《刑法》第三百四十八條【非法持有毒品罪】非法持有鴉片一千克以上、海洛因或者甲基苯丙胺五十克以上或者其他毒品數(shù)量大的,處七年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金;非法持有鴉片二百克以上不滿一千克、海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品數(shù)量較大的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金;情節(jié)嚴重的,處三年以上七年以下有期徒刑,并處罰金。
第三百五十六條 【毒品犯罪的再犯】因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑,又犯本節(jié)規(guī)定之罪的,從重處罰。
第三百五十七條 【毒品的范圍及毒品數(shù)量的計算】本法所稱的毒品,是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、嗎啡、大麻、可卡因以及國家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。
毒品的數(shù)量以查證屬實的走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品的數(shù)量計算,不以純度折算。
由于法律法規(guī)司法解釋每年都會出現(xiàn)新變化,蘇義飛律師將在此網(wǎng)站頁面每年更新一次該罪名的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn):
(2023年)歐從吸毒人員住處查獲數(shù)量較大的毒品,但認定其販賣毒品的證據(jù)不足的,應(yīng)當(dāng)認定為非法持有毒品罪:如果認定被告人販賣毒品的證據(jù)沒有達到確實、充分的程度,且現(xiàn)有證據(jù)不能排除被告人提出的被查獲的毒品是其準(zhǔn)備用于自己吸食的辯解的真實性和合理性的,就不能認定被告人對其被查獲的毒品存在販賣的故意。
(2023年)吸毒人員為便于吸食添加非毒品物質(zhì)案件中的毒品數(shù)量認定:非法持有毒品的行為人,主觀上不以制造毒品為目的,也不積極追究毒品重量增加,客觀上亦未造成同宗毒品社會危害性的明顯增加,而是為了便于吸食而改變毒品常規(guī)形態(tài),添加非毒品物質(zhì)的,應(yīng)當(dāng)以未添加非毒品物質(zhì)時原始毒品數(shù)量認定,未達數(shù)量較大的,不構(gòu)成非法持有毒品罪。
(2024年)多次非法持有毒品的數(shù)量認定:在案證據(jù)足以證實購毒者向他人購買達到非法持有毒品罪法定定罪標(biāo)準(zhǔn)數(shù)量的毒品的,應(yīng)以證據(jù)證實的購入毒品量認定其非法持有毒品犯罪的數(shù)量,而不能以現(xiàn)場查獲毒品的數(shù)量作為唯一認定標(biāo)準(zhǔn)。多次購毒,且每次購毒數(shù)量均達到數(shù)量較大標(biāo)準(zhǔn)的,在認定非法持有毒品犯罪的數(shù)量時應(yīng)累計計算。
(2024年)顏某某非法持有毒品案-吸毒人員違反治療規(guī)定持有美沙酮,達到數(shù)量較大標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)認定為非法持有毒品罪:美沙酮屬于人工合成的麻醉藥品,同時也是刑法意義上的毒品,長期服用或者濫用會導(dǎo)致上癮。
【第375號】對接受藏匿有毒品的郵包的行為如何定性:沒有證據(jù)證實被告人張某英有販賣、運輸毒品的目的,且其持有毒品數(shù)量較大,其行為應(yīng)當(dāng)構(gòu)成非法持有毒品罪。
【第853號】如何認定以販養(yǎng)吸的被告人販賣毒品的數(shù)量: 沒有證據(jù)證明這部分毒品被高某販賣,且這部分毒品已經(jīng)滅失,毒品數(shù)量又在個人合理吸食量范圍之內(nèi),存在被高某自行吸食的可能性,故對這部分毒品不應(yīng)計人其販毒數(shù)量。
不以牟利為目的,為他人代購數(shù)量較大的用于吸食的毒品并在同城內(nèi)運送的行為,構(gòu)成非法持有毒品罪。
【第365號】對購買數(shù)量巨大的毒品且被告人本人系吸毒成癮者的應(yīng)當(dāng)如何定性:區(qū)分販賣毒品罪與非法持有毒品罪,重要的不在于對數(shù)量和犯罪主體的要求上,關(guān)鍵在于行為人的主觀故意。如果行為人購買毒品的目的是出于販賣,或者有證據(jù)證明行為人是為了販賣而去購買毒品的,構(gòu)成販賣毒品罪;如果行為人是因為沾染吸毒惡習(xí)后,為滿足其吸毒需要,非法購買較大以上數(shù)量毒品的,或者有證據(jù)證明行為人不是以贏利為目的,為他人代買僅用于吸食的毒品,數(shù)量達到較大以上數(shù)量的,則構(gòu)成非法持有毒品罪。
(2012年)最高人民檢察院、公安部關(guān)于公安機關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(三)
第一條第四款 有證據(jù)證明行為人以牟利為目的,為他人代購僅用于吸食、注射的毒品,對代購者以販賣毒品罪立案追訴。不以牟利為目的,為他人代購僅用于吸食、注射的毒品,毒品數(shù)量達到本規(guī)定第二條規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,對托購者和代購者以非法持有毒品罪立案追訴。明知他人實施毒品犯罪而為其居間介紹、代購代賣的,無論是否牟利,都應(yīng)以相關(guān)毒品犯罪的共犯立案追訴。
第二條 [非法持有毒品案(刑法第三百四十八條)]明知是毒品而非法持有,涉嫌下列情形之一的,應(yīng)予立案追訴:
(一)鴉片二百克以上、海洛因、可卡因或者甲基苯丙胺十克以上;
(二)二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)、嗎啡二十克以上;
(三)度冷?。ǘ爬涠。┪迨艘陨希ㄡ槃?00mg/支規(guī)格的五百支以上,50mg/支規(guī)格的一千支以上;片劑25mg/片規(guī)格的二千片以上,50mg/片規(guī)格的一千片以上);
(四)鹽酸二氫埃托啡二毫克以上(針劑或者片劑20mg/支、片規(guī)格的一百支、片以上);
(五)氯胺酮、美沙酮二百克以上;
(六)三唑侖、安眠酮十千克以上;
(七)咖啡因五十千克以上;
(八)氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮一百千克以上;
(九)大麻油一千克以上,大麻脂二千克以上,大麻葉及大麻煙三十千克以上;
(十)罌粟殼五十千克以上;
(十一)上述毒品以外的其他毒品數(shù)量較大的。
非法持有兩種以上毒品,每種毒品均沒有達到本條第一款規(guī)定的數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),但按前款規(guī)定的立案追訴數(shù)量比例折算成海洛因后累計相加達到十克以上的,應(yīng)予立案追訴。
本條規(guī)定的“非法持有”,是指違反國家法律和國家主管部門的規(guī)定,占有、攜帶、藏有或者以其他方式持有毒品。
非法持有毒品主觀故意中的“明知”,依照本規(guī)定第一條第八款的有關(guān)規(guī)定予以認定。
第十六條 本規(guī)定中的“以上”,包括本數(shù)。
(2016年)最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋
第一條 走私、販賣、運輸、制造、非法持有下列毒品,應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百四十七條第二款第一項、第三百四十八條規(guī)定的“其他毒品數(shù)量大”:
(一)可卡因五十克以上;
(二)3,4-亞甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)、嗎啡一百克以上;
(三)芬太尼一百二十五克以上;
(四)甲卡西酮二百克以上;
(五)二氫埃托啡十毫克以上;
(六)哌替啶(度冷丁)二百五十克以上;
(七)氯胺酮五百克以上;
(八)美沙酮一千克以上;
(九)曲馬多、γ-羥丁酸二千克以上;
(十)大麻油五千克、大麻脂十千克、大麻葉及大麻煙一百五十千克以上;
(十一)可待因、丁丙諾啡五千克以上;
(十二)三唑侖、安眠酮五十千克以上;
(十三)阿普唑侖、恰特草一百千克以上;
(十四)咖啡因、罌粟殼二百千克以上;
(十五)巴比妥、苯巴比妥、安鈉咖、尼美西泮二百五十千克以上;
(十六)氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮五百千克以上;
(十七)上述毒品以外的其他毒品數(shù)量大的。
國家定點生產(chǎn)企業(yè)按照標(biāo)準(zhǔn)規(guī)格生產(chǎn)的麻醉藥品或者精神藥品被用于毒品犯罪的,根據(jù)藥品中毒品成分的含量認定涉案毒品數(shù)量。
第二條 走私、販賣、運輸、制造、非法持有下列毒品,應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百四十七條第三款、第三百四十八條規(guī)定的“其他毒品數(shù)量較大”:
(一)可卡因十克以上不滿五十克;
(二)3,4-亞甲二氧基甲基苯丙胺(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)、嗎啡二十克以上不滿一百克;
(三)芬太尼二十五克以上不滿一百二十五克;
(四)甲卡西酮四十克以上不滿二百克;
(五)二氫埃托啡二毫克以上不滿十毫克;
(六)哌替啶(度冷丁)五十克以上不滿二百五十克;
(七)氯胺酮一百克以上不滿五百克;
(八)美沙酮二百克以上不滿一千克;
(九)曲馬多、γ-羥丁酸四百克以上不滿二千克;
(十)大麻油一千克以上不滿五千克、大麻脂二千克以上不滿十千克、大麻葉及大麻煙三十千克以上不滿一百五十千克;
(十一)可待因、丁丙諾啡一千克以上不滿五千克;
(十二)三唑侖、安眠酮十千克以上不滿五十千克;
(十三)阿普唑侖、恰特草二十千克以上不滿一百千克;
(十四)咖啡因、罌粟殼四十千克以上不滿二百千克;
(十五)巴比妥、苯巴比妥、安鈉咖、尼美西泮五十千克以上不滿二百五十千克;
(十六)氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮一百千克以上不滿五百千克;
(十七)上述毒品以外的其他毒品數(shù)量較大的。
第五條 非法持有毒品達到刑法第三百四十八條或者本解釋第二條規(guī)定的“數(shù)量較大”標(biāo)準(zhǔn),且具有下列情形之一的,應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百四十八條規(guī)定的“情節(jié)嚴重”:
(一)在戒毒場所、監(jiān)管場所非法持有毒品的;
(二)利用、教唆未成年人非法持有毒品的;
(三)國家工作人員非法持有毒品的;
(四)其他情節(jié)嚴重的情形。
(2022年)安徽省高級人民法院 安徽省人民檢察院關(guān)于二十三種常見犯罪量刑規(guī)范的實施細則(試行)
(二十一)非法持有毒品罪
1.第一個量刑幅度
非法持有鴉片二百克、海洛因、甲基苯丙胺十克或者其它毒品達到數(shù)量較大起點的,在三個月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。每增加鴉片二十克、海洛因或者甲基萊丙胺一克,增加一個月刑期確定基準(zhǔn)刑。
2.第二個量刑幅度
非法持有毒品達到“數(shù)量較大”標(biāo)準(zhǔn),且具有在戒毒場所、監(jiān)管場所非法持有毒品的,或者利用、教唆未成年人非法持有毒品的,或者國家工作人員非法持有毒品的,或者其他情節(jié)嚴重情形之一的,應(yīng)當(dāng)認定為“情節(jié)嚴重”,在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。每增加鴉片二十克、海洛因或者甲基苯丙胺一克,增加二個月刑期確定基準(zhǔn)刑。
3.第三個量刑幅度
非法持有鴉片一千克、海洛因或者甲基苯丙胺五十克或者其他毒品達到數(shù)量大起點的,在七年至八年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。每增加鴉片一千克、海洛因或者甲基苯丙胺五十克,增加一年刑期確定基準(zhǔn)刑。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑的除外。
4.非法持有兩種以上毒品或持有上述毒品以外其他毒品的,可以將不同種類的毒品分別折算為海洛因的數(shù)量,以折算后累加的毒品總量作為量刑的依據(jù)。
5.非法持有本細則規(guī)定以外的其他毒品的,量刑起點和基準(zhǔn)刑可按照《最高人民法院關(guān)于審理毒品犯罪案件適用法律若干問題的解釋》予以換算后確定。
6.有下列情形之一的(已作為認定“情節(jié)嚴重”的情形除外),可以增加基準(zhǔn)刑的30%以下,但同時具有多種情形的,累計不得超過基準(zhǔn)刑的100%:
(1)在戒毒場所、監(jiān)管場所非法持有毒品的。
(2)利用、教唆未成年人非法持有毒品的。
(3)國家工作人員非法持有毒品的。
(4)毒品再犯的。
(5)其他可以從重處罰的情形。
7.有下列情形之一的,可以減少基準(zhǔn)刑的30%以下:
(1)毒品含量明顯偏低的。
(2)被利用或被誘騙非法持有毒品的。
(3)其他可以從輕處罰的情形。
8.構(gòu)成非法持有毒品罪的,根據(jù)非法持有毒品的種類、數(shù)量等犯罪情節(jié),綜合考慮被告人繳納罰金的能力,決定罰金數(shù)額。
(1)判處三年以下有期徒刑、拘役或者管制的,一般并處一千元以上三萬元以下罰金。其中:判處管制的,一般并處一千元至一萬元罰金;判處拘役的,一般并處二千元至二萬元罰金;判處三年以下有期徒刑的,一般并處五千元至三萬元罰金。
(2)判處三年以上七年以下有期徒刑的,一般并處三千元以上五萬元以下罰金。其中:判處三年以上五年以下有期徒刑的,一般并處三千元至三萬元罰金;判處五年以上七年以下有期徒刑的,一般并處二萬元至五萬元罰金。
(3)判處七年以上有期徒刑的,一般并處五千元以上十萬元以下罰金。其中:判處七年以上十年以下有期徒刑的,一般并處五千元至七萬元罰金;判處十年以上有期徒刑的,一般并處五萬元至十萬元罰金。
9.構(gòu)成非法持有毒品罪的,綜合考慮非法持有毒品的種類、數(shù)量等犯罪事實、量刑情節(jié)以及被告人主觀惡性、人身危險性、認罪悔罪表現(xiàn)等因素,從嚴把握緩刑的適用。
(1)具有下列情形之一,可以適用緩刑:
①替共同生活的家庭成員非法持有毒品數(shù)量較大的;
②系沒有生活自理能力家庭成員的唯一監(jiān)護人,非法持有毒品數(shù)量較大的。
(2)對于毒品再犯,一般不得適用緩刑。對于不能排除多次販毒嫌疑的零星販毒被告人,因認定構(gòu)成販賣毒品等犯罪證據(jù)不足而認定為非法持有毒品罪的,應(yīng)當(dāng)嚴格限制緩刑適用。
(2021年)最高人民法院關(guān)于常見犯罪的量刑指導(dǎo)意見試行
(二十一)非法持有毒品罪
1.構(gòu)成非法持有毒品罪的,根據(jù)下列情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點:
(1)非法持有鴉片一千克、海洛因或者甲基苯丙胺五十克或者其他毒品數(shù)量大的,在七年至九年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。依法應(yīng)當(dāng)判處無期徒刑的除外。
(2)非法持有毒品情節(jié)嚴重的,在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點。
(3)非法持有鴉片二百克、海洛因或者甲基苯丙胺十克或者其他毒品數(shù)量較大的,可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點。
2.在量刑起點的基礎(chǔ)上,根據(jù)毒品數(shù)量等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實增加刑罰量,確定基準(zhǔn)刑。
3.構(gòu)成非法持有毒品罪,根據(jù)非法持有毒品的種類、數(shù)量等犯罪情節(jié),綜合考慮被告人繳納罰金的能力,決定罰金數(shù)額。
4.構(gòu)成非法持有毒品罪的,綜合考慮非法持有毒品的種類、數(shù)量等犯罪事實、量刑情節(jié),以及被告人主觀惡性、人身危險性、認罪悔罪表現(xiàn)等因素,從嚴把握緩刑的適用。
(2023年)全國法院毒品案件審判工作會議紀要(昆明會議紀要)
二、罪名認定問題
(一)關(guān)于走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品行為
刑法第三百四十七條規(guī)定的走私、販賣、運輸、制造毒品罪是選擇性罪名,確定罪名時不以行為實施的先后、毒品數(shù)量或者危害大小排列,一律按照刑法條文規(guī)定的順序表述。對同一宗毒品實施了不同種犯罪行為且有確鑿證據(jù)證明的,應(yīng)當(dāng)按照犯罪行為的 性質(zhì)并列確定罪名,毒品數(shù)量不重復(fù)計算,不實行數(shù)罪并罰。對同一宗毒品可能實施了不同種犯罪行為,但根據(jù)證據(jù)只能認定其中一種或者幾種行為,認定其他行為的證據(jù)不屬確實、充分的,則按照依法能夠認定的行為性質(zhì)定罪。對不同宗毒品分別實施了不同 種犯罪行為的,應(yīng)對不同行為并列確定罪名,累計毒品數(shù)量,不實行數(shù)罪并罰。
檢察機關(guān)起訴指控或者原審法院判決確定的選擇性罪名不準(zhǔn)確或順序不當(dāng)?shù)?,審理法院可以減少部分罪名或者改動罪名順序; 檢察機關(guān)指控了相關(guān)犯罪事實,但未適用相應(yīng)選擇性罪名的,在充分聽取控辯雙方意見的基礎(chǔ)上,可以根據(jù)審理認定的事實,增加或者變更為相應(yīng)選擇性罪名,但上訴案件不得加重刑罰或者對刑罰 執(zhí)行產(chǎn)生不利于被告人的影響。
對于從販毒人員住所、車輛等處查獲的毒品,一般應(yīng)認定為其販賣的毒品。確有證據(jù)證明查獲的毒品并非販毒人員用于販賣, 其行為另構(gòu)成非法持有毒品罪、窩藏毒品罪等其他犯罪的,依法定罪處罰。 ”
用毒品支付勞務(wù)報酬、償還債務(wù)或者換取其他財產(chǎn)性利益的, 以販賣毒品罪定罪處罰。用毒品向他人換取毒品用于販賣的,以販賣毒品罪定罪處罰;雙方以吸食為目的互換毒品,構(gòu)成非法持有毒品罪等其他犯罪的,依法定罪處罰。
吸毒者因購買、存儲毒品被查獲,沒有證據(jù)證明其有實施販賣毒品等其他犯罪的故意,毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,以非法持有毒品罪定罪處罰。吸毒者因運輸毒品被查獲,沒有證據(jù)證明其有實施販賣毒品等其他犯罪的故意, 毒品數(shù)量達到上述最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,一般以運輸毒品罪定罪處罰。
購毒者接收販毒者通過物流寄遞方式交付的毒品,沒有證據(jù)證明其有實施販賣毒品等其他犯罪的故意,毒品數(shù)量達到刑法第 三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,一般以非法持有毒品罪定罪處罰。代收者明知物流寄遞的是毒品而代購毒者接收,沒有證據(jù)證明其與購毒者有實施販賣毒品等其他犯罪的共同故意,毒品數(shù)量達到上述最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,對代收者一般以非法持有毒品罪定罪處罰。
制造毒品,除傳統(tǒng)、典型的非法利用毒品原植物直接提煉和用化學(xué)方法加工、配制毒品的行為以外,還包括以改變毒品的成分和效用為目的用物理方法加工、配制毒品的行為。為欺騙購毒者或者逃避查緝等,對毒品摻雜使假,通過物理方法使毒品溶解、混合、 吸附于某種物質(zhì),或者以自用為目的對少量毒品添加其他物質(zhì)、改變形態(tài)的,不認定為制造毒品。
(二) 關(guān)于代購毒品行為
明知他人實施毒品犯罪而為其代購毒品,未從中牟利的,以相關(guān)毒品犯罪的共犯論處。
代購者加價或者變相加價從中牟利的,以販賣毒品罪定罪處罰。代購者收取、私自截留部分購毒款、毒品,或者通過在交通、食宿等開銷外收取“介紹費"“勞務(wù)費''等方式從中牟利的,屬于變相加價。代購者從托購者事先聯(lián)系的販毒者處,為托購者購買僅用于吸食的毒品,并收取、私自截留少量毒品供自己吸食的,一般不以販賣毒品罪論處。
沒有證據(jù)證明代購者明知他人實施毒品犯罪而為其代購毒品,代購者亦未從中牟利,代購毒品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),代購者因購買、存儲毒品被查獲的,以非法持有毒品罪定罪處罰;因運輸毒品被查獲的,一般以運輸毒品罪定罪處罰。
對于辯稱系代購毒品者,應(yīng)當(dāng)全面審查其所辯稱的托購者、販毒者身份、購毒目的、毒品價格及其實際獲利等情況,綜合判斷其行為是否屬于代購,并依照前述規(guī)定處理。向購毒者收取毒資并提供毒品,但購毒者無明確的托購意思表示,又沒有其他證據(jù)證明存在代購行為的,一般以販賣毒品罪定罪處罰。
(三) 關(guān)于涉麻醉藥品、精神藥品行為
走私、販賣、運輸、制造國家規(guī)定管制的、沒有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品、精神藥品的,一般以走私、販賣、運輸、制造毒品罪定罪處罰。
確有證據(jù)證明出于治療疾病等相關(guān)目的,違反藥品管理法規(guī), 未取得藥品相關(guān)批準(zhǔn)證明文件,生產(chǎn)國家規(guī)定管制的麻醉藥品、精神藥品,進口在境外也未合法上市的國家規(guī)定管制的麻醉藥品、精神藥品,或者明知是上述未經(jīng)批準(zhǔn)生產(chǎn)、進口的國家規(guī)定管制的麻 醉藥品、精神藥品而予以銷售,構(gòu)成妨害藥品管理罪的,依法定罪處罰。
明知是走私、販賣毒品的犯罪分子或者吸毒人員,而向其販賣國家規(guī)定管制的、具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品、精神藥品的, 以販賣毒品罪定罪處罰。依法從事生產(chǎn)、運輸、管理、使用國家規(guī) 定管制的麻醉藥品、精神藥品的人員,實施刑法第三百五十五條規(guī)定的行為的,區(qū)分不同情形,分別以非法提供麻醉藥品、精神藥品罪或者販賣毒品罪定罪處罰。
確有證據(jù)證明出于治療疾病等相關(guān)目的,違反有關(guān)藥品管理的國家規(guī)定,未經(jīng)許可經(jīng)營國家規(guī)定管制的、具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品、精神藥品的,不以毒品犯罪論處;情節(jié)嚴重,構(gòu)成其他犯罪的,依法處理。實施帶有自救、互助性質(zhì)的上述行為,一般可不作為犯罪處理;確須追究刑事責(zé)任的,應(yīng)依法充分體現(xiàn)從寬。
因治療疾病需要,在自用、合理數(shù)量范圍內(nèi)攜帶、寄遞國家規(guī)定管制的、具有醫(yī)療等合法用途的麻醉藥品、精神藥品進出境的, 不構(gòu)成犯罪。
明知他人利用麻醉藥品、精神藥品實施搶劫、強奸等犯罪仍向其販賣,同時構(gòu)成販賣毒品罪和搶劫罪、強奸罪等犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。案件存在其他情形,符合數(shù)罪并罰條件的,依法定罪處罰。
(四)關(guān)于其他涉毒行為
利用信息網(wǎng)絡(luò),設(shè)立用于實施販賣毒品,非法買賣制毒物品, 引誘、教唆、欺騙他人吸毒或者傳授制造毒品、非法生產(chǎn)制毒物品 的方法等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組,或者發(fā)布實施上述違法犯罪活動的信息,情節(jié)嚴重的,以非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪定罪處罰。 實施上述行為,同時構(gòu)成販賣毒品罪、非法買賣制毒物品罪、引誘、 教唆、欺騙他人吸毒罪、傳授犯罪方法罪等犯罪的,依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。利用信息網(wǎng)絡(luò),組織他人吸毒,構(gòu)成引誘、教唆、 欺騙他人吸毒罪等犯罪的,依法定罪處罰。
盜竊、搶奪或者搶劫毒品,構(gòu)成盜竊罪、搶奪罪或者搶劫罪的, 根據(jù)情節(jié)輕重依法量刑。盜竊、搶奪或者搶劫毒品后實施販賣毒 品等毒品犯罪的,依法數(shù)罪并罰。
不以提煉毒品或者非法買賣為目的,種植罌粟、大麻等毒品原植物,構(gòu)成非法種植毒品原植物罪的,可以酌情從寬處罰;犯罪情節(jié)輕微不需要判處刑罰的,可以免予刑事處罰。
三、毒品數(shù)量、含量問題
走私、販賣、運輸、制造、非法持有刑法、司法解釋明確規(guī)定了 定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品的,按照相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)依法定罪量刑。對于刑法、司法解釋未規(guī)定定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品,參考已有折算標(biāo) 準(zhǔn),綜合考慮其毒害性、濫用情況、受管制程度、純度及犯罪形勢、 交易價格等因素,依法定罪量刑。涉案毒品既無定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),亦無折算標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)委托有關(guān)專業(yè)機構(gòu)確定涉案毒品的致癮 癖性、毒害性、純度等,綜合考慮其濫用情況、受管制程度及犯罪形 勢、交易價格等因素,依法定罪量刑。
走私、販賣、運輸、制造、非法持有兩種以上毒品,刑法、司法解 釋明確規(guī)定了定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,可以根據(jù)現(xiàn)有定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),將不同種類的毒品分別折算為海洛因的數(shù)量,以折算后累加的毒品總量作為定罪量刑的根據(jù),但在裁判文書中,應(yīng)當(dāng)客觀表述涉案毒品的種類和數(shù)量,不表述折算的毒品數(shù)量;刑法、司法解釋未規(guī)定定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,參照前述規(guī)定,綜合考慮相關(guān)因素, 依法定罪量刑。
根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)能夠認定被告人實施了毒品犯罪,但未查獲毒品實物的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)在案證據(jù)依法認定毒品數(shù)量。有確實、充分的 證據(jù)證實毒品交易金額和單價的,可以據(jù)此認定毒品數(shù)量。制造毒品的,不應(yīng)單純根據(jù)制毒原料制成毒品率估算毒品數(shù)量。無法 根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)認定涉案毒品具體數(shù)量的,可以在事實部分客觀表 述毒品交易的金額、次數(shù)或者制毒原料的數(shù)量等,表明其實施毒品 犯罪的情節(jié)、危害。對于未查獲實物的甲基苯丙胺片劑(俗稱“麻 古''等,下同)、MDMA片劑(俗稱“搖頭丸")等混合型毒品,可以 根據(jù)在案證據(jù)證明的毒品粒數(shù),參考相關(guān)案件中查獲的同類毒品 的一般重量計算毒品數(shù)量;在裁判文書中,則只客觀表述根據(jù)在案證據(jù)認定的毒品粒數(shù)。
對于有吸毒情節(jié)的販毒人員,一般應(yīng)當(dāng)按照其購買的毒品數(shù)量認定其販毒數(shù)量,量刑時酌情考慮其吸食毒品的情節(jié);購買的毒品數(shù)量無法查明的,按照能夠證明的販賣數(shù)量及查獲的毒品數(shù)量認定其販毒數(shù)量;確有證據(jù)證明其購買的部分毒品并非用于販賣 的,不計入其販毒數(shù)量。
除司法解釋另有規(guī)定或者為了逃避查緝等臨時改變毒品常規(guī)形態(tài)的情形外,一般均應(yīng)將查證屬實的毒品數(shù)量認定為毒品犯罪 的數(shù)量,并據(jù)此確定適用的法定刑幅度。涉案毒品純度明顯低于同類毒品的正常純度的,量刑時可酌情考慮。
毒品成品、半成品的數(shù)量應(yīng)當(dāng)全部認定為制造毒品的數(shù)量,廢液、廢料不計入制造毒品的數(shù)量。制毒廢液、廢料的認定,可以根據(jù)其殘存毒品成分的含量、外觀形態(tài)、存放的容器和位置,結(jié)合被告人對制毒過程、查獲毒品疑似物性質(zhì)的供述和辯解等證據(jù)進行分析判斷,必要時可以聽取專業(yè)機構(gòu)意見。
對于查獲的相關(guān)毒品,未根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院、公安部辦理毒品犯罪案件毒品提取、扣押、稱量、取樣和送檢程序若干問題的規(guī)定》第三十三條進行鑒定的,應(yīng)當(dāng)要求公安機關(guān)委托鑒定機構(gòu)進行含量鑒定。
對于含有兩種以上毒品成分的混合型毒品,應(yīng)當(dāng)根據(jù)相關(guān)成分和含量鑒定,確定其所含不同毒品的成分及比例,并根據(jù)主要毒品成分和具體形態(tài)認定毒品種類、確定名稱?;旌闲投酒分泻?海洛因或者甲基苯丙胺(冰毒,下同)成分的,一般以海洛因或者甲 基苯丙胺分別認定毒品種類;不含海洛因、甲基苯丙胺成分,或者海洛因、甲基苯丙胺含量極低的,可以根據(jù)混合型毒品中其他定罪 量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)較低且含量較高的毒品成分認定毒品種類,并在量 刑時綜合考慮其他毒品的成分、含量和全案毒品數(shù)量。
四、共同犯罪問題
(一)一般規(guī)定
對于毒品共同犯罪,根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)能夠區(qū)分主從犯的,應(yīng)當(dāng)依法認定,不能因為涉案毒品數(shù)量巨大,就不加區(qū)分一律將在案被告人認定為主犯,或者實際上都按主犯處罰。部分涉案人員未到案, 根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)能夠認定系共同犯罪,或者能夠認定在案被告人系 共同犯罪中的主犯的,應(yīng)當(dāng)依法認定。確有證據(jù)證明在案被告人 起次要或者輔助作用的,不能因為部分共同犯罪人未到案而不認 定為從犯,甚至認定為主犯或者實際上按主犯處罰。
區(qū)分毒品共同犯罪中的主犯和從犯,應(yīng)當(dāng)從犯意提起、具體分工、出資或者占有毒品的比例、約定或者實際分得毒贓的多少及共 犯之間的相互關(guān)系等方面,準(zhǔn)確認定共同犯罪人的地位和作用。 為主出資者、毒品所有者或者起意、策劃、糾集、組織、指使、雇用他 人參與犯罪等起主要作用的,是主犯;起次要或者輔助作用的,是從犯。受指使、雇用實施毒品犯罪的,應(yīng)當(dāng)根據(jù)其在共同犯罪中具體發(fā)揮的作用準(zhǔn)確認定為主犯或者從犯。對于在共同犯罪中起次 要或者輔助作用的被告人,不能因其具有累犯、毒品再犯等從重處罰情節(jié),而認定為主犯或者實際上按主犯處罰。
應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確認定共同犯罪人的涉案毒品數(shù)量,并非對所有共同犯罪人均按照涉案毒品的總數(shù)量認定處罰。對毒品犯罪集團的首要分子,應(yīng)當(dāng)按照集團毒品犯罪的總數(shù)量認定處罰。對一般共同犯罪的主犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的或者組織、指揮的毒品犯罪的數(shù) 量認定處罰。對從犯,應(yīng)當(dāng)按照其所參與的毒品犯罪的數(shù)量認定處罰。
毒品共同犯罪中有多個主犯的,應(yīng)當(dāng)在全面考察各主犯實際 發(fā)揮作用的差別、具體犯罪情節(jié)、危害后果的差異及主觀惡性、人 身危險性不同的基礎(chǔ)上,對其中罪行更為嚴重者依法判處更重的刑罰。
對于從犯的處罰,不同的毒品案件不能簡單類比。本案從犯的涉案毒品數(shù)量可能大于他案主犯,但對本案從犯的處罰并非必 然重于他案主犯。依法認定為從犯的,無論主犯是否到案,也無論 其涉案毒品數(shù)量是否大于他案主犯,均應(yīng)依法從輕、減輕或者免除 處罰。
(二)關(guān)于居間介紹買賣毒品
對于居間介紹買賣毒品行為,應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確認定,并與居中倒賣毒品行為相區(qū)別。居間介紹者在毒品交易中處于中間人地位,發(fā)揮介紹聯(lián)絡(luò)作用,通常與交易一方構(gòu)成共同犯罪,但不以牟利為要 件。受購毒者或者販毒者委托,為其提供交易信息、介紹交易對 象、居中協(xié)調(diào)交易數(shù)量、價格,或者提供其他幫助,促成毒品交易的,屬于居間介紹買賣毒品。居中倒賣者則屬于毒品交易主體,與前后環(huán)節(jié)的交易對象是上下家關(guān)系,直接與上家、下家聯(lián)系,自主決定交易毒品的數(shù)量、價格并賺取差價。
受販毒者委托,為其居間介紹販賣毒品的,與販毒者構(gòu)成販賣毒品共同犯罪。明知購毒者以販賣為目的購買毒品,受委托為其介紹聯(lián)絡(luò)販毒者的,與購毒者構(gòu)成販賣毒品共同犯罪。受以吸食 為目的的購毒者委托,為其提供購毒信息或者介紹認識販毒者,毒 品數(shù)量達到刑法第三百四十八條規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,一般與 購毒者構(gòu)成非法持有毒品共同犯罪;同時與販毒者、購毒者共謀, 聯(lián)絡(luò)促成雙方交易的,與販毒者構(gòu)成販賣毒品共同犯罪。
居間介紹者實施幫助行為,對促成毒品交易起次要或者輔助作用,一般應(yīng)當(dāng)認定為從犯。以居間介紹者的身份介入毒品交易, 但在交易中實際已超出居間介紹者的地位,對交易的發(fā)起和達成起重要作用的,可以認定為主犯。
(三)關(guān)于運輸毒品共同犯罪
二人以上同行運輸毒品的,應(yīng)當(dāng)從是否明知他人帶有毒品、有無共同運輸毒品的犯意聯(lián)絡(luò)、有無實施配合、掩護他人運輸毒品的 行為等方面,綜合審查認定是否構(gòu)成共同犯罪。
受雇于同一雇主同行運輸毒品,但受雇者之間沒有共同犯罪 故意,或者雖然明知他人受雇運輸毒品,但各自的運輸行為相對獨 立,既未實施配合、掩護他人運輸毒品的行為,又分別按照各自運 輸?shù)亩酒窋?shù)量獲取報酬的,不認定為共同犯罪,受雇者對各自運輸 的毒品承擔(dān)刑事責(zé)任。受雇于同一雇主分段運輸同一宗毒品,但受雇者之間沒有共謀的,也不認定為共同犯罪。雇用他人運輸毒品的雇主,以及其他對受雇者起到一定組織、指揮作用的人員,與各受雇者分別構(gòu)成運輸毒品共同犯罪,對運輸?shù)娜慷酒烦袚?dān)刑 事責(zé)任。
七、隱匿身份人員實施偵查案件的處理問題
對于有證據(jù)證明被告人正在準(zhǔn)備或者已經(jīng)著手實施毒品犯 罪,隱匿身份人員采取貼靠、接洽手段破獲案件,不存在犯罪引誘的,應(yīng)當(dāng)依法處理。
隱匿身份人員在偵查活動中違反刑事訴訟法等相關(guān)規(guī)定,誘使本無犯意的人實施毒品犯罪的,屬于“犯意引誘"。隱匿身份人 員向被引誘人提供毒品或者毒資、購毒渠道的,其所提供的毒品、 毒資、被引誘人從其提供的渠道購買的毒品及其證實被引誘人實 施毒品犯罪的證據(jù)材料,不得作為認定被引誘人實施毒品犯罪的證據(jù)。排除上述證據(jù)后,在案證據(jù)達不到認定被引誘人有罪的證明標(biāo)準(zhǔn)的,應(yīng)當(dāng)依法作出證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決。
隱匿身份人員誘使他人超出其原本意圖實施的毒品犯罪數(shù)量,實施了更大數(shù)量的毒品犯罪的,屬于“數(shù)量引誘"。對于因受 “數(shù)量引誘"實施毒品犯罪的被告人,一般應(yīng)當(dāng)從輕處罰。特別是對于因受“數(shù)量引誘''而實施了對應(yīng)更高量刑幅度或刑種的毒品犯罪的被告人,量刑時更應(yīng)充分體現(xiàn)從寬。
被引誘人又誘使本無犯意的其他人實施毒品犯罪,或者誘使 其他人超出原本意圖實施了更大數(shù)量的毒品犯罪的,屬于“間接引 誘"。對于受“間接引誘''實施毒品犯罪的被告人,參照前述關(guān)于 “犯意引誘"或者“數(shù)量引誘"的規(guī)定處理。
存在或者不排除存在其他不規(guī)范使用隱匿身份人員實施偵查的情形,影響定罪量刑的,應(yīng)當(dāng)作出有利于被告人的處理。
八、自首、立功問題
毒品犯罪中的自首情節(jié)具有較高司法價值,對于自首的被告 人,一般應(yīng)當(dāng)依法從寬處罰。對于積極響應(yīng)司法機關(guān)發(fā)布的敦促 涉毒在逃人員投案自首通告,在通告期限內(nèi)自行或者經(jīng)親屬勸說、 陪同投案,并如實供述犯罪事實的被告人,從寬處罰的幅度應(yīng)當(dāng)更 大;有的雖不構(gòu)成自首,量刑時也應(yīng)充分考慮其自動投案情節(jié),盡 可能地兌現(xiàn)政策。
認定立功情節(jié),應(yīng)當(dāng)充分考慮毒品犯罪線索發(fā)現(xiàn)、案件偵破及 抓捕工作的特殊性。按照公安機關(guān)的安排,經(jīng)現(xiàn)場或即時視頻通 訊方式指認、辨認其他犯罪嫌疑人(包括同案犯),或者通過打電話、發(fā)信息、即時通訊等方式將其他犯罪嫌疑人(包括同案犯)約至指定地點,公安機關(guān)據(jù)此抓獲該人員的;以及通過打電話、發(fā)信息、 即時通訊等方式穩(wěn)控其他犯罪嫌疑人(包括同案犯),對抓獲該人 員起到實質(zhì)性協(xié)助作用的,可以認定為協(xié)助公安機關(guān)抓捕其他犯 罪嫌疑人(包括同案犯)。具有到案后規(guī)勸其他犯罪嫌疑人(包括 同案犯)投案、提供線索協(xié)助公安機關(guān)查獲大量案外毒品等情形之一的,可以認定為其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)。
被告人提供毒品共同犯罪人、上下家的姓名、住址、體貌特征 等基本情況,或者提供犯罪前、犯罪中使用、掌握的上述人員的聯(lián)絡(luò)方式、藏匿地址,公安機關(guān)據(jù)此抓獲該人員的,雖不認定有立功 表現(xiàn),但量刑時可酌情考慮。
對于具有立功情節(jié)的被告人,是否從寬處罰及從寬處罰的幅 度,應(yīng)當(dāng)根據(jù)犯罪性質(zhì)、具體情節(jié)、危害后果、毒品數(shù)量及其主觀惡 性、人身危險性,結(jié)合立功的類型、價值大小等因素綜合考量,以功是否足以抵罪為標(biāo)準(zhǔn)。對于部分被告人具有立功情節(jié)的案件,要 注意共同犯罪人及上下家之間的量刑平衡。犯罪集團首要分子、 罪責(zé)相對較大的主犯檢舉揭發(fā)其他罪行相對較輕的犯罪分子,或 者協(xié)助抓獲從犯、罪責(zé)相對較小的主犯構(gòu)成立功的,量刑時應(yīng)當(dāng)從嚴掌握,如果被告人罪行極其嚴重,只有一般立功表現(xiàn),功不足以 抵罪的,可不予從寬處罰;如果其檢舉揭發(fā)的是其他案件中罪行同樣嚴重的犯罪分子,或者協(xié)助抓獲的是其他首要分子、罪責(zé)相對較大的主犯,功足以抵罪的,可以從輕或者減輕處罰。對于從犯、罪 責(zé)相對較小的主犯立功,特別是協(xié)助抓獲首要分子、罪責(zé)相對較大的主犯的,應(yīng)當(dāng)充分體現(xiàn)政策,依法從輕、減輕或者免除處罰。
九、累犯、毒品再犯問題
根據(jù)刑法規(guī)定,因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑的被告人,無論是在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免后,還是在緩刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行期間或者緩刑考驗期滿后,又犯刑法分則第六章第七節(jié)規(guī)定之罪的,均應(yīng)認定為毒品再犯。對于上述在前 罪緩刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又犯罪的被告人,應(yīng)當(dāng)對其所 犯新的毒品犯罪依法從重處罰后,再與前罪依法并罰。
累犯、毒品再犯是法定從重處罰情節(jié),即使本次毒品犯罪情節(jié)較輕,也要體現(xiàn)從嚴懲處的精神。尤其對于曾因嚴重暴力犯罪被 判刑的累犯、刑罰執(zhí)行完畢后短期內(nèi)又實施毒品犯罪的再犯,以及 在緩刑、假釋或者暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又實施毒品犯罪的再犯,應(yīng)當(dāng) 嚴格依法從重處罰。
對于同時構(gòu)成累犯和毒品再犯的被告人,在裁判文書中應(yīng)當(dāng)同時引用刑法關(guān)于累犯和毒品再犯的條款。對于因同一毒品犯罪前科同時構(gòu)成累犯和毒品再犯的,量刑時不得重復(fù)從重處罰。對 于因不同犯罪前科分別構(gòu)成累犯和毒品再犯的,從重處罰幅度一般應(yīng)大于上述情形。對于因不同現(xiàn)行犯罪分別構(gòu)成累犯和毒品再犯的,應(yīng)當(dāng)對其所犯各罪分別予以從重處罰。
十、特定人員參與毒品犯罪問題
對于毒品犯罪分子為逃避打擊,組織、利用殘疾人、嚴重疾病患者、懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女等特定人員實施毒品犯罪的案件,要做到區(qū)別對待,依法準(zhǔn)確懲處。對于利用、教唆上述特定人員實施毒品犯罪的組織者、指揮者和教唆者,應(yīng)當(dāng)依法從嚴懲處,該判處重刑直至死刑的,堅決依法判處。對于被利用、被誘騙參與毒品犯罪的特定人員,可以從寬處罰。
對于利用自身特殊狀況積極實施毒品犯罪,以及曾在取保候?qū)彙⒈O(jiān)視居住或者暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又實施毒品犯罪的特定人員, 應(yīng)當(dāng)從嚴把握上述強制措施和暫予監(jiān)外執(zhí)行的適用條件。
十一、涉案財物處理、財產(chǎn)刑適用問題
應(yīng)當(dāng)更加注重從經(jīng)濟上制裁毒品犯罪,切實加大制裁力度,依法追繳被告人的違法所得及其收益,充分發(fā)揮財產(chǎn)刑的作用。不能因為被告人沒有財產(chǎn),或者其財產(chǎn)難以查清、難以分割或者難以執(zhí)行,就不判處財產(chǎn)刑或者判處與主刑不相匹配的財產(chǎn)刑。對于 未依照相關(guān)規(guī)定,全面收集證明被告人財產(chǎn)狀況的證據(jù)并隨案移 送財產(chǎn)清單和相關(guān)證據(jù)材料的,應(yīng)當(dāng)要求有關(guān)機關(guān)收集并移送。
應(yīng)當(dāng)更加注重審查證明涉案財物及其孳息的來源、性質(zhì)、用途 和權(quán)屬情況的證據(jù),并在裁判文書中寫明對涉案財物及其孳息的具體處理情況。對查封、扣押、凍結(jié)的財物及其孳息,經(jīng)查確屬毒品犯罪的違法所得及其收益、供毒品犯罪所用的本人財物或者依 法應(yīng)當(dāng)追繳的其他涉案財物的,應(yīng)當(dāng)判決沒收上繳國庫,但法律另有規(guī)定的除外。對于被告人將依法應(yīng)當(dāng)追繳的毒品犯罪涉案財物用于投資、置業(yè),因此形成的財產(chǎn)及其收益;或者將依法應(yīng)當(dāng)追繳 的毒品犯罪涉案財物與其他合法財產(chǎn)共同用于投資、置業(yè),因此形 成的財產(chǎn)中與涉案財物對應(yīng)的份額及其收益,均應(yīng)予以追繳。
審理黑社會性質(zhì)組織、惡勢力組織實施的毒品犯罪案件,依法應(yīng)當(dāng)追繳、沒收的涉案財產(chǎn)無法找到、滅失或者與其他合法財產(chǎn)混合且不可分割的,可以判決追繳、沒收其他等值財產(chǎn)或者混合財產(chǎn) 中的等值部分。有證據(jù)證明被告人在毒品犯罪期間獲得的財產(chǎn)高 度可能屬于黑社會性質(zhì)組織犯罪的違法所得及其孳息、收益,被告 人不能說明財產(chǎn)合法來源的,應(yīng)當(dāng)判決追繳、沒收。
重大毒品犯罪案件的犯罪嫌疑人、被告人逃匿,在通緝一年后不能到案,或者犯罪嫌疑人、被告人死亡,依照刑法規(guī)定應(yīng)當(dāng)追繳其違法所得及其他涉案財產(chǎn)的,適用刑事訴訟法有關(guān)犯罪嫌疑人、 被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序?qū)徖?。?jīng)審理認為申請 沒收的財產(chǎn)髙度可能屬于違法所得及其他涉案財產(chǎn)的,應(yīng)當(dāng)裁定沒收。
判處罰金刑,應(yīng)當(dāng)結(jié)合毒品犯罪的性質(zhì)、情節(jié)、危害后果及被告人的獲利情況、經(jīng)濟狀況等因素,合理確定罰金數(shù)額。對于決定并處沒收財產(chǎn)的毒品犯罪,判處被告人有期徒刑的,應(yīng)當(dāng)按照上述確定罰金數(shù)額的原則,確定沒收個人部分財產(chǎn)的數(shù)額;判處無期徒刑的,可以并處沒收個人全部財產(chǎn);判處死緩或者死刑的,應(yīng)當(dāng)并處沒收個人全部財產(chǎn)。
十二、緩刑適用及減刑、假釋問題
應(yīng)當(dāng)從嚴掌握毒品犯罪被告人的緩刑適用條件。對于毒品再犯,一般不適用緩刑。對于不能排除有多次販毒嫌疑的零包販毒被告人,因認定構(gòu)成販賣毒品等犯罪的證據(jù)不足而認定為非法持有毒品罪的被告人,以及引誘、教唆、欺騙、強迫他人吸毒的被告 人,應(yīng)當(dāng)嚴格控制緩刑適用。
對于具有犯罪集團首要分子、累犯、毒品再犯等情節(jié)的毒品罪犯,應(yīng)當(dāng)從嚴掌握減刑條件,適當(dāng)延長減刑起始時間、間隔時間,嚴 格控制減刑幅度。應(yīng)當(dāng)嚴格審查毒品罪犯履行生效裁判中財產(chǎn)性判項的能力,對于確有履行能力而不履行或者不全部履行相關(guān)財 產(chǎn)性判項的,一般不認定其確有悔改表現(xiàn)。對于刑法未禁止假釋的上述毒品罪犯,應(yīng)當(dāng)嚴格控制假釋適用。
十三、管轄問題
毒品犯罪的犯罪地,包括犯罪預(yù)謀地,毒資籌集地,交易進行 地,毒品制造地,毒品和毒資、毒贓的藏匿地、轉(zhuǎn)移地,走私或者販 運毒品的途經(jīng)地、目的地等。主要利用計算機網(wǎng)絡(luò)實施的毒品犯罪,犯罪地還包括用于實施犯罪行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)使用的服務(wù)器所 在地,網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者所在地,犯罪過程中被告人、被害人使用的信息網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)所在地等。
對于毒品案件中一人犯數(shù)罪、上下家犯罪、共同犯罪及共同犯罪的被告人實施其他犯罪的,一般應(yīng)當(dāng)并案審理。對于上下家犯 罪的被告人實施的其他犯罪,以及他人實施的包庇毒品犯罪分子、 窩藏毒品、為毒品犯罪洗錢等關(guān)聯(lián)犯罪,并案審理有利于查明案件事實的,可以并案審理。對于分案起訴的毒品共同犯罪或者關(guān)聯(lián)犯罪案件,合并審理更有利于查明案件事實、保障訴訟權(quán)利、準(zhǔn)確 定罪量刑的,可以并案審理。
因客觀原因造成毒品共同犯罪或者密切關(guān)聯(lián)的上下家犯罪分案審理且無法并案的,應(yīng)當(dāng)及時了解關(guān)聯(lián)案件的審理進展和處理 結(jié)果,充分保障被告人的質(zhì)證權(quán)等訴訟權(quán)利,并注重量刑平衡。
(2007年)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部關(guān)于辦理毒品犯罪案件適用法律若干問題的意見
二、關(guān)于毒品犯罪嫌疑人、被告人主觀明知的認定問題
走私、販賣、運輸、非法持有毒品主觀故意中的“明知”,是指行為人知道或者應(yīng)當(dāng)知道所實施的行為是走私、販賣、運輸、非法持有毒品行為。具有下列情形之一,并且犯罪嫌疑人、被告人不能做出合理解釋的,可以認定其“應(yīng)當(dāng)知道”,但有證據(jù)證明確屬被蒙騙的除外:
(一)執(zhí)法人員在口岸、機場、車站、港口和其他檢查站檢查時,要求行為人申報為他人攜帶的物品和其他疑似毒品物,并告知其法律責(zé)任,而行為人未如實申報,在其所攜帶的物品內(nèi)查獲毒品的;
(二)以偽報、藏匿、偽裝等蒙蔽手段逃避海關(guān)、邊防等檢查,在其攜帶、運輸、郵寄的物品中查獲毒品的;
(三)執(zhí)法人員檢查時,有逃跑、丟棄攜帶物品或逃避、抗拒檢查等行為,在其攜帶或丟棄的物品中查獲毒品的;
(四)體內(nèi)藏匿毒品的;
(五)為獲取不同尋常的高額或不等值的報酬而攜帶、運輸毒品的;
(六)采用高度隱蔽的方式攜帶、運輸毒品的;
(七)采用高度隱蔽的方式交接毒品,明顯違背合法物品慣常交接方式的;
(八)其他有證據(jù)足以證明行為人應(yīng)當(dāng)知道的。
三、關(guān)于辦理氯胺酮等毒品案件定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)問題
(一)走私、販賣、運輸、制造、非法持有下列毒品,應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百四十七條第二款第(一)項、第三百四十八條規(guī)定的“其他毒品數(shù)量大”:
1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)100克以上;
2.氯胺酮、美沙酮1千克以上;
3.三唑侖、安眠酮50千克以上;
4.氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮500千克以上;
5.上述毒品以外的其他毒品數(shù)量大的。
(二)走私、販賣、運輸、制造、非法持有下列毒品,應(yīng)當(dāng)認定為刑法第三百四十七條第三款、第三百四十八條規(guī)定的“其他毒品數(shù)量較大”:
1.二亞甲基雙氧安非他明(MDMA)等苯丙胺類毒品(甲基苯丙胺除外)20克以上不滿100克的;
2.氯胺酮、美沙酮200克以上不滿1千克的;
3.三唑侖、安眠酮10千克以上不滿50千克的;
4.氯氮卓、艾司唑侖、地西泮、溴西泮100千克以上不滿500千克的;
5.上述毒品以外的其他毒品數(shù)量較大的。
(四)上述毒品品種包括其鹽和制劑。毒品鑒定結(jié)論中毒品品名的認定應(yīng)當(dāng)以國家食品藥品監(jiān)督管理局、公安部、衛(wèi)生部最新發(fā)布的《麻醉藥品品種目錄》、《精神藥品品種目錄》為依據(jù)。
(2005年)最高人民檢察院公訴廳毒品犯罪案件公訴證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)指導(dǎo)意見(試行)
根據(jù)毒品犯罪案件證據(jù)的共性和特性,公訴證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)可分為一般證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)和特殊證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)。一般證據(jù)標(biāo)準(zhǔn),是指毒品犯罪通常具有的證據(jù)種類和形式;特殊證據(jù)標(biāo)準(zhǔn),是指對某些毒品犯罪除一般證據(jù)種類和形式外,還應(yīng)具有的特殊證據(jù)形式。
一、一般證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)
一般證據(jù)標(biāo)準(zhǔn),包括證明毒品犯罪的客體、客觀方面、主體和主觀方面的證據(jù)種類和形式。毒品犯罪侵犯的客體主要是國家對毒品的管理制度,在一些特殊的毒品犯罪中,還同時侵害了國家海關(guān)管理制度等。對此,一般可通過犯罪事實的認定予以明確?!吨笇?dǎo)意見(試行)》主要針對的是證明毒品犯罪的主體、主觀方面和客觀方面的證據(jù)種類和形式問題。
(一)關(guān)于犯罪主體的證據(jù)
毒品犯罪的主體既有一般主體,也有特殊主體,包括自然人和單位。關(guān)于犯罪主體(自然人)的證據(jù)主要參考以下內(nèi)容:
l、居民身份證、臨時居住證、工作證、護照、港澳居民來往內(nèi)地通行證、臺灣居民來往大陸通行證、中華人民共和國旅行證,以及邊民證;
2、戶口簿或微機戶口卡;
3、個人履歷表或入學(xué)、入伍、招工、招干等登記表;
4、醫(yī)院出生證明;
5、犯罪嫌疑人、被告人的供述;
6、有關(guān)人員(如親屬、鄰居等)關(guān)于犯罪嫌疑人、被告人情況的證言。
通過上述證據(jù)證明犯罪嫌疑人、被告人的姓名(曾用名)、出生年月日、居民身份證號、民族、籍貫、出生地、職業(yè)、住所地等基本情況。販賣毒品罪的犯罪嫌疑人、被告人必須是年滿14周歲的自然人;其它毒品犯罪的犯罪嫌疑人、被告人必須是年滿16周歲的自然人。
收集、審查、判斷上述證據(jù)需要注意的問題:
l、居民身份證、工作證等身份證明文件的核實
對居民身份證、臨時居住證、工作證、護照、港澳居民來往內(nèi)地通行證、臺灣居民來往大陸通行證、中華人民共和國旅行證,以及邊民證的真實性存在疑問,如有其他證據(jù)能夠證明犯罪嫌疑人、被告人真實情況的,可根據(jù)其他證據(jù)予以認定;現(xiàn)有證據(jù)無法證明的,應(yīng)向證明身份文件上標(biāo)明的原出具機關(guān)予以核實;原機關(guān)已撤消或者變更導(dǎo)致無法核實的,應(yīng)向有權(quán)主管機關(guān)予以核查。經(jīng)核查證明材料不真實的,應(yīng)當(dāng)向犯罪嫌疑人、被告人戶籍所在地的公安機關(guān)、原用人單位調(diào)取證據(jù)。犯罪嫌疑人、被告人的真實姓名、住址無法查清的,應(yīng)按其綽號或自報情況起訴,并在起訴書中注明。被告人自報姓名可能造成損害他人名譽、敗壞道德風(fēng)俗等不良影響的,可以對被告人進行編號并按編號制作起訴書,同時在起訴書中附具被告人的照片。犯罪嫌疑人、被告人認為公安機關(guān)提取的法定書證(戶口簿、身份證等)所記載的個人情況不真實,但沒有證據(jù)證明的,應(yīng)以法定書證為準(zhǔn)。對于年齡有爭議的,一般以戶籍登記文件為準(zhǔn);出生原始記錄證明戶籍登記確有錯誤的,可以根據(jù)原始記錄等有效證據(jù)予以認定。對年齡有爭議,又缺乏證據(jù)的情況下,可以采用“骨齡鑒定法”,并結(jié)合其他證據(jù)予以認定。
2、國籍的認定
國籍的認定,涉及案件的審判管轄級別。審查起訴毒品犯罪案件時,應(yīng)當(dāng)查明犯罪嫌疑人、被告人的國籍。外國人的國籍,以其入境時的有效證件予以證明。對于沒有護照的,可根據(jù)邊民證認定其國籍;緬甸的個別地區(qū)使用“馬幫丁”作為該地區(qū)居民的身份證明,故根據(jù)“馬幫丁”也可認定其國籍。此外,根據(jù)有關(guān)國家有權(quán)管理機關(guān)出具的證明材料(同時附有我國司法機關(guān)的《委托函》或者能夠證明該份證據(jù)取證合法的證明材料),也可以認定其國籍。國籍不明的,可商請我國出入境管理部門或者我國駐外使領(lǐng)館予以協(xié)助查明。無法查明國籍的,以無國籍人論。無國籍人,屬于外國人。
3、刑事責(zé)任能力的確定
犯罪嫌疑人、被告人的言行舉止反映他(她)可能患有精神性疾病的,應(yīng)當(dāng)盡量收集能夠證明其精神狀況的證據(jù)。證人證言可作為證明犯罪嫌疑人、被告人刑事責(zé)任能力的證據(jù)。經(jīng)查不能排除犯罪嫌疑人、被告人具有精神性疾病可能性的,應(yīng)當(dāng)作司法精神病鑒定。
(二)關(guān)于犯罪主觀方面的證據(jù)
毒品犯罪的主觀方面為故意。關(guān)于主觀方面的證據(jù)主要參考以下內(nèi)容:
1、犯罪嫌疑人、被告人及其同案犯的供述和辯解;
2、有關(guān)證人證言;
3、有關(guān)書證(書信、電話記錄、手機短信記錄);
4、其他有助于判斷主觀故意的客觀事實。
通過證據(jù)1、證據(jù)2和證據(jù)3,證明毒品犯罪案件的起因、犯罪動機、犯罪目的等主觀特征。當(dāng)以上證據(jù)均無法證明犯罪嫌疑人、被告人在主觀上是否具有毒品犯罪的“明知”時,可通過證據(jù)4,即根據(jù)一定的客觀事實判定“明知”。
收集、審查、判斷上述證據(jù)需要注意的問題:
l、對于毒品犯罪中目的犯的認定,應(yīng)注意收集證明犯罪嫌疑人、被告人主觀犯罪目的之證據(jù),例如,刑法第355條第2款規(guī)定的“以牟利為目的”。
2、對于毒品犯罪中共同犯罪的認定,應(yīng)注意收集證明共同故意的證據(jù)。
3、推定“明知”應(yīng)當(dāng)慎重使用。對于具有下列情形之一,并且犯罪嫌疑人、被告人不能做出合理解釋的,可推定其明知,但有相反證據(jù)的除外:(1)故意選擇沒有海關(guān)和邊防檢查站的邊境路段繞行出入境的;(2)經(jīng)過海關(guān)或邊檢站時,以假報、隱匿、偽裝等蒙騙手段逃避海關(guān)、邊防檢查的;(3)采用假報、隱匿、偽裝等蒙騙手段逃避郵檢的;(4)采用體內(nèi)藏毒的方法運輸毒品的。對于具有下列情形之一的,能否推定明知還需結(jié)合其他證據(jù)予以綜合判斷:(1)受委托或雇傭攜帶毒品,獲利明顯超過正常標(biāo)準(zhǔn)的;(2)犯罪嫌疑人、被告人所有物、住宅、院落里藏有毒品的;(3)毒品包裝物上留下的指紋與犯罪嫌疑人、被告人的指紋經(jīng)鑒定一致的;(4)犯罪嫌疑人、被告人持有毒品的。
(三)關(guān)于犯罪客觀方面的證據(jù)
毒品犯罪在客觀方面表現(xiàn)為各種形式的毒品犯罪行為,如走私、販賣、運輸、制造毒品、非法持有毒品等。證明毒品犯罪客觀方面的證據(jù)主要參考以下內(nèi)容:
1、物證及其照片,包括毒品、毒品的半成品、毒品的前體化學(xué)物、毒品原植物、毒品原植物的種子或幼苗、制毒物品、毒資、盛裝毒品的容器或包裝物、作案工具等實物及其照片;
2、毒資轉(zhuǎn)移的憑證,如銀行的支付憑證(如存折、本票、匯票、支票)和記帳憑證,毒品、制毒物品、毒品原植物等物品的交付憑證(托運單、貨單、倉單、郵寄單),交通運輸憑證(車票、船票、機票),同案犯之間的書信等;
3、報案記錄、投案記錄、舉報記錄(信件)、控告記錄(信件)、破案報告、吸毒記錄等能說明案件及相關(guān)情況的書面材料;
4、毒品、毒資、作案工具及其它涉案物品的扣押清單;
5、相關(guān)證人證言,包括海關(guān)、邊防檢查人員、偵查人員的證言,以及鑒定人員對鑒定所作的說明;
6、辨認筆錄、指認筆錄及其照片情況的文字記錄,包括有關(guān)知情人員對犯罪嫌疑人、被告人的辨認和犯罪嫌疑人、被告人對毒品、毒資等犯罪對象的指認情況;
7、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解;
8、毒品鑒定和檢驗報告,包括毒品鑒定、制毒物品鑒定、毒品原植物鑒定、毒品原植物的種子或幼苗鑒定、文檢鑒定、指紋鑒定、犯罪嫌疑人或被告人是否吸食毒品的檢驗報告,以及被引誘、教唆、欺騙、強迫吸毒的被害人和被容留吸毒的人員是否吸食毒品的檢驗報告;
9、現(xiàn)場勘驗、檢查筆錄及照片、錄像、現(xiàn)場制圖,包括對現(xiàn)場的勘驗、對人身的檢查、對物品的檢查;
10、毒品數(shù)量的稱量筆錄;
11、視聽資料,包括錄音帶、錄像帶、電子數(shù)據(jù)等。
通過上述證據(jù)證明:毒品犯罪事實是否存在;犯罪嫌疑人、被告人是否實施毒品犯罪行為;犯罪嫌疑人、被告人實施毒品犯罪行為的性質(zhì);犯罪的時間、地點、手段、后果;毒品的種類及其數(shù)量;共同犯罪中,犯罪嫌疑人、被告人之間的關(guān)系及其在共同犯罪中所起的作用和地位;犯罪嫌疑人、被告人的財產(chǎn)狀況;是否具有法定或酌定從重、從輕、減輕或免除處罰的情節(jié);涉及管轄、強制措施、訴訟期限的事實;其他與定罪量刑有關(guān)的事實。
收集、審查、判斷上述證據(jù)需要注意的問題:
1、毒品犯罪案件中所涉及的毒品、制毒物品,以及毒品原植物、種子、幼苗,都必須屬于刑法規(guī)定的范圍。
2、收集證據(jù)過程中,應(yīng)注意固定、保全證據(jù),防止證據(jù)在轉(zhuǎn)移過程中因保管失當(dāng)而發(fā)生變化或滅失。
3、公安機關(guān)對作為證據(jù)使用的實物應(yīng)當(dāng)隨案移送檢察機關(guān),對不宜或不便移送的,應(yīng)將這些物品的扣押清單、照片或者其他證明文件隨案移送檢察機關(guān)。
4、注意審查犯罪嫌疑人、被告人的供述等言詞證據(jù),對于以刑訊逼供、誘供、指供、騙供等非法方法收集的言詞證據(jù),堅決依法予以排除。
5、在毒品、制毒物品等物證滅失的情況下,僅有犯罪嫌疑人、被告人自己的供述,不能定罪;但是,當(dāng)犯罪嫌疑人、被告人的供述與同案犯的供述吻合,并且完全排除誘供、刑訊逼供、串供等情形,能夠相互印證的口供可以作為定罪的證據(jù)。
6、毒品數(shù)量是指毒品凈重。稱量時,要扣除包裝物和容器的重量。毒品稱量應(yīng)由二名以上偵查人員當(dāng)場、當(dāng)面進行,并拍攝現(xiàn)場照片。查獲毒品后,應(yīng)當(dāng)場制作稱量筆錄,要求犯罪嫌疑人當(dāng)場簽字;犯罪嫌疑人拒絕簽字的,應(yīng)作出情況說明。
7、審查鑒定時,要注意鑒定主體是否合格、鑒定內(nèi)容和范圍是否全面、鑒定程序是否符合規(guī)范(包括檢材提取、檢驗、鑒定方法、鑒定過程、鑒定人有無簽字等)、鑒定結(jié)論是否明確具體、鑒定報告的體例形式是否符合規(guī)范要求,以及鑒定結(jié)論是否告知犯罪嫌疑人、被告人。
8、公安機關(guān)依法使用技術(shù)偵查手段秘密收集的證據(jù),因為涉及保密問題,不能直接作為證據(jù)使用;必須使用技術(shù)偵查手段秘密收集的證據(jù)證明犯罪事實時,應(yīng)將其轉(zhuǎn)化為訴訟證據(jù)。
二、特殊證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)
特殊證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)主要包括主體特殊的毒品犯罪、有被害人的毒品犯罪、毒品犯罪的再犯,以及某些個罪所需的特殊證據(jù)形式。
(一)單位犯罪的特殊證據(jù)
刑法第347條走私、販賣、運輸、制造毒品罪、第350條走私制毒物品罪、非法買賣制毒物品罪、第355條非法提供麻醉藥品、精神藥品罪都規(guī)定單位可以構(gòu)成本罪主體。單位毒品犯罪除一般證據(jù)標(biāo)準(zhǔn)外,還需要參考以下內(nèi)容:
1、證明單位犯罪主體身份的證據(jù),例如,單位注冊登記證明、單位代表身份證明、營業(yè)執(zhí)照、辦公地和主要營業(yè)地證明等;
2、證明單位犯罪主觀故意的證據(jù),例如,證明單位犯罪的目的、實施犯罪的決定形成等證明材料;
3、證明單位犯罪非法所得歸屬的證據(jù),例如,證明單位、金流動、非法利益分配情況等證明材料;
4、證明單位犯罪中直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員的證據(jù)。
通過上述證據(jù)證明犯罪系單位行為,與自然人犯罪相區(qū)分。
收集、審查、判斷上述證據(jù)需要注意以下問題:
1、我國刑法中規(guī)定的單位,既包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位,也包括依法設(shè)立的合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。
2、個人為進行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實施犯罪的,或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后,以實施犯罪為主要活動的,以自然人犯罪論處。
3、盜用單位名義實施犯罪,違法所得由實施犯罪的個人私分的,依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處刑。
(二)特殊主體的特殊證據(jù)
刑法第355條規(guī)定的非法提供麻醉藥品、精神藥品罪的主體是特殊主體,即依法從事生產(chǎn)、運輸、管理、使用國家管制的精神藥品和麻醉藥品的單位和個人。該罪的特殊證據(jù)主要參考以下內(nèi)容:
1、國家主管部門頒發(fā)的生產(chǎn)、運輸、管理、使用國家管制的精神藥品、麻醉藥品的“許可證”;
2、有關(guān)單位對國家管制的精神藥品和麻醉藥品的來源、批號的證明及管理規(guī)定;
3、特殊行業(yè)專營證;
4、有關(guān)批文;
5、有關(guān)個人的工作證、職稱證明、授權(quán)書、職務(wù)任命書。
通過上述證據(jù)證明犯罪主體具有從事生產(chǎn)、運輸、管理、使用國家管制的麻醉藥品、精神藥品的權(quán)力和職能。
(三)有被害人的毒品犯罪的特殊證據(jù)
刑法第353條規(guī)定的引誘、教唆、欺騙他人吸毒罪、強迫他人吸毒罪屬于有被害人的毒品犯罪。這一類犯罪的特殊證據(jù)主要參考以下內(nèi)容:
1、被引誘、教唆、欺騙吸食、注射毒品的被害人的陳述;
2、被強迫吸食、注射毒品的被害人的陳述;
3、被引誘、教唆、欺騙、強迫吸食、注射毒品的未成年人的法定代理人及其親屬的證言。
通過上述證據(jù)證明被害人的客觀存在,以及被告人引誘、教唆、欺騙他人吸毒、強迫他人吸毒的客觀事實。
(四)毒品犯罪再犯的特殊證據(jù)
刑法第356條規(guī)定,因走私、販賣、運輸、制造、非法持有毒品罪被判過刑,又犯本節(jié)規(guī)定之罪的,從重處罰。毒品犯罪再犯的特殊證據(jù)主要是證明犯罪嫌疑人、被告人具有走私、販賣、運輸、制造毒品罪、非法持有毒品罪前科的生效判決和裁定。
收集、審查、判斷這類證據(jù)需要注意以下問題:
l、毒品再犯前科的罪名僅指走私、販賣、運輸、制造毒品罪和非法持有毒品罪;
2、對于同時構(gòu)成毒品再犯和刑法總則規(guī)定累犯的犯罪嫌疑人、被告人,一律適用刑法分則第356條關(guān)于毒品再犯的從重處罰規(guī)定,不再援引刑法總則中關(guān)于累犯的規(guī)定。
(2015年)安徽省高級人民法院、人民檢察院、公安廳關(guān)于辦理毒品犯罪案件具體適用法律若干問題的指導(dǎo)意見
一、辦理毒品犯罪案件的一般規(guī)定
1.辦理毒品犯罪案件,偵查人員、檢察人員、審判人員應(yīng)當(dāng)嚴格執(zhí)行刑法和刑事訴訟法,切實做到事實清楚,證據(jù)確實、充分,程序合法,適用法律正確,確保毒品犯罪案件質(zhì)量。
2.辦理毒品犯罪案件,應(yīng)當(dāng)認真貫徹寬嚴相濟刑事政策,堅持區(qū)別對待。對社會危害嚴重、主觀惡性深、人身危險性大的毒品犯罪分子,依法嚴厲打擊、從嚴懲處。同時,對于具有自首、立功、從犯等法定、酌定從寬處罰情節(jié)的毒品犯罪分子,依法從寬處罰、體現(xiàn)政策,分化瓦解犯罪分子。
3.辦理毒品犯罪案件,應(yīng)當(dāng)充分發(fā)揮刑罰手段懲治毒品犯罪活動的職能作用。既要嚴懲走私、制造、非法買賣制毒物品等源頭性毒品犯罪和大宗販賣毒品犯罪,也要對零包販賣毒品犯罪尤其是多次販賣毒品的犯罪分子從嚴懲治。同時,加大對引誘、教唆、欺騙、強迫、容留他人吸毒等末端毒品犯罪的處罰力度,對末端毒品犯罪分子在決定適用緩刑、管制和免予刑事處罰時,應(yīng)從嚴掌握。
4.辦理毒品犯罪案件,對犯罪分子適用刑罰尤其是在決定判處死刑時,應(yīng)當(dāng)按照數(shù)量加情節(jié)的原則,結(jié)合本地毒品犯罪的實際情況和依法懲治、預(yù)防毒品犯罪的需要,參照最高人民法院復(fù)核死刑案件作出的裁判及公布的典型案例,恰當(dāng)把握毒品犯罪適用刑罰尤其是死刑的標(biāo)準(zhǔn)。在量刑時,既不能只片面考慮毒品數(shù)量,不考慮犯罪的其他情節(jié),也不能只片面考慮其他情節(jié),而忽視毒品數(shù)量。
二、毒品犯罪數(shù)量的認定及毒品鑒定問題
5.毒品是指鴉片、海洛因、甲基苯丙胺(冰毒)、嗎啡、大麻、可卡因,以及國家規(guī)定管制的其他能夠使人形成癮癖的麻醉藥品和精神藥品。
認定毒品品名,應(yīng)當(dāng)以法律、司法解釋的規(guī)定及《麻醉藥品品種目錄》、《精神藥品品種目錄》為依據(jù),規(guī)范表述。
6.認定毒品犯罪數(shù)量應(yīng)當(dāng)以查證屬實的毒品數(shù)量計算。被告人實施毒品犯罪,其被查獲的毒品數(shù)量應(yīng)當(dāng)認定為其犯罪的數(shù)量。對于刑法、司法解釋等已規(guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品,按照刑法、司法解釋等規(guī)定適用刑罰。對于刑法、司法解釋等沒有規(guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的毒品,有條件折算為海洛因的,折算成海洛因的數(shù)量后適用刑罰。
毒品犯罪數(shù)量以克或者千克為計量單位,不以純度折算。
7.對于國家管制的精神藥品和麻醉藥品,刑法、司法解釋等尚未明確規(guī)定量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),也不具備折算條件的,應(yīng)當(dāng)由專業(yè)鑒定部門確定涉案毒品毒效的大小、有毒成分的多少、吸毒者對該毒品的依賴程度,綜合其致癮癖性、戒斷性、社會危害性等因素適用刑罰。因條件限制不能確定的,可以參考涉案毒品非法交易的價格等因素,決定對被告人適用的刑罰,但一般不宜判處死刑立即執(zhí)行。
8.對一案涉及多件不同品種毒品的,應(yīng)當(dāng)以折算后累計計算的數(shù)量決定對被告人適用刑罰;在法律文書中只表述不同品種毒品的品名和數(shù)量,不需具體寫明折算關(guān)系和折算過程。
對多次實施毒品犯罪,未經(jīng)處理的,毒品數(shù)量累計計算。
9.偵查機關(guān)對查獲的毒品應(yīng)當(dāng)及時委托鑒定部門鑒定。涉案毒品為含有二種以上毒品成分的毒品混合物的,偵查機關(guān)應(yīng)當(dāng)進一步作成分鑒定,確定所含的不同毒品成分及比例。毒品中含有海洛因、甲基苯丙胺的,應(yīng)當(dāng)以海洛因、甲基苯丙胺分別確定其毒品種類;不含海洛因、甲基苯丙胺的,應(yīng)當(dāng)以其中毒性較大的毒品成分確定其毒品種類;毒性相當(dāng)或者難以確定毒性大小的,以其中比例較大的毒品成分確定其毒品種類,并在量刑時綜合考慮其他毒品成分、含量和全案所涉毒品數(shù)量。
認定毒品混合物的數(shù)量以查證屬實的數(shù)量計算,對毒品混合物不按照不同毒品成分的比例進行折算。
四、非法持有毒品犯罪的認定與處罰問題
21.非法持有毒品罪是指明知是鴉片、海洛因、甲基苯丙胺或者其他毒品,而非法以占有、攜帶、藏有或者其他方式持有毒品且數(shù)量較大的行為。有證據(jù)證明非法持有毒品是為了進行走私、販賣等其他毒品犯罪的,應(yīng)當(dāng)按照行為人的實際行為性質(zhì)定罪處罰。
22.對吸毒人員的涉毒行為在適用法律時,應(yīng)當(dāng)注意把握以下問題:
(1)有證據(jù)證明吸毒人員購買、運輸、存儲毒品是為了走私、販賣等其他毒品犯罪活動,應(yīng)當(dāng)以其實際實施的毒品犯罪行為定罪處罰,被查獲的毒品數(shù)量應(yīng)認定為其犯罪數(shù)量;
(2)吸毒人員購買、運輸、存儲海洛因或者其他毒品折算后數(shù)量未達到非法持有毒品罪規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),沒有證據(jù)證明吸毒人員是為了實施販賣等其他毒品犯罪的,一般不定罪處罰;
(3)吸毒人員購買、存儲海洛因或者其他毒品折算后數(shù)量達到非法持有毒品罪規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn),沒有證據(jù)證明吸毒人員是為了實施販賣等其他毒品犯罪,有運輸毒品行為的,以運輸毒品罪定罪處罰,沒有運輸毒品行為的,以非法持有毒品罪定罪處罰。
23.行為人不以牟利為目的,為吸毒人員代購僅用于吸食的毒品,毒品數(shù)量達到非法持有毒品罪規(guī)定的最低數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)的,對托購者、代購者以非法持有毒品罪論處。
24.非法持有海洛因或者甲基苯丙胺十克以上不滿五十克或者其他毒品折算后數(shù)量相當(dāng)?shù)陌讣?,具有下列情?jié)之一的,可視為“情節(jié)嚴重”:
(1)非法持有海洛因或者甲基苯丙胺三十五克以上不滿五十克或者其他毒品折算后數(shù)量相當(dāng)?shù)模?br/>
(2)國家工作人員及戒毒醫(yī)療機構(gòu)工作人員利用職務(wù)便利非法持有毒品的;
(3)在戒毒監(jiān)管場所非法持有毒品的;
(4)曾因毒品違法活動被行政處罰二次以上又非法持有毒品的;
(5)緩刑、假釋考驗期內(nèi)及暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又非法持有毒品的;
(6)其他情節(jié)嚴重的行為。
八、毒品犯罪案件財產(chǎn)刑的適用和執(zhí)行問題
37.對于毒品犯罪被告人可能被判處財產(chǎn)刑的案件應(yīng)當(dāng)對被告人財產(chǎn)進行預(yù)調(diào)查。公安機關(guān)在偵查階段應(yīng)當(dāng)對毒品犯罪嫌疑人的銀行存款、對外投資股權(quán)工商登記、房地產(chǎn)交易登記、股票債券交易登記、車輛登記等財產(chǎn)信息進行專項調(diào)查,對毒品犯罪分子來源不明的巨額財產(chǎn),依法及時采取查封、扣押、凍結(jié)等措施,防止犯罪分子及其親屬轉(zhuǎn)移、隱匿、變賣財產(chǎn)或者洗錢,逃避刑罰執(zhí)行;財產(chǎn)調(diào)查和查扣情況單獨形成“犯罪嫌疑人財產(chǎn)情況調(diào)查卷”,隨案移送檢察機關(guān)公訴部門審查,被告人財產(chǎn)情況在開庭審理時當(dāng)庭出示、質(zhì)證,法庭作為判處財產(chǎn)刑的依據(jù)。
39.被告人積極預(yù)交罰金的,可視為其有認罪悔罪表現(xiàn),在決定刑罰時可以作為酌定從寬處罰情節(jié),但是不能以各種理由與被告人或者其親屬就財產(chǎn)刑的數(shù)額設(shè)定條件。
40.毒品犯罪案件的刑事判決、裁定生效后,第一審人民法院刑事審判庭應(yīng)當(dāng)在十日內(nèi)將財產(chǎn)刑交付本院負責(zé)裁判執(zhí)行的機構(gòu)立案執(zhí)行。
41.在審理減刑假釋案件時,應(yīng)當(dāng)把罪犯財產(chǎn)刑執(zhí)行情況作為與自由刑執(zhí)行情況并列的審理范圍,把罪犯履行財產(chǎn)刑情況納入減刑假釋考核范圍,把罪犯履行財產(chǎn)刑情況作為認定罪犯是否認罪悔罪的重要依據(jù)。對于有能力履行財產(chǎn)刑而隱匿、轉(zhuǎn)移財產(chǎn),拒不履行的罪犯,應(yīng)視為其沒有悔改表現(xiàn),減刑或者假釋從嚴掌握。對于經(jīng)濟能力不足以全部履行財產(chǎn)刑的罪犯,也應(yīng)督促其盡可能履行財產(chǎn)刑。充分發(fā)揮法院依法審理減刑假釋案件的職能作用,把財產(chǎn)刑履行與自由刑改造有機聯(lián)系起來,促使罪犯自動履行財產(chǎn)刑。
(2015年)遼寧省高級人民法院關(guān)于規(guī)范部分毒品犯罪案件刑罰適用的指導(dǎo)意見
三、非法持有毒品罪
第十五條 非法持有海洛因或者甲基苯丙胺1000克以上、甲基苯丙胺片劑2000克以上,不具有從寬情節(jié)的,可以判處無期徒刑。
第十六條 非法持有海洛因或者甲基苯丙胺800克以上不滿1000克、甲基苯丙胺片劑1600克以上不滿2000克,具有下列情形之一的,可以判處無期徒刑:
(一)暴力抗拒檢查、搜查毒品、拘留或者逮捕的;
(二)系累犯、毒品再犯,在緩刑、假釋、暫予監(jiān)外執(zhí)行期間又非法持有毒品,或者被采取強制措施期間又非法持有毒品的;
(三)將毒品委托未成年人保管以實現(xiàn)自己間接持有的;
(四)國家工作人員或戒毒醫(yī)療機構(gòu)工作人員非法持有毒品的;
(五)在戒毒監(jiān)管場所非法持有毒品的;
(六)其他情節(jié)相當(dāng)可以判處無期徒刑的情形。
四、附則
第十七條 涉嫌為販賣而運輸、非法持有毒品,由于認定販賣毒品的證據(jù)不足,因而認定為運輸、非法持有毒品罪的,不同于單純的受指使為他人運輸毒品、非法持有毒品行為,其量刑標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)與單純的運輸毒品、非法持有毒品行為有所區(qū)別,可以酌情從重處罰。
第十八條 具有法定、酌定情節(jié)從寬、從嚴處罰的,原則上應(yīng)當(dāng)在相鄰刑格判處刑罰,在相鄰刑格判處刑罰罪刑不相適應(yīng)的,可以不受相鄰刑格判處刑罰的限制。本條所指刑格,是指十五年有期徒、無期徒刑、死緩、死刑。具有法定減輕處罰情節(jié),根據(jù)犯罪事實、犯罪的性質(zhì)、情節(jié)和對于社會的危害程度,在十五年有期徒刑以上量刑確實罪刑不相適應(yīng)的,可以減輕處罰。
第十九條 對走私、販賣、運輸、制造毒品罪、非法持有毒品罪其他刑罰的適用及其他毒品犯罪刑罰的適用依照量刑規(guī)范化等相關(guān)規(guī)定處理。
第二十條 本意見自印發(fā)之日起參照適用。本意見與法律、司法解釋和具有司法解釋性質(zhì)的規(guī)范性文件相沖突的,按照其他規(guī)定執(zhí)行。
(2006年)最高人民法院刑一庭關(guān)于審理若干新型毒品案件定罪量刑的指導(dǎo)意見
一、新類型毒品的定罪量刑數(shù)量標(biāo)準(zhǔn)暫按以下比例與海洛因進行折算:
1克海洛因=20克氯胺酮(化學(xué)名:2-(2-氯苯)2-甲氡基環(huán)已酮、俗稱:K粉):
1克海洛因=20克美沙酮;
1克海洛因=10克替甲基苯丙胺(MDMA)(化學(xué)名:N,a-3,4亞甲基二氧甲基苯丙胺,俗稱:搖頭丸,迷魂藥);1克海洛因=10克替苯丙胺(MDA)(化學(xué)名:a-3,4亞甲基二氧苯丙胺,俗稱:搖頭丸,迷魂藥);
1克海洛因=1000克三唑侖(化學(xué)名:8-氯-6-(鄰-氯苯基)-1-甲基-4H-s-三氮唑(4,3-)1,4苯丙二氮雜卓,俗稱:藍精靈,海樂神);
1克海洛因=1500克安眠酮(又稱甲喹酮);
1克海洛因=10000克氯氮卓(化學(xué)名:7-氯-2-甲氨基-5-苯基-3H1,4-苯丙二氮雜卓-4-氧化物,俗稱;利眠寧,綠豆仔);
1克海洛因=10000克地西泮(化學(xué)名:俗稱:安定);
1克海洛因=10000克艾西唑侖(化學(xué)名:俗稱:舒樂安定);
1克海洛因=10000克溴西泮(化學(xué)名:俗稱:寧神定);
二、對新型毒品要做含量鑒定,確定單一型毒品還是混合型毒品;如果是混合型毒品,要鑒定主要毒品成份及比例。對不符合要求的鑒定結(jié)論,應(yīng)作重新鑒定或補充鑒定,否則不能作為定罪量刑的證據(jù)使用。因某種原因不能作出重新鑒定或補充鑒定的,應(yīng)按有利于被告人的原則進行處理,判處重刑及死刑的應(yīng)特別慎重。
三、對新型混合毒品的量刑應(yīng)以其主要毒品成分為依據(jù)。將危害較大的主要幾類毒品成分按其比例折算成海洛因后再確定數(shù)量量刑。
四、新型毒品案件適用死刑的主要對象是從事制造、走私等源頭犯罪行為的首要分子和其他主犯,對僅從事了運輸、販賣等中間環(huán)節(jié)行為的犯罪分子,原則上可不適用死刑,尤其是立即執(zhí)行。五、上述規(guī)定僅供法院系統(tǒng)內(nèi)部掌握,執(zhí)行中遇到問題請及時層報我院刑一庭。