)可恕，可關(guān)鍵是把我們這位女律師也拉進(jìn)水里。
這位女律師這個(gè)時(shí)候又犯了第四個(gè)錯(cuò)誤，不向律師協(xié)會(huì)求助。因?yàn)槲覀兟蓭焻f(xié)會(huì)有一個(gè)權(quán)益保障委員會(huì)，專(zhuān)門(mén)有一些有經(jīng)驗(yàn)的律師，如果向律師協(xié)會(huì)求助，律師協(xié)會(huì)可以免費(fèi)派律師為她做代理、做辯護(hù)，這是我們這個(gè)行業(yè)里一種自助的組織。結(jié)果她本人根本不向律師協(xié)會(huì)求助，自己找了兩個(gè)朋友律師為她做無(wú)罪辯護(hù)。其結(jié)果，就是判處有期徒刑一年半，實(shí)刑。如果說(shuō)做罪輕辯護(hù)，做一個(gè)認(rèn)罪，雖然律師資格丟掉了，好歹緩刑，人先放出來(lái)，完全可以判緩刑。當(dāng)時(shí)我都覺(jué)得很奇怪，為什么這樣的案子不把律師判個(gè)緩刑呢？三年以下的案件都可以判緩刑的，這一年半為什么一定要實(shí)刑呢？說(shuō)她不認(rèn)罪，罪行確鑿又不認(rèn)罪的案件，一般不適用緩刑，所以給她判了一個(gè)緩刑。
從法律上講，她所做的這一切，都踩在了法律的“紅線”上，程序上、實(shí)體上她都是違法的，確實(shí)偽造證據(jù)。而她所做的這一切，是被被告人的爸爸在慫恿，被告人的爸爸有足夠的理由為了救兒子不惜一切最后把自己給擱進(jìn)去了，他爸爸也被判刑了。但是我們作為律師，我們能把自己的職業(yè)生涯這樣一次性消費(fèi)嗎？所以，我們?yōu)槭裁凑f(shuō)要有自己的定力，我們不能被被告牽著鼻子走，不能被他們的行為所左右。
《刑法》306條，由于它立法上的含糊、不明確，以及不是由中立的第三方來(lái)判定辯護(hù)律師的行為，使得大量的辯護(hù)律師不敢調(diào)查取證，怕被套上這個(gè)帽子。而不敢調(diào)查取證，就影響了案件辦理的質(zhì)量，影響司法公正。我們有經(jīng)驗(yàn)的律師，對(duì)客觀證據(jù)我比較敢取，就像我剛才說(shuō)的人事部門(mén)的存根檔案，這樣的證據(jù)我敢取，但是某人說(shuō)的主觀證據(jù)的話，我現(xiàn)在不敢取。
所以，我們辯護(hù)律師在履行職責(zé)的過(guò)程中，我們?cè)絹?lái)越有經(jīng)驗(yàn)，在調(diào)查取證上我們?cè)絹?lái)越不敢輕易取主觀證據(jù)，306條就成為了懸在律師頭上的達(dá)摩克利斯之劍。我們一再呼吁要取消的時(shí)候，我們這位女律師以她的親身經(jīng)歷，以身試法地告訴我們，這一條還是有存在的必要性。我們這邊學(xué)術(shù)界一直想把它推掉，她做了一個(gè)反證，而且這個(gè)行為她確實(shí)真的構(gòu)成犯罪，還真有人往里跳。
（二）注意事項(xiàng)
對(duì)于萬(wàn)不得已要調(diào)查取證的，我建議各位同行：
1．必須兩個(gè)人取證。
2．原則上在律師事務(wù)所進(jìn)行。
3．絕不和證人有任何送禮和吃喝。
4．取證必須單獨(dú)進(jìn)行，不能有家屬在場(chǎng)，不能有其他人在場(chǎng)。
5．有條件的話，最好要有錄音錄像。
6．要明確說(shuō)明證人是否愿意出庭作證。
所以，對(duì)于取主觀證據(jù)的時(shí)候，我們至少要有這幾條作為自己行為的底線。很可能有的證人是被告人的家屬找來(lái)的，你就要跟被告人家屬講清楚，絕不能有任何許諾給證人各種好處。要保護(hù)好自己，而且還要警告家屬，不要去碰證人。尤其是無(wú)罪的證據(jù)，如果拿到的是無(wú)罪的證據(jù)，在審查起訴階段，一定要在開(kāi)庭之前及時(shí)跟司法機(jī)關(guān)溝通。
對(duì)于主觀證據(jù)，并且證明被告人無(wú)罪的證據(jù)，有的時(shí)候我為了保護(hù)自己，當(dāng)我得到這些的時(shí)候，都不見(jiàn)證人。我給檢察機(jī)關(guān)打個(gè)電話，或者我讓被告人家屬把證人自己寫(xiě)的材料送到檢察機(jī)關(guān)去。我都不沾，我就說(shuō)：有這么一個(gè)證據(jù)線索，你們核實(shí)一下，是不是這么回事，如果是這么回事，他是無(wú)罪，那你們自己去調(diào)查取證，如果說(shuō)是有罪的，那你該否定這個(gè)無(wú)罪證據(jù)就否定。
在這方面，我們作為執(zhí)業(yè)律師，我們是非常慎重的，公訴人和司法機(jī)關(guān)的核實(shí)，既核實(shí)證據(jù)，又核實(shí)我們律師的行為，這就是今天的司法現(xiàn)實(shí)。
七、證人出庭問(wèn)題
對(duì)于證人出庭的問(wèn)題，我認(rèn)為，是我們辯護(hù)律師應(yīng)該大量要做的事情，向法院申請(qǐng)證人出庭。我們了解清楚對(duì)我們有利的證人的聯(lián)系電話、通信方式，然后我會(huì)告訴家屬不要去找證人吃飯，不要給證人送禮，不要給證人任何職業(yè)上的好處或者就業(yè)上的幫助，必須讓他客觀公正，然后我們會(huì)申請(qǐng)證人出庭，也會(huì)告訴被告。
無(wú)論證人、鑒定人出庭，只有回答問(wèn)題的義務(wù)，沒(méi)有詢問(wèn)的權(quán)利。換句話說(shuō)，會(huì)出現(xiàn)公訴人向證人、鑒定人發(fā)問(wèn)，被告人向證人、鑒定人發(fā)問(wèn)，律師向證人、鑒定人發(fā)問(wèn)，法官向證人、鑒定人發(fā)問(wèn)，不會(huì)出現(xiàn)鑒定人反問(wèn)問(wèn)題。如果鑒定人在法庭上反問(wèn)我們當(dāng)事人的問(wèn)題，應(yīng)該馬上給予制止，因?yàn)樗麤](méi)有權(quán)利反問(wèn)。
但是有很多案件，尤其是一對(duì)一的比如行賄受賄案件，我們律師的責(zé)任是搭建一個(gè)平臺(tái)，讓證人和被告人之間能夠面對(duì)面就某些問(wèn)題讓他們之間去問(wèn)、去說(shuō)。這個(gè)時(shí)候證人的證言和被告人的口供往往能夠擦出火花來(lái)，往往能夠使證人的某些在司法機(jī)關(guān)的證言，在被告人的面前、在法庭上會(huì)有所改變。所以我們更多的時(shí)候，是營(yíng)造一個(gè)證人出庭和被告人能夠雙目相對(duì)而視的這樣一個(gè)環(huán)境、這樣一個(gè)條件，搭建這樣一個(gè)平臺(tái)。
實(shí)際上我們更多的時(shí)候，我更愿意看到這樣，不僅對(duì)律師安全，而且也把他的證言充分展示在法庭上，讓法官自己來(lái)看，當(dāng)時(shí)是怎么回事。
八、鑒定人出庭問(wèn)題
《刑事訴訟法》規(guī)定，對(duì)于鑒定材料要有取材的范圍、鑒定的過(guò)程、鑒定人的簽字，然后鑒定人作為言詞證據(jù)的一個(gè)，鑒定人還要出庭回答法庭的提問(wèn)，這方面《刑事訴訟法》規(guī)定的很?chē)?yán)格。但是在實(shí)際生活中，比如說(shuō)一起傷害案件，輕傷偏重還是重傷，往往就是一線之差，但是輕傷偏重和重傷在刑期上是三年以下還是三到十年，這是天壤之別。 真的是該重傷嗎，是不是其實(shí)是輕傷偏重？這里有很多醫(yī)學(xué)專(zhuān)業(yè)的問(wèn)題。但是這些問(wèn)題，誰(shuí)都覺(jué)得我們是搞司法的，我們不是搞醫(yī)學(xué)的，我們不懂，所以我們只能以鑒定結(jié)論為主。其結(jié)果就出現(xiàn)了辯護(hù)人也好，家屬也好，受害人也好，同一個(gè)案件出了不同的鑒定結(jié)論，然后這些不同的鑒定結(jié)論就像打撲克牌一樣，誰(shuí)官大聽(tīng)誰(shuí)的。你找了一個(gè)處級(jí)的鑒定機(jī)構(gòu)，我找了一個(gè)局級(jí)的；你找了一個(gè)局級(jí)的，我找了一個(gè)部級(jí)的，我找了一個(gè)中央直屬的?；ハ嘞翊驌淇伺埔粯?，以鑒定機(jī)構(gòu)的圖章的行政級(jí)別的高低，法院誰(shuí)官大我聽(tīng)誰(shuí)的，這是我們國(guó)家二三十年來(lái)鑒定上存在弊病。
相反，鑒定人是不是誠(chéng)實(shí)履行了職務(wù)，鑒定人有沒(méi)有可能因?yàn)槭帐苜V賂而把該做的輕傷做成重傷，該做的重傷說(shuō)成輕傷，有沒(méi)有這種可能？當(dāng)然是有這種可能的，但是誰(shuí)對(duì)他們的論證過(guò)程做實(shí)體審查呢？沒(méi)有人做。因?yàn)槲覀儑?guó)家的刑事訴訟制度中就沒(méi)有專(zhuān)家證人出庭，如果可以的話，辯護(hù)人這邊也找一個(gè)專(zhuān)家、醫(yī)生出庭?！澳銥槭裁催@樣的傷當(dāng)時(shí)做成重傷，而不是輕傷偏重，理由在那里？”有很專(zhuān)業(yè)的詢問(wèn)，沒(méi)有。這樣一來(lái)，就逼著我們律師去學(xué)習(xí)傷情鑒定，去學(xué)醫(yī)。當(dāng)我們遇到一個(gè)司法會(huì)計(jì)鑒定的時(shí)候，我們又必須去學(xué)習(xí)司法會(huì)計(jì)。我們不做鑒定的實(shí)體審查就沒(méi)有人做了，法官不做，檢察官不做，只有我們自己在做。
所以在這方面，給我們律師又提出了一個(gè)更高的要求。司法精神病鑒定，認(rèn)定是否有精神病需要掌握什么知識(shí)？幻視、幻聽(tīng)、幻覺(jué)，這是精神分裂癥的一個(gè)基本癥狀。一個(gè)死亡鑒定，搶救了十幾個(gè)小時(shí)才死，是醫(yī)療搶救不當(dāng)引起的死，還是直接的傷害行為引起的死搶救不過(guò)來(lái)？
所有這些醫(yī)學(xué)問(wèn)題、醫(yī)療專(zhuān)業(yè)的問(wèn)題，經(jīng)常會(huì)擺在我們辯護(hù)律師面前，我們不得不臨時(shí)抱佛腳，去看書(shū)、找專(zhuān)家咨詢、去請(qǐng)教，光兩個(gè)專(zhuān)業(yè)名詞就把我們的頭給搞暈了，就像人家外行來(lái)看法條一樣，我們?nèi)タ慈思业臇|西，但是沒(méi)有辦法。
比如說(shuō)一個(gè)單位偷稅案件，偷稅案件前提是什么？營(yíng)業(yè)額是多少，成本是多少，利潤(rùn)是多少，營(yíng)業(yè)稅、所得稅、應(yīng)納稅所得額是多少，最后得出該交多少稅，你沒(méi)交多少稅，少交多少稅，達(dá)到了法定的比例，因此構(gòu)成偷稅罪。簡(jiǎn)單來(lái)講，是這樣一個(gè)邏輯關(guān)系。但是，司法會(huì)計(jì)鑒定是公安機(jī)關(guān)去找的，公安機(jī)關(guān)給司法會(huì)計(jì)鑒定的材料是否足夠豐富，是否足夠完整，是非足夠完整，誰(shuí)來(lái)審查它？理論上講應(yīng)該由公訴機(jī)關(guān)來(lái)審查，但審查起訴部門(mén)只看鑒定書(shū)，不去審查偵查機(jī)關(guān)給的原始材料足不足。
法院只看司法會(huì)計(jì)的結(jié)論，不看這個(gè)案件全部的材料，不看案件的具體情況，直接就拿了結(jié)論來(lái)用，這種法律中存在的縫隙或者說(shuō)我們立法中、執(zhí)法中的真空，只有我們律師能發(fā)現(xiàn)。鑒定結(jié)論牽引著判決書(shū)走，這是二三十年來(lái)我們刑事司法中存在的一個(gè)很大的問(wèn)題，這個(gè)問(wèn)題只有讓鑒定人出庭。
所以，完整的鑒定本身的正確性，并不等于直接能為刑事法庭所采信，這一部分真空是有我們大量的律師的空間來(lái)做這樣的事情。所以，關(guān)于鑒定人出庭的問(wèn)題，我們覺(jué)得往往我們作為辯護(hù)人，我們?cè)絹?lái)越看到，我們要承擔(dān)實(shí)體審查的責(zé)任。
九、在法庭上
法庭的審判、辯論，這是刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的最核心的精髓，充滿了精彩、驚喜、無(wú)奈、痛苦。
所以，我覺(jué)得刑庭的一個(gè)特點(diǎn)，跟你們看到的知識(shí)產(chǎn)權(quán)庭更嚴(yán)肅、更規(guī)范、更對(duì)抗。也有笑聲，但很少，有笑聲是特殊情況。據(jù)說(shuō)有一次在北京的法庭上，有一起傷害案件，被害人倒在地上，被告人從被害人的身體上跨過(guò)去。然后法官就問(wèn)被告人：“當(dāng)時(shí)你從他身體上跨過(guò)去的時(shí)候，邁的是哪條腿？”他回答：“前腿?！边@種情況是屬于刑事法庭的特例，可以博得大家一笑的地方。
好象是在西藏一起殺人案，被告人和被害人家屬達(dá)成和解，說(shuō)白了，被告人家屬給了被害人這邊足夠多的錢(qián)。但是作為公訴案件尤其是殺人案件，還是要公訴的，結(jié)果被害人這一方?jīng)_上法庭把公訴人給打了。像這種情況，當(dāng)然是很極端的例子，它反映出了一種文化，這種文化是容不下法治的一種文化，就是把人情、把利益置于法治的規(guī)則之上，這是我們中華民族5000年傳統(tǒng)文化，實(shí)際上是一個(gè)不太具有法治理念的文化。
“誰(shuí)和誰(shuí)關(guān)系不錯(cuò)”、“他可是咱自各兒的人”，這種話我們?cè)谏钪薪?jīng)常聽(tīng)到，把講人情放在最主要的位置，實(shí)際上把是非、規(guī)則放在了次要的位置，這是我們經(jīng)常需要面對(duì)和面臨的無(wú)奈。所以在我們法律人看來(lái)不可想象，但是從我剛才說(shuō)的那種極端的例子來(lái)講，對(duì)他來(lái)講是天經(jīng)地義的。我們家的人被他打死了，他賠給了我足夠的錢(qián)，我諒解他了，那你還抓他干嘛，還判他干嘛，所以公訴人你還要指控他，那我當(dāng)然要來(lái)打你了。用他自己的思維邏輯和文化底蘊(yùn)來(lái)講，他認(rèn)為這樣做是對(duì)的，在我們看來(lái)很可笑，被害人沖上去把公訴人給打了。
所以，我想說(shuō)的就是，今天我們?cè)诜ㄍニ媾R的行業(yè)，實(shí)際上很多的時(shí)候我們是在跟民眾的傳統(tǒng)文化挑戰(zhàn)。比如說(shuō)，我們刑事辯護(hù)律師給“壞人”做辯護(hù)，這是很多人接受不了的。“為什么你要為壞人做辯護(hù)？”言外之意，我們是“二壞人”，站在少數(shù)人一邊。所以，我們經(jīng)常講到，我說(shuō)給“壞人”辯護(hù)，不是給“壞人”的“壞”辯護(hù)，而是給“壞人”的“人”辯護(hù)。他偷了東西，我不能說(shuō)他偷的對(duì)，他殺了人，我不能說(shuō)他殺的好，但是他再壞他是人，他是中華人民共和國(guó)公民，他是憲法保護(hù)的“法律面前人人平等”中“人人”中的一個(gè)人。所以給最壞的人的辯護(hù)，給最壞的人的權(quán)利的保障，才是給在座各位好人權(quán)利保障的最好保障。
所以，壞人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)，就是“木桶理論”中的最短的那塊木板的延長(zhǎng)。中國(guó)法治的這個(gè)“木桶”里最短的木板是人權(quán)法，人權(quán)法律如果是一個(gè)木桶，最短的木板是在押犯罪嫌疑人、被告人權(quán)利的保護(hù)，這塊木板又是整個(gè)木桶中最短的木板，這塊木板的權(quán)利的延長(zhǎng)就是他們自身權(quán)利保護(hù)的標(biāo)志，就是人權(quán)總體水平的標(biāo)志。
你就看看世界各國(guó)，無(wú)論警察國(guó)家、法治國(guó)家、文化國(guó)家，分這三個(gè)層面，美國(guó)是屬于法治國(guó)家，但是北歐這些國(guó)家是屬于人文國(guó)家，它已很平穩(wěn)、很成熟了，犯罪率各方面都已經(jīng)降到最低了。所以他還怎么會(huì)開(kāi)槍?zhuān)趺磿?huì)拿手銬，怎么格斗，怎么會(huì)追擊，這種警察的基本技術(shù)，他們都已經(jīng)完全沒(méi)有用的余地，因?yàn)檎麄€(gè)社會(huì)的富有程度、貧富很均勻，社會(huì)高福利，保障很平穩(wěn)，所以這個(gè)社會(huì)超平穩(wěn)。什么高？自殺率高，因?yàn)樘椒€(wěn)了。
但是沒(méi)有說(shuō)因?yàn)闅⒏粷?jì)貧或者因?yàn)樯钏热尳?，這樣的原因沒(méi)有。但是，這些國(guó)家的犯罪人在看守所的待遇是最高的，在世界各國(guó)是最高的，圣誕節(jié)等動(dòng)不動(dòng)什么節(jié)假日可以回家過(guò)。它的這種文化把被告人，把在押犯罪嫌疑人某種意義上講更當(dāng)人來(lái)看，其實(shí)這是法治的精髓。
好狗再好它是條狗，壞人再壞他是個(gè)人，這是質(zhì)的差別，好和壞是量的差別，人和狗是質(zhì)的差別，我不能保護(hù)一條好狗而殺死一個(gè)壞人，這是不對(duì)的。
（一）刑辯律師的職業(yè)定位
所以，我們刑事辯護(hù)律師經(jīng)常當(dāng)我們走進(jìn)法條、走出法庭、在法庭的院子里、在馬路上，被人家攔下來(lái)質(zhì)問(wèn)的時(shí)候，我們經(jīng)常會(huì)得到這樣的問(wèn)題：“你們北京來(lái)的律師，你們是這么優(yōu)秀、這么棒的律師，你們?cè)趺磿?huì)給這么壞的人辯護(hù)？！”
言外之意，你們是不是為了錢(qián)什么都干的出來(lái)？你們給壞人辯護(hù)這簡(jiǎn)直是跟社會(huì)公平正義相對(duì)抗，這么壞的人你怎么還能為他辯護(hù)？所以，我們這方面對(duì)普通的、善良的百姓的誤解，我們所經(jīng)常需要做出的解釋和我們所經(jīng)常感覺(jué)的無(wú)奈，其實(shí)是刑事辯護(hù)律師經(jīng)常遇到的一種困惑，這是民商類(lèi)的律師、知識(shí)產(chǎn)權(quán)類(lèi)的律師不需要遇到的。
“德國(guó)牙醫(yī)案”的時(shí)候，當(dāng)時(shí)我就不得不做解釋?zhuān)驗(yàn)檫@個(gè)案子一口氣開(kāi)了8天庭，開(kāi)到最后終于到了法庭辯論了，底下黑壓壓坐著的都是受害人和近親屬。8天庭的門(mén)票一天一個(gè)顏色，據(jù)說(shuō)一套票能倒到100塊錢(qián)。他們都想來(lái)看，媒體也報(bào)道，即1998年的江西南昌“德國(guó)牙醫(yī)案”。當(dāng)時(shí)我是給這個(gè)牙醫(yī)做無(wú)罪辯護(hù)，所以網(wǎng)上說(shuō)：“應(yīng)該把這個(gè)律師的牙也拔光！”說(shuō)這些話的人，這些對(duì)我憤怒的人，都是非常善良的好人，但是他們會(huì)對(duì)我們有很強(qiáng)的誤解。
所以以致于我在法庭上我不得不開(kāi)篇的時(shí)候，我想講一下我們辯護(hù)律師的定位：“我們今天是一個(gè)法治的國(guó)家，這個(gè)人再壞他是人，他要行使他的辯護(hù)權(quán)，而恰恰是對(duì)他辯護(hù)權(quán)的保護(hù)，是我們法治精神的體現(xiàn)。如果倒退50年，任何壞人帶著高帽子，游行一圈，大家喊‘殺！’然后一舉手，‘啪’一槍打死，這是50年前對(duì)地主老財(cái)、反革命、反動(dòng)分子，經(jīng)常是這樣處理的。而這次法院為了審理這個(gè)案子，不僅開(kāi)8天庭，花了50多萬(wàn)塊錢(qián)置辦了各種錄音錄像設(shè)備，為什么？花這么多錢(qián)在這樣的案子上，值得嗎？值得，這是法治的代價(jià)。為了充分維護(hù)他的權(quán)利，法院、國(guó)家、納稅人必須掏出錢(qián)來(lái)完善各種視聽(tīng)設(shè)備，以充分保護(hù)他的權(quán)利，在此基礎(chǔ)上再定罪，這就是法治文化。所以說(shuō)，我們今天要回到法治的軌道上，來(lái)對(duì)一個(gè)人是好是壞做出評(píng)價(jià)在其次，有罪無(wú)罪作評(píng)價(jià)在主要。”
所以當(dāng)時(shí)我覺(jué)得，我們刑事辯護(hù)律師有時(shí)候面對(duì)一些公眾壓力的時(shí)候，有時(shí)候必須說(shuō)一些可能跟大眾的心態(tài)不相吻合的話，所以刑事辯護(hù)律師經(jīng)常被網(wǎng)民們罵的狗血噴頭。前些年田文昌老師被網(wǎng)民們罵，我覺(jué)得我也可能跑不出這個(gè)下場(chǎng)，我早晚有一天也會(huì)被罵的狗血噴頭，我覺(jué)得無(wú)所謂，因?yàn)槲覀冎袊?guó)法律人是一個(gè)小集團(tuán)，我們不挨罵誰(shuí)挨罵，有些時(shí)候我們不來(lái)說(shuō)這些真話誰(shuí)來(lái)講？知其不可為而為之，因?yàn)槲覀內(nèi)绻f(shuō)的跟沒(méi)學(xué)過(guò)的法律的人一樣，那我們選擇法律人這條路干什么，選擇律師這條路干什么？我們?nèi)绻粫?huì)大合唱，不會(huì)獨(dú)唱，那跟濫竽充數(shù)也沒(méi)什么區(qū)別。當(dāng)所有的人都說(shuō)一個(gè)聲音的時(shí)候，辯護(hù)律師從法治的角度，而不是從炫耀個(gè)人的角度，該發(fā)出不同的聲音就是要發(fā)出來(lái)，這是必需的，我認(rèn)為這是理所當(dāng)然的事情。
所以這方面，刑事辯護(hù)律師經(jīng)常站在弱的一方，站在少數(shù)的一方，站在被別人誤解的一方，站在與別人對(duì)立的一方。就是在這一方面，這種尷尬、這種無(wú)奈、這種痛苦，可能是律師行業(yè)中刑事辯護(hù)律師所特有的感覺(jué)。也可能正是這種感覺(jué)，刺激著我們這些人在堅(jiān)持著走下去。如果要是都很溫暖了，都很舒服了，到處都是贊譽(yù)聲了，聽(tīng)著膩不膩？那可能就走不動(dòng)了。
而且在這個(gè)行業(yè)里，刑事辯護(hù)律師大概也是穿律師袍穿的最多的，我們經(jīng)常被要求穿袍，中院的案子經(jīng)常要求穿袍，尤其有錄像的案子，有些錄像不一定在電視里播，要留作資料，也經(jīng)常需要穿袍。所以別人的律師袍還新著呢，我的律師袍都磨的卷邊了，這是這個(gè)道理。
（二）律師袍的搭配
（三）對(duì)證人、鑒定人的詢問(wèn)
我們?cè)趯?duì)證人和鑒定人的發(fā)問(wèn)的過(guò)程中，要注意不要做誘導(dǎo)性發(fā)問(wèn)。
今天我們還沒(méi)有證人詢問(wèn)規(guī)則，由于沒(méi)有證人詢問(wèn)規(guī)則，法院、檢察院很簡(jiǎn)單，一刀切，不許做誘導(dǎo)性發(fā)問(wèn)，只能是讓被告、讓證人直接陳述。而將來(lái)證人出庭以后正規(guī)的證人詢問(wèn)規(guī)則，現(xiàn)在還沒(méi)有出臺(tái)，但是國(guó)際通行的證人詢問(wèn)規(guī)則，對(duì)對(duì)方證人不可以做誘導(dǎo)性發(fā)問(wèn)，對(duì)己方證人是可以的，這就屬于敵意證人還是中立證人，這些證人的詢問(wèn)規(guī)則還沒(méi)有出臺(tái)。
所以我們經(jīng)常就是直接問(wèn)被告人問(wèn)題，問(wèn)證人問(wèn)題，直接問(wèn)：“你那天到哪里去了？”“你那天晚上在哪里？”“你當(dāng)時(shí)跟他話怎么說(shuō)的？”如果你說(shuō)：“當(dāng)時(shí)你們并沒(méi)有說(shuō)明天要一起去，是嗎？”你剛說(shuō)完，法官馬上說(shuō)：“辯護(hù)人，這個(gè)問(wèn)題不能這樣說(shuō)，有什么問(wèn)題直接詢問(wèn)?！彼赃@是我們要注意的問(wèn)題。
（四）庭前準(zhǔn)備
在法庭上，我們先講一講庭前準(zhǔn)備的資料。
1．訴訟律師尤其是刑事辯護(hù)律師，一定要學(xué)會(huì)用眼神，學(xué)會(huì)用眼睛聽(tīng)懂來(lái)對(duì)方的話，來(lái)引導(dǎo)對(duì)方的話，來(lái)理解對(duì)方的話，來(lái)反駁對(duì)方的話，這是刑事辯護(hù)律師在法庭上必不可少的。
2．電腦重點(diǎn)不突出，頁(yè)面太冷，相反，任何時(shí)候法庭上要帶幾張白紙、一支鉛筆頭，這很重要。
律師助理可以帶電腦，但主辯律師在法庭上最主要要做的是睜大眼睛、豎起耳朵，而不是筆耕不止，隨時(shí)抓住案情的核心部分。
在這種時(shí)候，我認(rèn)為你手頭上要有幾份完整的資料：
（1）與本案有關(guān)的所有法律法規(guī)，事先打印出來(lái)，特別是部門(mén)規(guī)章。
這些規(guī)章中與本案有關(guān)的部分，用彩筆劃下來(lái)。我只用一種彩筆，黃色彩筆，因?yàn)楫?dāng)黃筆劃過(guò)以后，復(fù)印之后看不出痕跡。
（2）相關(guān)的證據(jù)，尤其是辯方的證據(jù)，用口取紙?zhí)釤挸鰜?lái)，需要用的時(shí)候一伸手就能拿出來(lái)。
（3）列大事年表。
（4）畫(huà)幾何關(guān)系圖。
（5）一張白紙，一支鉛筆頭。
開(kāi)庭時(shí)注意的一個(gè)問(wèn)題：充分準(zhǔn)備，果斷舍棄，及時(shí)補(bǔ)充。
法庭辯論不是拳擊賽，而是田徑賽；不是駁倒公訴人，而是說(shuō)服法官。
（五）眼神
即使法庭上是合議庭上，有三個(gè)法官，真正辦這個(gè)案子的只有一個(gè)法官，你在開(kāi)庭之前必須搞清楚。所以，你在講到這個(gè)案子你對(duì)法理、法條的理解的時(shí)候，眼睛一定要找出主辦法官并且要盯著他，這是增加你的語(yǔ)言說(shuō)服力、語(yǔ)言效果很重要的內(nèi)容。
當(dāng)說(shuō)到情理之處時(shí)，眼光盯向旁聽(tīng)席。
法庭上，對(duì)被告人的眼神：被告人說(shuō)話的時(shí)候，你的眼神一定要盯著他，必要的時(shí)候點(diǎn)頭示意一下。被告人說(shuō)話看你的時(shí)候，即使說(shuō)錯(cuò)，你也不能搖頭。但是你有的時(shí)候可以直接打斷：“審判長(zhǎng)，我認(rèn)為被告人講的這些跟本案沒(méi)有關(guān)系?！薄皩徟虚L(zhǎng)，我認(rèn)為公訴人的發(fā)問(wèn)已經(jīng)超出本案的范圍。”“審判長(zhǎng)，我認(rèn)為這個(gè)問(wèn)題涉及被告的隱私，今天是公開(kāi)審理，不宜在這方面宣讀。”
在法庭上，辯護(hù)律師和被告人之間的心理配合，某種意義上講比語(yǔ)言配合更重要，心理配合是一種心理上對(duì)他的支撐。你在法庭上為被告辯護(hù)的時(shí)候，無(wú)論你看不看被告，被告人的眼神一刻不停地盯著你的臉，有時(shí)候還聽(tīng)的熱淚盈眶、頻頻點(diǎn)頭。
刑事辯護(hù)律師在法庭上很大程度上是打心理戰(zhàn)，表現(xiàn)為伶牙俐齒，但伶牙俐齒背后是氣勢(shì)，是心理上的角逐和較量。有的辯護(hù)律師發(fā)言時(shí)從頭到尾讀辯護(hù)詞，還怕念錯(cuò)行，手指頭在上面還點(diǎn)著讀。其實(shí)他花了很大功夫，辯護(hù)詞寫(xiě)的非常認(rèn)真，法理透析極其準(zhǔn)確，但是沒(méi)作用，沒(méi)氣勢(shì)。講的再到位，三分在理，七分在氣勢(shì)，他把氣勢(shì)降到了0。而且講的還很長(zhǎng)，最后法官都批他了，檢察官也煩了，連被告人自己都沒(méi)興趣了。
真要講學(xué)理、法理的時(shí)候，提煉出來(lái)，簡(jiǎn)單幾句話，對(duì)著法官講清了，這是核心。而不要在那里長(zhǎng)篇念辯護(hù)詞，弄得氣勢(shì)沒(méi)有了。講的再好，沒(méi)有氣勢(shì)和內(nèi)涵，后面的內(nèi)容就接不上。所以，刑事法庭鍛煉律師，鍛煉的是一種對(duì)法庭的掌控。法庭是由最高的審判長(zhǎng)來(lái)主持，但是在法庭進(jìn)行中也未必一定是審判長(zhǎng)主持，辯護(hù)人同樣可以占領(lǐng)制高點(diǎn)。
比如說(shuō)提煉，公訴人講出來(lái)的公訴意見(jiàn)，有經(jīng)驗(yàn)的法官：“好，法庭調(diào)查到此結(jié)束，現(xiàn)在進(jìn)行法庭辯論，經(jīng)過(guò)今天的審理，主要?dú)w納總結(jié)出幾個(gè)法庭辯論的焦點(diǎn)，第一……，第二……，第三……，請(qǐng)控辯雙方緊緊圍繞著這幾個(gè)焦點(diǎn)問(wèn)題進(jìn)行辯論。”這是很棒的法官。但并不是個(gè)個(gè)法官都能做到歸納總結(jié)提煉，因?yàn)橛械姆ü偻デ案緵](méi)有看過(guò)案卷，庭上也講的不清楚，所以到最后法庭辯論完了自己都糊涂了。遇到這樣的法官，正是我們辯護(hù)律師大展宏圖的時(shí)候，為什么？他提煉不出來(lái)，在他腦子里這個(gè)案子一頭霧水，我?guī)退釤挸鰜?lái)，先入為主，他就接受了我的基本觀點(diǎn)。
所以，法官不來(lái)提煉歸納，公訴人又要念公訴意見(jiàn)，也不歸納，這就給了我們律師一個(gè)歸納的時(shí)候。當(dāng)你提煉出來(lái)的時(shí)候，主審法官的耳朵是豎的大大的，是你在告訴他本案的焦點(diǎn)是什么，你把他的思想引入了你的辯護(hù)的坐標(biāo)系里來(lái)了。引進(jìn)來(lái)以后，他就會(huì)跟著你的思想走，所以你就成為了這個(gè)法庭的主導(dǎo)。在這種時(shí)候，法庭的辯論馬上就倒向你這一邊。
所以，我個(gè)人認(rèn)為，在整個(gè)法庭上，要注意的幾個(gè)方面，我簡(jiǎn)單歸納了“十要”、“十不要”。
（六）“十要”
1．要耐心聽(tīng)清公訴人的公訴意見(jiàn)中的法理立腳點(diǎn)。
2．要耐心聽(tīng)清同案被告人及其辯護(hù)律師的觀點(diǎn)。
3．要簡(jiǎn)潔歸納控方觀點(diǎn)和理由。
4．要提煉己方的證據(jù)，來(lái)說(shuō)明問(wèn)題。
5．要抓對(duì)方觀點(diǎn)的矛盾點(diǎn)、有悖日常生活常理的點(diǎn)。
6．要懂得濃縮自己的觀點(diǎn)。
7．要在法理上深挖立法本意。
8．要懂得臨時(shí)舍棄。
9．要在法庭上著重講解法庭沒(méi)有注意到的相關(guān)的部門(mén)規(guī)章。
10．要懂得突出重點(diǎn)，歸納己方觀點(diǎn)。
（七）“十不要”
1．不要讀辯護(hù)詞。
2．不要舉實(shí)例，可以打比方、做比喻。
3．不要把法庭變成宣講自己政治主張的講臺(tái)。
4．不要抓住公訴人在法庭上的筆誤、口誤不放。
5．不要在無(wú)罪辯護(hù)中說(shuō)出被告構(gòu)成其他罪名。
6．不要講與本案無(wú)關(guān)的話。
7．不要講口頭語(yǔ)。
8．不要講臟話。
9．不要對(duì)己方的觀點(diǎn)抱殘守缺。
10．不要輕易打斷公訴人的發(fā)言。
十、面對(duì)媒體
作為一個(gè)記者，比如我要采訪你，我要事先告訴你，但也有的時(shí)候記者不明白一些法律問(wèn)題，他詢問(wèn)你，我們都很熱情、很善良，你不懂的法律問(wèn)題我給你做解答，我認(rèn)為這很天經(jīng)地義的。結(jié)果我沒(méi)有想到，我對(duì)他問(wèn)題的解答被他斷章取義，成了我接受媒體采訪的答復(fù)，這是性質(zhì)完全不同的兩件事情。而且，媒體的記者是不是學(xué)法律的，非常有關(guān)系。
所以，要區(qū)分回答媒體提問(wèn)和接受媒體采訪的差別，這是第一點(diǎn)。第二，一定要理解這個(gè)記者有法律背景還是沒(méi)有法律背景，他對(duì)你說(shuō)出的話的理解程度差別很大。第三，對(duì)境外媒體的采訪一定要格外小心，一般來(lái)講，在電話里頭我們盡量不接受采訪，如果有些媒體一定要當(dāng)面采訪，你還要了解他的背景。
另外，跟媒體之間在采訪的問(wèn)題上，我傾向于幾個(gè)重要媒體，可以選擇一兩個(gè)人，建立一個(gè)固定的關(guān)系，進(jìn)行良好的溝通，盡量不要讓他歪曲報(bào)道你。因?yàn)槊襟w不承擔(dān)宣傳你的責(zé)任，媒體只承擔(dān)報(bào)道本身的眼球經(jīng)濟(jì)，你指望媒體在你臉上貼金，那是完全錯(cuò)誤的定位。
十一、自訴和受害人案件的代理
在這部分案件中，我主張自訴案件中要重調(diào)解，這和民事代理差不多，拿到了經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償以后，該撤訴就要撤訴，不要一味地調(diào)詞架訟。
另外，現(xiàn)在公訴案件特別是傷害案件，現(xiàn)在司法的趨勢(shì)是在提倡大家輕刑化、刑事和解。律師是可以在刑事和解中發(fā)揮作用的，特別是傷害案件，被告人和被害人之間很大程度上最后是由金錢(qián)決定的。
辯護(hù)律師是很難去約見(jiàn)被害人及其近親屬的，不僅法條規(guī)定辯護(hù)人會(huì)見(jiàn)被害人及其近親屬要征得司法機(jī)關(guān)同意，你請(qǐng)示吧，司法機(jī)關(guān)說(shuō)：“同意，你去吧?！比チ四愀思艺f(shuō)什么？“我是殺害你們家誰(shuí)誰(shuí)誰(shuí)的辯護(hù)人，現(xiàn)在我來(lái)跟你談?wù)勝r償問(wèn)題?！睂?duì)方一定獅子大開(kāi)口：100萬(wàn)吧，200萬(wàn)吧?？赡軉?？同樣，被告人沒(méi)有辯護(hù)律師，我作為被害人的代理律師，我找到被告人的家里頭去，敲門(mén)說(shuō)：“你給我點(diǎn)錢(qián)，我們達(dá)成和解了，就不訴你們了?！笨赡軉?？你代理哪頭都不行，所以現(xiàn)在基本提出來(lái)，雙方都有律師，然后律師和律師之間溝通，辯護(hù)律師和代理律師之間就被告人和被害人進(jìn)行溝通，這項(xiàng)業(yè)務(wù)可能倒是律師行業(yè)一個(gè)新的業(yè)務(wù)增長(zhǎng)點(diǎn)。
其實(shí)，賠禮道歉、承認(rèn)錯(cuò)誤、下跪、鞠躬這些都是次要的，就一個(gè)字：錢(qián)。付了多少錢(qián)，你就達(dá)成和解了，這邊就有可能不起訴了，因?yàn)槭?年、5年以下輕傷害的案件，輕傷害是3年以下有期徒刑，朝陽(yáng)檢察院把它擴(kuò)大到5年以下有期徒刑的案件，做不起訴或者撤訴的處理。
這方面，我倒是覺(jué)得我們律師尤其是年輕律師，我更主張大家一定要走這條路，就是去參與到刑事調(diào)解中去，這是對(duì)我們很好的一個(gè)鍛煉，因?yàn)槲覀冃枰私馊诵灾械纳婆c惡。一開(kāi)始家里人被傷害了，氣大的很，但是接下來(lái)就是利益問(wèn)題。在錢(qián)的問(wèn)題上，有兩類(lèi)案件，除了這個(gè)以外，還有離婚案件，是對(duì)于沒(méi)有社會(huì)經(jīng)驗(yàn)、司法經(jīng)驗(yàn)的新的法律工作者，讓他們了解人性中惡的一面，這是非常好的切入點(diǎn)。
人性中善的一面大家都看得到，如握手、禮貌、客氣，人性中惡的一面往往是通過(guò)刑事案件中、婚姻案件中對(duì)金錢(qián)的態(tài)度，對(duì)利益的取舍，來(lái)剖析人性中的東西。其實(shí)我們搞法律的更多的關(guān)注就是人性中惡的一面，而不是善的一面，善的一面其實(shí)不是法律要規(guī)制的問(wèn)題。所以在這方面，我希望大家不要過(guò)早地去碰政治案件、大案要案、敏感案件，不要急于出名，而要扎扎實(shí)實(shí)地培養(yǎng)法學(xué)功底，這個(gè)法學(xué)功底是指對(duì)人性的理解，對(duì)人性中惡的一面的理解所產(chǎn)生的對(duì)社會(huì)的認(rèn)識(shí)。這種認(rèn)識(shí)我覺(jué)得可能不是簡(jiǎn)單的一年兩年就能過(guò)去的，是需要一個(gè)積累。
一個(gè)成熟的律師實(shí)際上是一個(gè)對(duì)人性的了解和把握比較深、比較透的律師，這方面的學(xué)問(wèn)某種意義上講比法律專(zhuān)業(yè)更重要，因?yàn)槲覀兎勺龅木褪侨说墓ぷ鳌Ｋ哉f(shuō)到底我們工作的本質(zhì)不是法律，而是人性，是人和人之間的交往，特別是犯罪案件中人性的惡的一面袒露出來(lái)。我對(duì)人性中善的一面我可以把握的不夠，他有5個(gè)善的地方，我只把握了2個(gè)、3個(gè)，剩下還有他更善的地方，我沒(méi)發(fā)現(xiàn)，不要緊。但人性中他有5個(gè)惡的一面，我只把握了3個(gè)、4個(gè)，有1、2個(gè)沒(méi)把住，他比我想象的還要惡，我就必須要承擔(dān)后果。
所以陳興良教授說(shuō)，搞刑法就是面對(duì)罪惡、面對(duì)黑暗，也正因?yàn)槲覀兠鎸?duì)的是黑暗，我們站在黑暗的一邊，我們更向往光明。也只有把人性中惡的一面沉到底，我們才更希望、更相信光明、人性中善的一面的可貴，因?yàn)槲覀冋驹诤诎档囊贿吙垂饷?。而那些站在光明的一邊看了兩眼黑暗就覺(jué)得太可怕了，而我們已經(jīng)沉到黑暗的最底處了，回過(guò)頭來(lái)看光明，我覺(jué)得可能倒是更加能夠看到這個(gè)世界的完整的兩面。
我想無(wú)論你是做刑事律師還是做非刑事律師，實(shí)際上永無(wú)止境需要研究的就是人性中善與惡的兩個(gè)剖面。
