作者：錢列陽
所以我覺得，我有必要在這次講課過程中，我認為可能刑事業(yè)務的特點注定了，我告訴大家該怎么做很重要，告訴大家不該怎么做更重要。因為不知道該怎么做，你是掙不到律師費；不知道什么不該做，你恐怕不僅僅是掙不到律師費，可能是丟掉律師飯碗，甚至丟掉人身自由。
一、刑事辯護律師的責任
（一）對客戶的責任
1．要杜絕功利主義。
2．不要把被告人的案件作為顯示自己能力的舞臺，不要把法庭作為宣講自己政治觀點的平臺。
（二）對社會的責任
1．化解社會矛盾的責任。
2．要做履行合同的典范，誠實信用。
3．在立法、執(zhí)法上，作為法律人的法律責任。
“四化”：政治問題法律化，法律問題專業(yè)化，專業(yè)問題技術化，技術問題細節(jié)化。
二、接待客戶
（一）刑事辯護律師的職業(yè)形象
（二）“五不”
“五不”：
（1）不承諾結果
（2）不承諾公關
（3）不私下收費
（4）不貶損同行
（5）不簽風險代理合同
三、案卷
1．封面
2．目錄
3．委托合同
4．合同簽約人的身份證的復印件
5．發(fā)票復印件，并有客戶簽字
6．委托書，并有委托人簽字
7．起訴意見書
8．起訴書
9．辯護詞
10．會見被告人的歷次會見筆錄
11．被告人的口供
12．證人證言
13．鑒定材料
14．辦案的記錄、照片
15．工作中的筆記
16．本案媒體報道
17．辦案心得
辦理一個刑事案件，要做兩件事：（1）列大事年表；（2）畫幾何圖。
四、會見被告人、犯罪嫌疑人
《律師法》規(guī)定，律師會見被告人，拿著“三證”——律師執(zhí)業(yè)證、委托書、律師事務所函。律師的自由度和律師的風險是緊緊聯在一起。被告人突然拿出一張紙條叫你帶走，如果有警察在場，他不敢這么做，沒警察在場特別是一對一的時候，怎么辦？沒有警察在場，不等于沒有攝像探頭在場，而且攝像探頭全國各地看守所基本都有，但是攝像探頭只是在錄像，并沒有人真正盯在那兒看，所以這個錄像錄下來了之后，要保留一段時間。
家屬為了跟被告人取得聯系，花重金買通看守所的警察，幫他們傳遞消息，幫他們轉移證據，這是經常的事情。但是，無論是警察還是被告，他能承認這是真實的嗎？他只能推到律師頭上，因為只有律師是合理合法會見他的，他不推給你律師推給誰？有的犯罪嫌疑人的家屬，他是這樣考慮問題，他不從你律師執(zhí)業(yè)考慮問題，我花錢請你做了律師，不管三七二十一讓我弟弟放出來，就OK了，至于你因此執(zhí)照被吊銷，因此終止了職業(yè)生涯，因此身陷囹圄，跟我有什么關系，反正我是給了你錢的。
另外，不能過分善良，超越法律底線。
如，被告人家里有七八十歲的老父老母癱在床上，兄弟姐妹不敢讓他們知道這個人吃了官司，所以往往這樣講：他出國了。結果老爹老媽說：“通個電話也好啊，到了春節(jié)總該跟家里說一聲。”所以家里就千求萬求，就讓癱瘓在床的老母聽兒子一句話的聲音就行，尤其是女律師經不起人家的求，把手機拿給人家，撥通了?！澳阙s緊給老媽說兩句，就說你在美國挺好的?！焙芏嗦蓭熜能?，經不起這樣的誘惑。通完電話出來，警察在門口等著呢，手機、律師執(zhí)照留下，要么人也留下。你的這個善良造成的結果，輕則把執(zhí)照扣下讓律師協會拿走，重則還有其他問題。
在這方面，還有一條，會見被告是要做筆錄的，這個筆錄家屬有可能會看。嚴格意義上講，你自己會見被告人的筆錄，法律也沒有明確禁止說不能看，但是有些轉話、傳話你不要特定的記，防止里面有暗語，比如“左邊的第三顆牙不疼了”，像這樣特定的語言的傳話我們不要做?！凹胰硕己芎玫?，你放心”，這樣的話可以轉，但有些特定的話不能轉。
我們同樣，在職業(yè)生涯中，我們沒有經驗，因為在我們接觸案件的時候，我們只知道冰山的一角，我們并不知道案情的全部。而且很多時候，我們的被告人、當事人在見到我們律師以后，并沒有說實話，他只告訴你對他有利的話，而沒有告訴你對他不利的話。當你偏聽于他的這一面之詞的時候，你很難下結論，或者你聽了他的結論，你就覺得他是無罪的。這個時候我們很難下結論，尤其是家里人跟他之間在看守所或者其他秘密渠道的信息的溝通，我就覺得這樣做很不好。
五、在審查起訴階段的工作
到了審查起訴階段，當我們的手續(xù)交到檢察院以后，我們就作為辯護人，確立了自己的辯護的職業(yè)定位。我們可以去做調查取證，然后我們拿了起訴意見書了，對這個案件指控的大方向有了最基本的了解。因此，我們可以訪問證人。在這個過程中，可以跟檢察官溝通了。
第一，是不是五份口供都給你看，還是五份口供只給你看一份，意思意思就得了，三個證言是不是給你看一個，意思一下也就得了？而且審查起訴階段是一個半月，如果加上兩次退回補充偵查，退回補充偵查回來還有一個半月，全加起來時間用足，審查起訴階段有長達6個半月，這還不算在途的時間。如果是這樣的話，有些檢察機關就鉆空子，就是在審查起訴階段即將結束，馬上就要訴到法院的時候，他才給你看案卷材料，給你看一點筆錄，實際上意義不大。
實際上，法律的問題是公正和高效，而在認罪的案件，在簡單的案件、簡易的案件或者一些輕傷害案件里，實行的是高效，我認為這是對的。而對于重大疑難案件、無罪案件，適用普通程序、程序正義，追求的是公正。如果每一個案件都像當年審辛普森案件審的話，那簡直不得了了。
普通程序簡易審，指的是三年以上的案件，簡易審的條件是被告人認罪、退贓，這樣的案件實行簡易審都是有罪判決，但簡易程序本身就比標準程序在量刑上要降低一個檔次。普通程序的簡易審可以由律師啟動，也可以由檢察官啟動，也可以由法官啟動，我們也可以提出申請，申請這個案件適用普通程序簡易審。
六、調查取證
（一）案例：某律師觸犯《刑法》306條案
2008年3月15日，海淀區(qū)人民法院把一個北京律師，以《刑法》306條偽證罪判處有期徒刑1年半實刑。
這個女律師30多歲，讀了4年大學，司法考試考了三四年，終于通過了司法考試。河北人，獨生子女，沒有兄弟姐妹，父母是河北農民，全指著她生活。她有了律師資格，到北京執(zhí)業(yè)，進了一家律師事務所，這家律師事務所給她每個月800塊錢的工資底薪，其他的按照辦案提成。她有一個師傅，她就跟著師傅干，當了3年多的律師，從來沒有辦過刑案。
有一天，有一個刑事案件，強奸案中的奸淫幼女案，找她師傅，她師傅忙，這個案子她接過來，收了1000塊錢律師費。所以，她犯的第一個錯誤，就是在沒有人帶的情況下，自己接下了一起性犯罪案件的辯護，這是她犯的第一個錯誤。
一個不滿14周歲的女孩子跟一個男的談朋友，在滿14周歲之前兩個人有了性行為。后來由于其他原因案發(fā)，公安機關調查了解，最后把這個男的抓了，我們這位女律師給這個男的做辯護，就是這樣一個簡單的過程。而在這個過程中，這位女律師不知道《刑事訴訟法》第37條有一個規(guī)定，辯護律師未經司法機關的許可，不得會見被害人及其近親屬。而被告人的爸爸為了讓自己的兒子能夠盡快出獄，是不惜一切手段，不惜一切方法。所以，當我們這位女律師到海淀公安局看守所門口準備會見被告人的時候，被告人的爸爸直接把這個女孩子帶來，出現在女律師的面前，事先也沒有打招呼，就帶來了。
這個時候作為有經驗的律師，一聽說你是被害人，那我們簡直像見了麻風病人一樣：“你別跟我說話，我們離遠點，我們不能未經司法機關同意，就接觸被害人?！倍桓嫒说陌职直旧砭褪莻€農民，別說法律知識有多少，他的文化知識就沒多少，他肯定是給了人家一堆好處、許諾，然后就說你是愿意的。其實，公安機關辦理性犯罪案件，尤其涉及14歲以上還是14歲以下的時候，公安機關首先要對被害人的確切出生年月日進行核查，如果沒有第一手資料公安機關是不敢抓人的，如果人家是正當談戀愛怎么能按奸淫幼女罪還抓呢？
這位女律師沒有經驗，當被告人的爸爸帶著被害人出現在女律師面前的時候，女律師并沒有回避，而是問她：“你們當時發(fā)生性關系的時候，他知道不知道你的年齡？”這個女孩子早就被被告人的爸爸各種許諾搞定了，說：“不知道年齡?！薄斑@樣，你自己寫一個關于你們當時是談朋友，并且他不知道你的真實年齡?！苯Y果這個女孩子文化低，寫半天也沒寫清楚，我們這位女律師非?！罢J真負責”，自己以自己的口吻寫了一份，讓女孩抄了一遍，作為向法庭要提交的一份證據。這是她犯的第二個錯誤，直接面見了被害人。
接下來，被告人家屬又問她：“你看還能有什么證據能證明？這女孩子的出生年月日、身份證能不能證明？”女律師說：“如果有身份證能夠證明她的出生年月日，從而證明他們兩個有性行為的時候她已經滿14歲了，也可以?！北桓嫒说陌职侄挍]說，到大街上造了一個假身份證。這也很容易，花不了多少錢，拿了被害人的照片，就去買了一個假身份證。
于是乎，這一張我們律師起草的被害人抄了一遍的自述，連同一張假身份證明，我們這位女律師就把它提交給司法機關，證明被告人無罪。這不是偽造證據又是什么呢？結果，那個案件還沒怎么樣，她自己連同被告人的爸爸以制造偽證罪被抓起來，直接被拘留。他爸爸是個農民，不懂法律，救兒子心切，最后把自己也擱進去了，這種事好象也是情有可原、法無可恕，可關鍵是把我們這位女律師也拉進水里。
這位女律師這個時候又犯了第四個錯誤，不向律師協會求助。因為我們律師協會有一個權益保障委員會，專門有一些有經驗的律師，如果向律師協會求助，律師協會可以免費派律師為她做代理、做辯護，這是我們這個行業(yè)里一種自助的組織。結果她本人根本不向律師協會求助，自己找了兩個朋友律師為她做無罪辯護。其結果，就是判處有期徒刑一年半，實刑。如果說做罪輕辯護，做一個認罪，雖然律師資格丟掉了，好歹緩刑，人先放出來，完全可以判緩刑。當時我都覺得很奇怪，為什么這樣的案子不把律師判個緩刑呢？三年以下的案件都可以判緩刑的，這一年半為什么一定要實刑呢？說她不認罪，罪行確鑿又不認罪的案件，一般不適用緩刑，所以給她判了一個緩刑。
從法律上講，她所做的這一切，都踩在了法律的“紅線”上，程序上、實體上她都是違法的，確實偽造證據。而她所做的這一切，是被被告人的爸爸在慫恿，被告人的爸爸有足夠的理由為了救兒子不惜一切最后把自己給擱進去了，他爸爸也被判刑了。但是我們作為律師，我們能把自己的職業(yè)生涯這樣一次性消費嗎？所以，我們?yōu)槭裁凑f要有自己的定力，我們不能被被告牽著鼻子走，不能被他們的行為所左右。
《刑法》306條，由于它立法上的含糊、不明確，以及不是由中立的第三方來判定辯護律師的行為，使得大量的辯護律師不敢調查取證，怕被套上這個帽子。而不敢調查取證，就影響了案件辦理的質量，影響司法公正。我們有經驗的律師，對客觀證據我比較敢取，就像我剛才說的人事部門的存根檔案，這樣的證據我敢取，但是某人說的主觀證據的話，我現在不敢取。
所以，我們辯護律師在履行職責的過程中，我們越來越有經驗，在調查取證上我們越來越不敢輕易取主觀證據，306條就成為了懸在律師頭上的達摩克利斯之劍。我們一再呼吁要取消的時候，我們這位女律師以她的親身經歷，以身試法地告訴我們，這一條還是有存在的必要性。我們這邊學術界一直想把它推掉，她做了一個反證，而且這個行為她確實真的構成犯罪，還真有人往里跳。
（二）注意事項
對于萬不得已要調查取證的，我建議各位同行：
1．必須兩個人取證。
2．原則上在律師事務所進行。
3．絕不和證人有任何送禮和吃喝。
4．取證必須單獨進行，不能有家屬在場，不能有其他人在場。
5．有條件的話，最好要有錄音錄像。
6．要明確說明證人是否愿意出庭作證。
所以，對于取主觀證據的時候，我們至少要有這幾條作為自己行為的底線。很可能有的證人是被告人的家屬找來的，你就要跟被告人家屬講清楚，絕不能有任何許諾給證人各種好處。要保護好自己，而且還要警告家屬，不要去碰證人。尤其是無罪的證據，如果拿到的是無罪的證據，在審查起訴階段，一定要在開庭之前及時跟司法機關溝通。
對于主觀證據，并且證明被告人無罪的證據，有的時候我為了保護自己，當我得到這些的時候，都不見證人。我給檢察機關打個電話，或者我讓被告人家屬把證人自己寫的材料送到檢察機關去。我都不沾，我就說：有這么一個證據線索，你們核實一下，是不是這么回事，如果是這么回事，他是無罪，那你們自己去調查取證，如果說是有罪的，那你該否定這個無罪證據就否定。
在這方面，我們作為執(zhí)業(yè)律師，我們是非常慎重的，公訴人和司法機關的核實，既核實證據，又核實我們律師的行為，這就是今天的司法現實。
七、證人出庭問題
對于證人出庭的問題，我認為，是我們辯護律師應該大量要做的事情，向法院申請證人出庭。我們了解清楚對我們有利的證人的聯系電話、通信方式，然后我會告訴家屬不要去找證人吃飯，不要給證人送禮，不要給證人任何職業(yè)上的好處或者就業(yè)上的幫助，必須讓他客觀公正，然后我們會申請證人出庭，也會告訴被告。
無論證人、鑒定人出庭，只有回答問題的義務，沒有詢問的權利。換句話說，會出現公訴人向證人、鑒定人發(fā)問，被告人向證人、鑒定人發(fā)問，律師向證人、鑒定人發(fā)問，法官向證人、鑒定人發(fā)問，不會出現鑒定人反問問題。如果鑒定人在法庭上反問我們當事人的問題，應該馬上給予制止，因為他沒有權利反問。
但是有很多案件，尤其是一對一的比如行賄受賄案件，我們律師的責任是搭建一個平臺，讓證人和被告人之間能夠面對面就某些問題讓他們之間去問、去說。這個時候證人的證言和被告人的口供往往能夠擦出火花來，往往能夠使證人的某些在司法機關的證言，在被告人的面前、在法庭上會有所改變。所以我們更多的時候，是營造一個證人出庭和被告人能夠雙目相對而視的這樣一個環(huán)境、這樣一個條件，搭建這樣一個平臺。
實際上我們更多的時候，我更愿意看到這樣，不僅對律師安全，而且也把他的證言充分展示在法庭上，讓法官自己來看，當時是怎么回事。
八、鑒定人出庭問題
《刑事訴訟法》規(guī)定，對于鑒定材料要有取材的范圍、鑒定的過程、鑒定人的簽字，然后鑒定人作為言詞證據的一個，鑒定人還要出庭回答法庭的提問，這方面《刑事訴訟法》規(guī)定的很嚴格。但是在實際生活中，比如說一起傷害案件，輕傷偏重還是重傷，往往就是一線之差，但是輕傷偏重和重傷在刑期上是三年以下還是三到十年，這是天壤之別。 真的是該重傷嗎，是不是其實是輕傷偏重？這里有很多醫(yī)學專業(yè)的問題。但是這些問題，誰都覺得我們是搞司法的，我們不是搞醫(yī)學的，我們不懂，所以我們只能以鑒定結論為主。其結果就出現了辯護人也好，家屬也好，受害人也好，同一個案件出了不同的鑒定結論，然后這些不同的鑒定結論就像打撲克牌一樣，誰官大聽誰的。你找了一個處級的鑒定機構，我找了一個局級的；你找了一個局級的，我找了一個部級的，我找了一個中央直屬的?；ハ嘞翊驌淇伺埔粯?，以鑒定機構的圖章的行政級別的高低，法院誰官大我聽誰的，這是我們國家二三十年來鑒定上存在弊病。
相反，鑒定人是不是誠實履行了職務，鑒定人有沒有可能因為收受賄賂而把該做的輕傷做成重傷，該做的重傷說成輕傷，有沒有這種可能？當然是有這種可能的，但是誰對他們的論證過程做實體審查呢？沒有人做。因為我們國家的刑事訴訟制度中就沒有專家證人出庭，如果可以的話，辯護人這邊也找一個專家、醫(yī)生出庭?！澳銥槭裁催@樣的傷當時做成重傷，而不是輕傷偏重，理由在那里？”有很專業(yè)的詢問，沒有。這樣一來，就逼著我們律師去學習傷情鑒定，去學醫(yī)。當我們遇到一個司法會計鑒定的時候，我們又必須去學習司法會計。我們不做鑒定的實體審查就沒有人做了，法官不做，檢察官不做，只有我們自己在做。
所以在這方面，給我們律師又提出了一個更高的要求。司法精神病鑒定，認定是否有精神病需要掌握什么知識？幻視、幻聽、幻覺，這是精神分裂癥的一個基本癥狀。一個死亡鑒定，搶救了十幾個小時才死，是醫(yī)療搶救不當引起的死，還是直接的傷害行為引起的死搶救不過來？
所有這些醫(yī)學問題、醫(yī)療專業(yè)的問題，經常會擺在我們辯護律師面前，我們不得不臨時抱佛腳，去看書、找專家咨詢、去請教，光兩個專業(yè)名詞就把我們的頭給搞暈了，就像人家外行來看法條一樣，我們去看人家的東西，但是沒有辦法。
比如說一個單位偷稅案件，偷稅案件前提是什么？營業(yè)額是多少，成本是多少，利潤是多少，營業(yè)稅、所得稅、應納稅所得額是多少，最后得出該交多少稅，你沒交多少稅，少交多少稅，達到了法定的比例，因此構成偷稅罪。簡單來講，是這樣一個邏輯關系。但是，司法會計鑒定是公安機關去找的，公安機關給司法會計鑒定的材料是否足夠豐富，是否足夠完整，是非足夠完整，誰來審查它？理論上講應該由公訴機關來審查，但審查起訴部門只看鑒定書，不去審查偵查機關給的原始材料足不足。
法院只看司法會計的結論，不看這個案件全部的材料，不看案件的具體情況，直接就拿了結論來用，這種法律中存在的縫隙或者說我們立法中、執(zhí)法中的真空，只有我們律師能發(fā)現。鑒定結論牽引著判決書走，這是二三十年來我們刑事司法中存在的一個很大的問題，這個問題只有讓鑒定人出庭。
所以，完整的鑒定本身的正確性，并不等于直接能為刑事法庭所采信，這一部分真空是有我們大量的律師的空間來做這樣的事情。所以，關于鑒定人出庭的問題，我們覺得往往我們作為辯護人，我們越來越看到，我們要承擔實體審查的責任。
九、在法庭上
法庭的審判、辯論，這是刑事辯護業(yè)務的最核心的精髓，充滿了精彩、驚喜、無奈、痛苦。
所以，我覺得刑庭的一個特點，跟你們看到的知識產權庭更嚴肅、更規(guī)范、更對抗。也有笑聲，但很少，有笑聲是特殊情況。據說有一次在北京的法庭上，有一起傷害案件，被害人倒在地上，被告人從被害人的身體上跨過去。然后法官就問被告人：“當時你從他身體上跨過去的時候，邁的是哪條腿？”他回答：“前腿?！边@種情況是屬于刑事法庭的特例，可以博得大家一笑的地方。
好象是在西藏一起殺人案，被告人和被害人家屬達成和解，說白了，被告人家屬給了被害人這邊足夠多的錢。但是作為公訴案件尤其是殺人案件，還是要公訴的，結果被害人這一方沖上法庭把公訴人給打了。像這種情況，當然是很極端的例子，它反映出了一種文化，這種文化是容不下法治的一種文化，就是把人情、把利益置于法治的規(guī)則之上，這是我們中華民族5000年傳統(tǒng)文化，實際上是一個不太具有法治理念的文化。
“誰和誰關系不錯”、“他可是咱自各兒的人”，這種話我們在生活中經常聽到，把講人情放在最主要的位置，實際上把是非、規(guī)則放在了次要的位置，這是我們經常需要面對和面臨的無奈。所以在我們法律人看來不可想象，但是從我剛才說的那種極端的例子來講，對他來講是天經地義的。我們家的人被他打死了，他賠給了我足夠的錢，我諒解他了，那你還抓他干嘛，還判他干嘛，所以公訴人你還要指控他，那我當然要來打你了。用他自己的思維邏輯和文化底蘊來講，他認為這樣做是對的，在我們看來很可笑，被害人沖上去把公訴人給打了。
所以，我想說的就是，今天我們在法庭所面臨的行業(yè)，實際上很多的時候我們是在跟民眾的傳統(tǒng)文化挑戰(zhàn)。比如說，我們刑事辯護律師給“壞人”做辯護，這是很多人接受不了的?！盀槭裁茨阋獮閴娜俗鲛q護？”言外之意，我們是“二壞人”，站在少數人一邊。所以，我們經常講到，我說給“壞人”辯護，不是給“壞人”的“壞”辯護，而是給“壞人”的“人”辯護。他偷了東西，我不能說他偷的對，他殺了人，我不能說他殺的好，但是他再壞他是人，他是中華人民共和國公民，他是憲法保護的“法律面前人人平等”中“人人”中的一個人。所以給最壞的人的辯護，給最壞的人的權利的保障，才是給在座各位好人權利保障的最好保障。
所以，壞人權利的實現，就是“木桶理論”中的最短的那塊木板的延長。中國法治的這個“木桶”里最短的木板是人權法，人權法律如果是一個木桶，最短的木板是在押犯罪嫌疑人、被告人權利的保護，這塊木板又是整個木桶中最短的木板，這塊木板的權利的延長就是他們自身權利保護的標志，就是人權總體水平的標志。
你就看看世界各國，無論警察國家、法治國家、文化國家，分這三個層面，美國是屬于法治國家，但是北歐這些國家是屬于人文國家，它已很平穩(wěn)、很成熟了，犯罪率各方面都已經降到最低了。所以他還怎么會開槍，怎么會拿手銬，怎么格斗，怎么會追擊，這種警察的基本技術，他們都已經完全沒有用的余地，因為整個社會的富有程度、貧富很均勻，社會高福利，保障很平穩(wěn)，所以這個社會超平穩(wěn)。什么高？自殺率高，因為太平穩(wěn)了。
但是沒有說因為殺富濟貧或者因為生活所迫去搶劫，這樣的原因沒有。但是，這些國家的犯罪人在看守所的待遇是最高的，在世界各國是最高的，圣誕節(jié)等動不動什么節(jié)假日可以回家過。它的這種文化把被告人，把在押犯罪嫌疑人某種意義上講更當人來看，其實這是法治的精髓。
好狗再好它是條狗，壞人再壞他是個人，這是質的差別，好和壞是量的差別，人和狗是質的差別，我不能保護一條好狗而殺死一個壞人，這是不對的。
（一）刑辯律師的職業(yè)定位
所以，我們刑事辯護律師經常當我們走進法條、走出法庭、在法庭的院子里、在馬路上，被人家攔下來質問的時候，我們經常會得到這樣的問題：“你們北京來的律師，你們是這么優(yōu)秀、這么棒的律師，你們怎么會給這么壞的人辯護？！”
言外之意，你們是不是為了錢什么都干的出來？你們給壞人辯護這簡直是跟社會公平正義相對抗，這么壞的人你怎么還能為他辯護？所以，我們這方面對普通的、善良的百姓的誤解，我們所經常需要做出的解釋和我們所經常感覺的無奈，其實是刑事辯護律師經常遇到的一種困惑，這是民商類的律師、知識產權類的律師不需要遇到的。
“德國牙醫(yī)案”的時候，當時我就不得不做解釋，因為這個案子一口氣開了8天庭，開到最后終于到了法庭辯論了，底下黑壓壓坐著的都是受害人和近親屬。8天庭的門票一天一個顏色，據說一套票能倒到100塊錢。他們都想來看，媒體也報道，即1998年的江西南昌“德國牙醫(yī)案”。當時我是給這個牙醫(yī)做無罪辯護，所以網上說：“應該把這個律師的牙也拔光！”說這些話的人，這些對我憤怒的人，都是非常善良的好人，但是他們會對我們有很強的誤解。
所以以致于我在法庭上我不得不開篇的時候，我想講一下我們辯護律師的定位：“我們今天是一個法治的國家，這個人再壞他是人，他要行使他的辯護權，而恰恰是對他辯護權的保護，是我們法治精神的體現。如果倒退50年，任何壞人帶著高帽子，游行一圈，大家喊‘殺！’然后一舉手，‘啪’一槍打死，這是50年前對地主老財、反革命、反動分子，經常是這樣處理的。而這次法院為了審理這個案子，不僅開8天庭，花了50多萬塊錢置辦了各種錄音錄像設備，為什么？花這么多錢在這樣的案子上，值得嗎？值得，這是法治的代價。為了充分維護他的權利，法院、國家、納稅人必須掏出錢來完善各種視聽設備，以充分保護他的權利，在此基礎上再定罪，這就是法治文化。所以說，我們今天要回到法治的軌道上，來對一個人是好是壞做出評價在其次，有罪無罪作評價在主要?！?br />
所以當時我覺得，我們刑事辯護律師有時候面對一些公眾壓力的時候，有時候必須說一些可能跟大眾的心態(tài)不相吻合的話，所以刑事辯護律師經常被網民們罵的狗血噴頭。前些年田文昌老師被網民們罵，我覺得我也可能跑不出這個下場，我早晚有一天也會被罵的狗血噴頭，我覺得無所謂，因為我們中國法律人是一個小集團，我們不挨罵誰挨罵，有些時候我們不來說這些真話誰來講？知其不可為而為之，因為我們如果說的跟沒學過的法律的人一樣，那我們選擇法律人這條路干什么，選擇律師這條路干什么？我們如果只會大合唱，不會獨唱，那跟濫竽充數也沒什么區(qū)別。當所有的人都說一個聲音的時候，辯護律師從法治的角度，而不是從炫耀個人的角度，該發(fā)出不同的聲音就是要發(fā)出來，這是必需的，我認為這是理所當然的事情。
所以這方面，刑事辯護律師經常站在弱的一方，站在少數的一方，站在被別人誤解的一方，站在與別人對立的一方。就是在這一方面，這種尷尬、這種無奈、這種痛苦，可能是律師行業(yè)中刑事辯護律師所特有的感覺。也可能正是這種感覺，刺激著我們這些人在堅持著走下去。如果要是都很溫暖了，都很舒服了，到處都是贊譽聲了，聽著膩不膩？那可能就走不動了。
而且在這個行業(yè)里，刑事辯護律師大概也是穿律師袍穿的最多的，我們經常被要求穿袍，中院的案子經常要求穿袍，尤其有錄像的案子，有些錄像不一定在電視里播，要留作資料，也經常需要穿袍。所以別人的律師袍還新著呢，我的律師袍都磨的卷邊了，這是這個道理。
（二）律師袍的搭配
（三）對證人、鑒定人的詢問
我們在對證人和鑒定人的發(fā)問的過程中，要注意不要做誘導性發(fā)問。
今天我們還沒有證人詢問規(guī)則，由于沒有證人詢問規(guī)則，法院、檢察院很簡單，一刀切，不許做誘導性發(fā)問，只能是讓被告、讓證人直接陳述。而將來證人出庭以后正規(guī)的證人詢問規(guī)則，現在還沒有出臺，但是國際通行的證人詢問規(guī)則，對對方證人不可以做誘導性發(fā)問，對己方證人是可以的，這就屬于敵意證人還是中立證人，這些證人的詢問規(guī)則還沒有出臺。
所以我們經常就是直接問被告人問題，問證人問題，直接問：“你那天到哪里去了？”“你那天晚上在哪里？”“你當時跟他話怎么說的？”如果你說：“當時你們并沒有說明天要一起去，是嗎？”你剛說完，法官馬上說：“辯護人，這個問題不能這樣說，有什么問題直接詢問?！彼赃@是我們要注意的問題。
（四）庭前準備
在法庭上，我們先講一講庭前準備的資料。
1．訴訟律師尤其是刑事辯護律師，一定要學會用眼神，學會用眼睛聽懂來對方的話，來引導對方的話，來理解對方的話，來反駁對方的話，這是刑事辯護律師在法庭上必不可少的。
2．電腦重點不突出，頁面太冷，相反，任何時候法庭上要帶幾張白紙、一支鉛筆頭，這很重要。
律師助理可以帶電腦，但主辯律師在法庭上最主要要做的是睜大眼睛、豎起耳朵，而不是筆耕不止，隨時抓住案情的核心部分。
在這種時候，我認為你手頭上要有幾份完整的資料：
（1）與本案有關的所有法律法規(guī)，事先打印出來，特別是部門規(guī)章。
這些規(guī)章中與本案有關的部分，用彩筆劃下來。我只用一種彩筆，黃色彩筆，因為當黃筆劃過以后，復印之后看不出痕跡。
（2）相關的證據，尤其是辯方的證據，用口取紙?zhí)釤挸鰜?，需要用的時候一伸手就能拿出來。
（3）列大事年表。
（4）畫幾何關系圖。
（5）一張白紙，一支鉛筆頭。
開庭時注意的一個問題：充分準備，果斷舍棄，及時補充。
法庭辯論不是拳擊賽，而是田徑賽；不是駁倒公訴人，而是說服法官。
（五）眼神
即使法庭上是合議庭上，有三個法官，真正辦這個案子的只有一個法官，你在開庭之前必須搞清楚。所以，你在講到這個案子你對法理、法條的理解的時候，眼睛一定要找出主辦法官并且要盯著他，這是增加你的語言說服力、語言效果很重要的內容。
當說到情理之處時，眼光盯向旁聽席。
法庭上，對被告人的眼神：被告人說話的時候，你的眼神一定要盯著他，必要的時候點頭示意一下。被告人說話看你的時候，即使說錯，你也不能搖頭。但是你有的時候可以直接打斷：“審判長，我認為被告人講的這些跟本案沒有關系。”“審判長，我認為公訴人的發(fā)問已經超出本案的范圍?！薄皩徟虚L，我認為這個問題涉及被告的隱私，今天是公開審理，不宜在這方面宣讀?！?br />
在法庭上，辯護律師和被告人之間的心理配合，某種意義上講比語言配合更重要，心理配合是一種心理上對他的支撐。你在法庭上為被告辯護的時候，無論你看不看被告，被告人的眼神一刻不停地盯著你的臉，有時候還聽的熱淚盈眶、頻頻點頭。
刑事辯護律師在法庭上很大程度上是打心理戰(zhàn)，表現為伶牙俐齒，但伶牙俐齒背后是氣勢，是心理上的角逐和較量。有的辯護律師發(fā)言時從頭到尾讀辯護詞，還怕念錯行，手指頭在上面還點著讀。其實他花了很大功夫，辯護詞寫的非常認真，法理透析極其準確，但是沒作用，沒氣勢。講的再到位，三分在理，七分在氣勢，他把氣勢降到了0。而且講的還很長，最后法官都批他了，檢察官也煩了，連被告人自己都沒興趣了。
真要講學理、法理的時候，提煉出來，簡單幾句話，對著法官講清了，這是核心。而不要在那里長篇念辯護詞，弄得氣勢沒有了。講的再好，沒有氣勢和內涵，后面的內容就接不上。所以，刑事法庭鍛煉律師，鍛煉的是一種對法庭的掌控。法庭是由最高的審判長來主持，但是在法庭進行中也未必一定是審判長主持，辯護人同樣可以占領制高點。
比如說提煉，公訴人講出來的公訴意見，有經驗的法官：“好，法庭調查到此結束，現在進行法庭辯論，經過今天的審理，主要歸納總結出幾個法庭辯論的焦點，第一……，第二……，第三……，請控辯雙方緊緊圍繞著這幾個焦點問題進行辯論?！边@是很棒的法官。但并不是個個法官都能做到歸納總結提煉，因為有的法官庭前根本沒有看過案卷，庭上也講的不清楚，所以到最后法庭辯論完了自己都糊涂了。遇到這樣的法官，正是我們辯護律師大展宏圖的時候，為什么？他提煉不出來，在他腦子里這個案子一頭霧水，我?guī)退釤挸鰜?，先入為主，他就接受了我的基本觀點。
所以，法官不來提煉歸納，公訴人又要念公訴意見，也不歸納，這就給了我們律師一個歸納的時候。當你提煉出來的時候，主審法官的耳朵是豎的大大的，是你在告訴他本案的焦點是什么，你把他的思想引入了你的辯護的坐標系里來了。引進來以后，他就會跟著你的思想走，所以你就成為了這個法庭的主導。在這種時候，法庭的辯論馬上就倒向你這一邊。
所以，我個人認為，在整個法庭上，要注意的幾個方面，我簡單歸納了“十要”、“十不要”。
（六）“十要”
1．要耐心聽清公訴人的公訴意見中的法理立腳點。
2．要耐心聽清同案被告人及其辯護律師的觀點。
3．要簡潔歸納控方觀點和理由。
4．要提煉己方的證據，來說明問題。
5．要抓對方觀點的矛盾點、有悖日常生活常理的點。
6．要懂得濃縮自己的觀點。
7．要在法理上深挖立法本意。
8．要懂得臨時舍棄。
9．要在法庭上著重講解法庭沒有注意到的相關的部門規(guī)章。
10．要懂得突出重點，歸納己方觀點。
（七）“十不要”
1．不要讀辯護詞。
2．不要舉實例，可以打比方、做比喻。
3．不要把法庭變成宣講自己政治主張的講臺。
4．不要抓住公訴人在法庭上的筆誤、口誤不放。
5．不要在無罪辯護中說出被告構成其他罪名。
6．不要講與本案無關的話。
7．不要講口頭語。
8．不要講臟話。
9．不要對己方的觀點抱殘守缺。
10．不要輕易打斷公訴人的發(fā)言。
十、面對媒體
作為一個記者，比如我要采訪你，我要事先告訴你，但也有的時候記者不明白一些法律問題，他詢問你，我們都很熱情、很善良，你不懂的法律問題我給你做解答，我認為這很天經地義的。結果我沒有想到，我對他問題的解答被他斷章取義，成了我接受媒體采訪的答復，這是性質完全不同的兩件事情。而且，媒體的記者是不是學法律的，非常有關系。
所以，要區(qū)分回答媒體提問和接受媒體采訪的差別，這是第一點。第二，一定要理解這個記者有法律背景還是沒有法律背景，他對你說出的話的理解程度差別很大。第三，對境外媒體的采訪一定要格外小心，一般來講，在電話里頭我們盡量不接受采訪，如果有些媒體一定要當面采訪，你還要了解他的背景。
另外，跟媒體之間在采訪的問題上，我傾向于幾個重要媒體，可以選擇一兩個人，建立一個固定的關系，進行良好的溝通，盡量不要讓他歪曲報道你。因為媒體不承擔宣傳你的責任，媒體只承擔報道本身的眼球經濟，你指望媒體在你臉上貼金，那是完全錯誤的定位。
十一、自訴和受害人案件的代理
在這部分案件中，我主張自訴案件中要重調解，這和民事代理差不多，拿到了經濟補償以后，該撤訴就要撤訴，不要一味地調詞架訟。
另外，現在公訴案件特別是傷害案件，現在司法的趨勢是在提倡大家輕刑化、刑事和解。律師是可以在刑事和解中發(fā)揮作用的，特別是傷害案件，被告人和被害人之間很大程度上最后是由金錢決定的。
辯護律師是很難去約見被害人及其近親屬的，不僅法條規(guī)定辯護人會見被害人及其近親屬要征得司法機關同意，你請示吧，司法機關說：“同意，你去吧。”去了你跟人家說什么？“我是殺害你們家誰誰誰的辯護人，現在我來跟你談談賠償問題?！睂Ψ揭欢í{子大開口：100萬吧，200萬吧?？赡軉?？同樣，被告人沒有辯護律師，我作為被害人的代理律師，我找到被告人的家里頭去，敲門說：“你給我點錢，我們達成和解了，就不訴你們了?！笨赡軉?？你代理哪頭都不行，所以現在基本提出來，雙方都有律師，然后律師和律師之間溝通，辯護律師和代理律師之間就被告人和被害人進行溝通，這項業(yè)務可能倒是律師行業(yè)一個新的業(yè)務增長點。
其實，賠禮道歉、承認錯誤、下跪、鞠躬這些都是次要的，就一個字：錢。付了多少錢，你就達成和解了，這邊就有可能不起訴了，因為是3年、5年以下輕傷害的案件，輕傷害是3年以下有期徒刑，朝陽檢察院把它擴大到5年以下有期徒刑的案件，做不起訴或者撤訴的處理。
這方面，我倒是覺得我們律師尤其是年輕律師，我更主張大家一定要走這條路，就是去參與到刑事調解中去，這是對我們很好的一個鍛煉，因為我們需要了解人性中的善與惡。一開始家里人被傷害了，氣大的很，但是接下來就是利益問題。在錢的問題上，有兩類案件，除了這個以外，還有離婚案件，是對于沒有社會經驗、司法經驗的新的法律工作者，讓他們了解人性中惡的一面，這是非常好的切入點。
人性中善的一面大家都看得到，如握手、禮貌、客氣，人性中惡的一面往往是通過刑事案件中、婚姻案件中對金錢的態(tài)度，對利益的取舍，來剖析人性中的東西。其實我們搞法律的更多的關注就是人性中惡的一面，而不是善的一面，善的一面其實不是法律要規(guī)制的問題。所以在這方面，我希望大家不要過早地去碰政治案件、大案要案、敏感案件，不要急于出名，而要扎扎實實地培養(yǎng)法學功底，這個法學功底是指對人性的理解，對人性中惡的一面的理解所產生的對社會的認識。這種認識我覺得可能不是簡單的一年兩年就能過去的，是需要一個積累。
一個成熟的律師實際上是一個對人性的了解和把握比較深、比較透的律師，這方面的學問某種意義上講比法律專業(yè)更重要，因為我們法律做的就是人的工作。所以說到底我們工作的本質不是法律，而是人性，是人和人之間的交往，特別是犯罪案件中人性的惡的一面袒露出來。我對人性中善的一面我可以把握的不夠，他有5個善的地方，我只把握了2個、3個，剩下還有他更善的地方，我沒發(fā)現，不要緊。但人性中他有5個惡的一面，我只把握了3個、4個，有1、2個沒把住，他比我想象的還要惡，我就必須要承擔后果。
所以陳興良教授說，搞刑法就是面對罪惡、面對黑暗，也正因為我們面對的是黑暗，我們站在黑暗的一邊，我們更向往光明。也只有把人性中惡的一面沉到底，我們才更希望、更相信光明、人性中善的一面的可貴，因為我們站在黑暗的一邊看光明。而那些站在光明的一邊看了兩眼黑暗就覺得太可怕了，而我們已經沉到黑暗的最底處了，回過頭來看光明，我覺得可能倒是更加能夠看到這個世界的完整的兩面。
我想無論你是做刑事律師還是做非刑事律師，實際上永無止境需要研究的就是人性中善與惡的兩個剖面。
