公司資本是公司享有法人資格和獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)，它取決于公司股東如約繳納出資；股東取得股東資格、享有股權(quán)并不以繳納出資為前提，公司的經(jīng)營管理又依靠股東行使股東權(quán)力來決策；股東享有的股權(quán)依法可以轉(zhuǎn)讓。在股東出資存在瑕疵時(shí)，如何理順上述幾個(gè)方面的關(guān)系是十分重要。本文通過對(duì)股東出資瑕疵的認(rèn)定、公司法律關(guān)系的當(dāng)事人的責(zé)任與救濟(jì)方法來分析公司股東存在出資瑕疵時(shí)如何解決上述問題。
修訂后的《公司法》于2006年1月1日起實(shí)施，新公司法借鑒了各國公司法改革的最新成果，在許多制度和規(guī)則上做了重大的突破和創(chuàng)新，解決了司法實(shí)踐和理論研究的疑難問題。但現(xiàn)實(shí)生活卻是豐富多彩的，圍繞公司法律關(guān)系的新問題仍然會(huì)在實(shí)踐中層出不窮，擺在我們面前，需要我們結(jié)合新公司法的理念去分析、解決。
出資瑕疵是實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的問題，圍繞著出資瑕疵所形成的追究相關(guān)股東責(zé)任問題、瑕疵股權(quán)限制問題、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題等等一直是在司法實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的糾紛類型。
一、出資瑕疵的概念及表現(xiàn)形式
公司在設(shè)立時(shí)，出資人通過簽訂公司設(shè)立協(xié)議、章程認(rèn)繳公司出資，在公司成立后，出資人取得股東資格，享有股權(quán)，同時(shí)股東應(yīng)按公司章程的規(guī)定實(shí)際繳納出資，如股東沒有按章程的規(guī)定繳納出資就是出資瑕疵，其形成的股權(quán)，這里我們稱之為瑕疵股權(quán)。在公司增資擴(kuò)股時(shí)，沒有按增資協(xié)議繳納出資與上述情況相同。
在實(shí)踐中形成出資瑕疵的主要形式有：
1、未足額出資。公司成立時(shí)，股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，二年內(nèi)按照公司章程或是股東會(huì)、董事會(huì)的決議股東將剩余的注冊(cè)資本繳足。實(shí)踐當(dāng)中存在著首次出資額就不足20%，或沒有繳納剩余的80%，這就構(gòu)成股東未足額出資。
2、公司章程規(guī)定股東以貨幣之外的實(shí)物出資，尤其是土地房屋或其它辦理產(chǎn)權(quán)過戶的實(shí)物，股東沒辦理過戶手續(xù)或沒有交付實(shí)物。
3、約定是以貨幣出資，但股東要求以實(shí)物出資。
4、約定是以特定物出資如土地使用權(quán)、房產(chǎn)等，但股東要求替代出資。
5、作為出資的實(shí)物或其他非貨幣財(cái)產(chǎn)的價(jià)格明顯不足。
《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資?！边@一條的內(nèi)涵是很廣，擴(kuò)大了非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的范圍，但也可能會(huì)出現(xiàn)更多、更新的出資瑕疵表現(xiàn)形式。
抽逃出資是對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的一種侵犯，與出資瑕疵在性質(zhì)上有所不同，本文所涉及的出資瑕疵不包括抽逃出資的情況。
二、出資瑕疵股東所享有的股權(quán)內(nèi)容
《公司法》第四條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”這是股權(quán)的具體內(nèi)容，也是較普遍的股權(quán)分類即自益權(quán)、共益權(quán)?！豆痉ā返谌鍡l規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)際的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外”。這一條明確地規(guī)定了瑕疵股權(quán)在自益權(quán)方面應(yīng)當(dāng)受到限制，但共益權(quán)尤其是表決權(quán)因出資瑕疵有什么樣的影響？公司法沒有明確規(guī)定?！豆痉ā返谒氖龡l規(guī)定：“股東會(huì)議按照出資比例行使表決權(quán)?！边@里的出資比例是認(rèn)繳的出資比例還是實(shí)繳的出資比例？筆者認(rèn)為應(yīng)是認(rèn)繳的出資比例為宜，理由有二：
1、公司股東在設(shè)立階段對(duì)各股東的出資比例要進(jìn)行協(xié)商，對(duì)出資比例的分配除考慮到每個(gè)股東的資金因素外，更加注重的是出資比例所享有的表決權(quán)的多少，基于對(duì)相應(yīng)出資比例的股東經(jīng)營能力高與低的信任，才能同意其持多少股份。因此，出資比例更多反映的是經(jīng)營決策的信任程度。
2、公司股東雖然出資有瑕疵，但其對(duì)公司承擔(dān)的責(zé)任仍然是以公司章程當(dāng)中認(rèn)繳的出資比例或股份為限，如果限制其未出資部分的表決權(quán)，與其應(yīng)最終承擔(dān)的責(zé)任相比不對(duì)等。對(duì)于未足額出資所帶來的責(zé)任，公司或股東更應(yīng)通過其它救濟(jì)方式解決。
三、出資瑕疵的責(zé)任
1、公司發(fā)起人要對(duì)公司出資的充實(shí)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，確保公司資本的充足和可靠，這是保證公司人格健全的第一需要。資本充實(shí)責(zé)任就是指為貫徹資本充實(shí)原則，由公司發(fā)起人共同承擔(dān)的相互擔(dān)保出資義務(wù)履行，確保公司實(shí)收資本與章程所定資本一致的民事責(zé)任。根據(jù)資本充實(shí)責(zé)任，出資瑕疵股東與公司其他股東之間存在繳納擔(dān)保責(zé)任、差額填補(bǔ)責(zé)任、損害賠償責(zé)任。
繳納擔(dān)保責(zé)任是指股東未繳納股款或交付實(shí)物的，由發(fā)起人承擔(dān)連帶繳納股款或交付未繳付財(cái)產(chǎn)價(jià)款的義務(wù)，這在《公司法》第九十四條股份公司當(dāng)中得到確認(rèn)，但在有限責(zé)任公司中并沒有規(guī)定。
差額填補(bǔ)責(zé)任是指如果出資實(shí)物的實(shí)際價(jià)款顯著低于章程所定價(jià)款時(shí)，出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任，公司設(shè)立時(shí)的股東承擔(dān)連帶責(zé)任，這在《公司法》第三十一條、九十四條規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份公司相同。
損害賠償責(zé)任是指股東因出資不符章程約定給公司造成損害承擔(dān)賠償責(zé)任，其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。設(shè)立時(shí)股東為出資瑕疵股東承擔(dān)連帶責(zé)任的范圍也當(dāng)然包括對(duì)公司造成損害的賠償責(zé)任范圍。替出資瑕疵股東承擔(dān)責(zé)任的股東可享有追償權(quán)。
2、出資瑕疵股東向已如章程規(guī)定出資的股東承擔(dān)的是違約責(zé)任。
3、公司債權(quán)人在公司不能清償債務(wù)時(shí)，可要求出資瑕疵股東在一定范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充清償?shù)呢?zé)任，其他對(duì)出資瑕疵承擔(dān)連帶責(zé)任股東承擔(dān)責(zé)任的范圍也包括公司債權(quán)人的請(qǐng)求范圍。
上面分析的是股東、公司、公司債權(quán)人之間因出資瑕疵互相責(zé)任的處理，但有些方法并不能最終解決出資瑕疵的問題。是否可以采用催告失權(quán)程序或強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)，新公司法并沒有明確規(guī)定。
催告失權(quán)程序是指對(duì)于怠于履行出資義務(wù)的認(rèn)股人，公司（或發(fā)起人）可以催告其在一定期限內(nèi)繳納，逾期仍不繳納者即表示其放棄相應(yīng)的認(rèn)股權(quán)力，所認(rèn)股份另行募集，另行募集可以采用替代出資或另募新股東的方法。催告失權(quán)程序或強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)即不損害其他股東的利益也不損害公司債權(quán)人的利益，是維護(hù)公司資本充實(shí)原則的有力地措施，《公司法》應(yīng)明確規(guī)定賦予公司董事會(huì)一定的權(quán)力啟動(dòng)這二種程序。在目前情況下，根據(jù)《公司法》第七十二條第四款規(guī)定的原則，在公司章程對(duì)此有規(guī)定時(shí)，人民法院應(yīng)予支持。
四、出資瑕疵股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的相關(guān)問題
公司成立后，出資人取得股東資格，享有股權(quán)，其未按公司章程繳納出資，其仍然負(fù)有向公司繳納出資義務(wù)。那么通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、生效法律文書的執(zhí)行、繼承等原因取得股權(quán)的股東，對(duì)于所受讓的股權(quán)存有出資瑕疵的話，那么補(bǔ)足出資的義務(wù)由誰承擔(dān)？取得的股權(quán)是否還應(yīng)受到限制呢？
出資瑕疵的股權(quán)，并不是非法的權(quán)利，仍然具有可轉(zhuǎn)讓性，典型的轉(zhuǎn)讓方式是通過契約的方式向公司之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。在簽定轉(zhuǎn)讓協(xié)議之前，往往因?qū)镜男畔⒄莆詹怀浞郑瑢?duì)轉(zhuǎn)讓股東是否已足額繳納股款并不了解（實(shí)踐當(dāng)中也不妨通過向公司、公司其他股東查詢得到確認(rèn)或擔(dān)保，但效果并不理想也不易操作）。往往股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行后，受讓股東才發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓股東未足額繳納出資。首先受讓股東是否能以欺詐為由撤銷轉(zhuǎn)讓合同。在最高法院《公司法解釋》（意見稿）當(dāng)中，規(guī)定“有限責(zé)任公司股東未足額出資即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人以轉(zhuǎn)讓標(biāo)的瑕疵或者受欺詐而主張撤銷合同的，人民法院不予支持”、“公司或者其他股東請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓人或受讓人將轉(zhuǎn)讓股款用于補(bǔ)足出資或者返還出資，人民法院予以支持”這一觀點(diǎn)在其他高級(jí)法院相關(guān)問題意見當(dāng)中占主流。
為什么轉(zhuǎn)讓股東不負(fù)有瑕疵擔(dān)保責(zé)任或合同無效的責(zé)任，而受讓股東不能要求返還價(jià)款。筆者認(rèn)為還應(yīng)由轉(zhuǎn)讓股東負(fù)有向公司承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任，而受讓股東不負(fù)有補(bǔ)足出資的義務(wù)而享有完全的股東權(quán)力更符合法理和邏輯。股權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)力，經(jīng)過工商注冊(cè)登記的股權(quán)具有公示、證權(quán)的效力。雖然股權(quán)取得的前提是認(rèn)繳和出資，但股權(quán)又獨(dú)立于出資，公司的股權(quán)與股東并不是一一對(duì)應(yīng)。出資瑕疵的股東對(duì)公司負(fù)有補(bǔ)足的義務(wù)，這種義務(wù)對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓后并沒有法定的理由予以免除而可以轉(zhuǎn)移給受讓股東。有些觀點(diǎn)認(rèn)為：“轉(zhuǎn)讓價(jià)款不足以補(bǔ)足出資，轉(zhuǎn)讓人又未繼續(xù)補(bǔ)足，公司或者其他股東或者債權(quán)人可以要求受讓人補(bǔ)足出資”這一觀點(diǎn)在實(shí)際上即完全否認(rèn)了工商注冊(cè)的公示效力，又混淆出資責(zé)任與股權(quán)轉(zhuǎn)讓支付股價(jià)款責(zé)任的區(qū)別。學(xué)者趙旭東講述過商業(yè)銀行的一種感嘆，收貸款強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，沒有其他的實(shí)物只收回了一些股權(quán)，結(jié)果發(fā)現(xiàn)還是一些出資瑕疵的股權(quán)，如果還要補(bǔ)足出資的話，這些股權(quán)實(shí)際上就是陷井，這樣認(rèn)定不利于交易安全。另外，以土地使用權(quán)或其他特定物出資也只能由轉(zhuǎn)讓股東的履行才能達(dá)到章程規(guī)定的結(jié)果。
另一個(gè)需討論的問題是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人是公司現(xiàn)有股東或公司之外的人但對(duì)于未足額出資的事實(shí)明知，是否影響上述的處理。筆者認(rèn)為，受讓人是公司現(xiàn)有股東還是公司之外的人，不影響出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)足出資責(zé)任的處理。對(duì)于明知出資瑕疵而受讓股權(quán)的人，如果對(duì)補(bǔ)足出資轉(zhuǎn)讓人與受讓人有約定，這種約定應(yīng)屬于合同法中的債務(wù)轉(zhuǎn)移，這種約定應(yīng)取得公司、公司其他股東及公司債權(quán)人同意的，這種約定才有效，反之不予認(rèn)可。
對(duì)于約定分期繳納的股款還沒有到期限的就已轉(zhuǎn)讓股權(quán)，對(duì)于未繳納部分由新的股東負(fù)有繳納股款的義務(wù)，但對(duì)于公司債權(quán)人來講，原股東應(yīng)有補(bǔ)充繳納的義務(wù)。
通過繼承取得股東資格的，根據(jù)《繼承法》第三十三條的規(guī)定，補(bǔ)足出資義務(wù)應(yīng)由繼承人來承擔(dān)。
五、追究出資瑕疵股東責(zé)任的訴訟時(shí)效問題。
有些高級(jí)法院審理公司糾紛的意見認(rèn)為：“公司的股東，公司追究出資瑕疵股東的訴訟時(shí)效為2年?！?br /> 公司自成立后，股東、公司自章程規(guī)定的出資時(shí)間起開始計(jì)算追究出資瑕疵股東責(zé)任的訴訟時(shí)效。而公司之外的債權(quán)人自知道或應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)力受侵害時(shí)開始計(jì)算追究公司責(zé)任的訴訟時(shí)效，與要求股東承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任的時(shí)效起點(diǎn)又有所不同，這在實(shí)踐當(dāng)中容易產(chǎn)生混亂和多個(gè)判決的沖突。
公司與股東是不同的民事主體，法律地位平等，但股東又是公司權(quán)力機(jī)構(gòu)或意思機(jī)構(gòu)的成員，公司的行為要受到股東的控制或影響，二者之間是否應(yīng)受時(shí)效的約束，還有待于法律或司法解釋的進(jìn)一步明確。
新公司法第二十六條規(guī)定：“公司的注冊(cè)資本為股東的認(rèn)繳的出資額，公司股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分在公司成立之日起二年內(nèi)繳足。”這條改變我國公司法以前法定資本制為折衷資本制，這一變化更適應(yīng)當(dāng)代公司資本制度的發(fā)展趨勢(shì)，但采取折衷資本制的同時(shí)如何采取更強(qiáng)有力的措施以保證資本充實(shí)原則并不明確。筆者認(rèn)為采取折衷資本制后出資瑕疵的問題將在實(shí)踐中更多地出現(xiàn)，因此正確認(rèn)識(shí)瑕疵股權(quán)的相關(guān)問題是十分重要的。
修訂后的《公司法》于2006年1月1日起實(shí)施，新公司法借鑒了各國公司法改革的最新成果，在許多制度和規(guī)則上做了重大的突破和創(chuàng)新，解決了司法實(shí)踐和理論研究的疑難問題。但現(xiàn)實(shí)生活卻是豐富多彩的，圍繞公司法律關(guān)系的新問題仍然會(huì)在實(shí)踐中層出不窮，擺在我們面前，需要我們結(jié)合新公司法的理念去分析、解決。
出資瑕疵是實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的問題，圍繞著出資瑕疵所形成的追究相關(guān)股東責(zé)任問題、瑕疵股權(quán)限制問題、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓的問題等等一直是在司法實(shí)踐中經(jīng)常出現(xiàn)的糾紛類型。
一、出資瑕疵的概念及表現(xiàn)形式
公司在設(shè)立時(shí)，出資人通過簽訂公司設(shè)立協(xié)議、章程認(rèn)繳公司出資，在公司成立后，出資人取得股東資格，享有股權(quán)，同時(shí)股東應(yīng)按公司章程的規(guī)定實(shí)際繳納出資，如股東沒有按章程的規(guī)定繳納出資就是出資瑕疵，其形成的股權(quán)，這里我們稱之為瑕疵股權(quán)。在公司增資擴(kuò)股時(shí)，沒有按增資協(xié)議繳納出資與上述情況相同。
在實(shí)踐中形成出資瑕疵的主要形式有：
1、未足額出資。公司成立時(shí)，股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，二年內(nèi)按照公司章程或是股東會(huì)、董事會(huì)的決議股東將剩余的注冊(cè)資本繳足。實(shí)踐當(dāng)中存在著首次出資額就不足20%，或沒有繳納剩余的80%，這就構(gòu)成股東未足額出資。
2、公司章程規(guī)定股東以貨幣之外的實(shí)物出資，尤其是土地房屋或其它辦理產(chǎn)權(quán)過戶的實(shí)物，股東沒辦理過戶手續(xù)或沒有交付實(shí)物。
3、約定是以貨幣出資，但股東要求以實(shí)物出資。
4、約定是以特定物出資如土地使用權(quán)、房產(chǎn)等，但股東要求替代出資。
5、作為出資的實(shí)物或其他非貨幣財(cái)產(chǎn)的價(jià)格明顯不足。
《公司法》第27條規(guī)定：“股東可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資?！边@一條的內(nèi)涵是很廣，擴(kuò)大了非貨幣財(cái)產(chǎn)出資的范圍，但也可能會(huì)出現(xiàn)更多、更新的出資瑕疵表現(xiàn)形式。
抽逃出資是對(duì)公司財(cái)產(chǎn)的一種侵犯，與出資瑕疵在性質(zhì)上有所不同，本文所涉及的出資瑕疵不包括抽逃出資的情況。
二、出資瑕疵股東所享有的股權(quán)內(nèi)容
《公司法》第四條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”這是股權(quán)的具體內(nèi)容，也是較普遍的股權(quán)分類即自益權(quán)、共益權(quán)?！豆痉ā返谌鍡l規(guī)定：“股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí)，股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)際的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外”。這一條明確地規(guī)定了瑕疵股權(quán)在自益權(quán)方面應(yīng)當(dāng)受到限制，但共益權(quán)尤其是表決權(quán)因出資瑕疵有什么樣的影響？公司法沒有明確規(guī)定?！豆痉ā返谒氖龡l規(guī)定：“股東會(huì)議按照出資比例行使表決權(quán)?！边@里的出資比例是認(rèn)繳的出資比例還是實(shí)繳的出資比例？筆者認(rèn)為應(yīng)是認(rèn)繳的出資比例為宜，理由有二：
1、公司股東在設(shè)立階段對(duì)各股東的出資比例要進(jìn)行協(xié)商，對(duì)出資比例的分配除考慮到每個(gè)股東的資金因素外，更加注重的是出資比例所享有的表決權(quán)的多少，基于對(duì)相應(yīng)出資比例的股東經(jīng)營能力高與低的信任，才能同意其持多少股份。因此，出資比例更多反映的是經(jīng)營決策的信任程度。
2、公司股東雖然出資有瑕疵，但其對(duì)公司承擔(dān)的責(zé)任仍然是以公司章程當(dāng)中認(rèn)繳的出資比例或股份為限，如果限制其未出資部分的表決權(quán)，與其應(yīng)最終承擔(dān)的責(zé)任相比不對(duì)等。對(duì)于未足額出資所帶來的責(zé)任，公司或股東更應(yīng)通過其它救濟(jì)方式解決。
三、出資瑕疵的責(zé)任
1、公司發(fā)起人要對(duì)公司出資的充實(shí)承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任，確保公司資本的充足和可靠，這是保證公司人格健全的第一需要。資本充實(shí)責(zé)任就是指為貫徹資本充實(shí)原則，由公司發(fā)起人共同承擔(dān)的相互擔(dān)保出資義務(wù)履行，確保公司實(shí)收資本與章程所定資本一致的民事責(zé)任。根據(jù)資本充實(shí)責(zé)任，出資瑕疵股東與公司其他股東之間存在繳納擔(dān)保責(zé)任、差額填補(bǔ)責(zé)任、損害賠償責(zé)任。
繳納擔(dān)保責(zé)任是指股東未繳納股款或交付實(shí)物的，由發(fā)起人承擔(dān)連帶繳納股款或交付未繳付財(cái)產(chǎn)價(jià)款的義務(wù)，這在《公司法》第九十四條股份公司當(dāng)中得到確認(rèn)，但在有限責(zé)任公司中并沒有規(guī)定。
差額填補(bǔ)責(zé)任是指如果出資實(shí)物的實(shí)際價(jià)款顯著低于章程所定價(jià)款時(shí)，出資人承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任，公司設(shè)立時(shí)的股東承擔(dān)連帶責(zé)任，這在《公司法》第三十一條、九十四條規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份公司相同。
損害賠償責(zé)任是指股東因出資不符章程約定給公司造成損害承擔(dān)賠償責(zé)任，其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任。設(shè)立時(shí)股東為出資瑕疵股東承擔(dān)連帶責(zé)任的范圍也當(dāng)然包括對(duì)公司造成損害的賠償責(zé)任范圍。替出資瑕疵股東承擔(dān)責(zé)任的股東可享有追償權(quán)。
2、出資瑕疵股東向已如章程規(guī)定出資的股東承擔(dān)的是違約責(zé)任。
3、公司債權(quán)人在公司不能清償債務(wù)時(shí)，可要求出資瑕疵股東在一定范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充清償?shù)呢?zé)任，其他對(duì)出資瑕疵承擔(dān)連帶責(zé)任股東承擔(dān)責(zé)任的范圍也包括公司債權(quán)人的請(qǐng)求范圍。
上面分析的是股東、公司、公司債權(quán)人之間因出資瑕疵互相責(zé)任的處理，但有些方法并不能最終解決出資瑕疵的問題。是否可以采用催告失權(quán)程序或強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)，新公司法并沒有明確規(guī)定。
催告失權(quán)程序是指對(duì)于怠于履行出資義務(wù)的認(rèn)股人，公司（或發(fā)起人）可以催告其在一定期限內(nèi)繳納，逾期仍不繳納者即表示其放棄相應(yīng)的認(rèn)股權(quán)力，所認(rèn)股份另行募集，另行募集可以采用替代出資或另募新股東的方法。催告失權(quán)程序或強(qiáng)行轉(zhuǎn)讓股權(quán)即不損害其他股東的利益也不損害公司債權(quán)人的利益，是維護(hù)公司資本充實(shí)原則的有力地措施，《公司法》應(yīng)明確規(guī)定賦予公司董事會(huì)一定的權(quán)力啟動(dòng)這二種程序。在目前情況下，根據(jù)《公司法》第七十二條第四款規(guī)定的原則，在公司章程對(duì)此有規(guī)定時(shí)，人民法院應(yīng)予支持。
四、出資瑕疵股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的相關(guān)問題
公司成立后，出資人取得股東資格，享有股權(quán)，其未按公司章程繳納出資，其仍然負(fù)有向公司繳納出資義務(wù)。那么通過股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議、生效法律文書的執(zhí)行、繼承等原因取得股權(quán)的股東，對(duì)于所受讓的股權(quán)存有出資瑕疵的話，那么補(bǔ)足出資的義務(wù)由誰承擔(dān)？取得的股權(quán)是否還應(yīng)受到限制呢？
出資瑕疵的股權(quán)，并不是非法的權(quán)利，仍然具有可轉(zhuǎn)讓性，典型的轉(zhuǎn)讓方式是通過契約的方式向公司之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)。在簽定轉(zhuǎn)讓協(xié)議之前，往往因?qū)镜男畔⒄莆詹怀浞郑瑢?duì)轉(zhuǎn)讓股東是否已足額繳納股款并不了解（實(shí)踐當(dāng)中也不妨通過向公司、公司其他股東查詢得到確認(rèn)或擔(dān)保，但效果并不理想也不易操作）。往往股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議履行后，受讓股東才發(fā)現(xiàn)轉(zhuǎn)讓股東未足額繳納出資。首先受讓股東是否能以欺詐為由撤銷轉(zhuǎn)讓合同。在最高法院《公司法解釋》（意見稿）當(dāng)中，規(guī)定“有限責(zé)任公司股東未足額出資即轉(zhuǎn)讓股權(quán)，受讓人以轉(zhuǎn)讓標(biāo)的瑕疵或者受欺詐而主張撤銷合同的，人民法院不予支持”、“公司或者其他股東請(qǐng)求轉(zhuǎn)讓人或受讓人將轉(zhuǎn)讓股款用于補(bǔ)足出資或者返還出資，人民法院予以支持”這一觀點(diǎn)在其他高級(jí)法院相關(guān)問題意見當(dāng)中占主流。
為什么轉(zhuǎn)讓股東不負(fù)有瑕疵擔(dān)保責(zé)任或合同無效的責(zé)任，而受讓股東不能要求返還價(jià)款。筆者認(rèn)為還應(yīng)由轉(zhuǎn)讓股東負(fù)有向公司承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任，而受讓股東不負(fù)有補(bǔ)足出資的義務(wù)而享有完全的股東權(quán)力更符合法理和邏輯。股權(quán)是一種財(cái)產(chǎn)權(quán)力，經(jīng)過工商注冊(cè)登記的股權(quán)具有公示、證權(quán)的效力。雖然股權(quán)取得的前提是認(rèn)繳和出資，但股權(quán)又獨(dú)立于出資，公司的股權(quán)與股東并不是一一對(duì)應(yīng)。出資瑕疵的股東對(duì)公司負(fù)有補(bǔ)足的義務(wù)，這種義務(wù)對(duì)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓后并沒有法定的理由予以免除而可以轉(zhuǎn)移給受讓股東。有些觀點(diǎn)認(rèn)為：“轉(zhuǎn)讓價(jià)款不足以補(bǔ)足出資，轉(zhuǎn)讓人又未繼續(xù)補(bǔ)足，公司或者其他股東或者債權(quán)人可以要求受讓人補(bǔ)足出資”這一觀點(diǎn)在實(shí)際上即完全否認(rèn)了工商注冊(cè)的公示效力，又混淆出資責(zé)任與股權(quán)轉(zhuǎn)讓支付股價(jià)款責(zé)任的區(qū)別。學(xué)者趙旭東講述過商業(yè)銀行的一種感嘆，收貸款強(qiáng)制執(zhí)行時(shí)，沒有其他的實(shí)物只收回了一些股權(quán)，結(jié)果發(fā)現(xiàn)還是一些出資瑕疵的股權(quán)，如果還要補(bǔ)足出資的話，這些股權(quán)實(shí)際上就是陷井，這樣認(rèn)定不利于交易安全。另外，以土地使用權(quán)或其他特定物出資也只能由轉(zhuǎn)讓股東的履行才能達(dá)到章程規(guī)定的結(jié)果。
另一個(gè)需討論的問題是，股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同的受讓人是公司現(xiàn)有股東或公司之外的人但對(duì)于未足額出資的事實(shí)明知，是否影響上述的處理。筆者認(rèn)為，受讓人是公司現(xiàn)有股東還是公司之外的人，不影響出資瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓補(bǔ)足出資責(zé)任的處理。對(duì)于明知出資瑕疵而受讓股權(quán)的人，如果對(duì)補(bǔ)足出資轉(zhuǎn)讓人與受讓人有約定，這種約定應(yīng)屬于合同法中的債務(wù)轉(zhuǎn)移，這種約定應(yīng)取得公司、公司其他股東及公司債權(quán)人同意的，這種約定才有效，反之不予認(rèn)可。
對(duì)于約定分期繳納的股款還沒有到期限的就已轉(zhuǎn)讓股權(quán)，對(duì)于未繳納部分由新的股東負(fù)有繳納股款的義務(wù)，但對(duì)于公司債權(quán)人來講，原股東應(yīng)有補(bǔ)充繳納的義務(wù)。
通過繼承取得股東資格的，根據(jù)《繼承法》第三十三條的規(guī)定，補(bǔ)足出資義務(wù)應(yīng)由繼承人來承擔(dān)。
五、追究出資瑕疵股東責(zé)任的訴訟時(shí)效問題。
有些高級(jí)法院審理公司糾紛的意見認(rèn)為：“公司的股東，公司追究出資瑕疵股東的訴訟時(shí)效為2年?！?br /> 公司自成立后，股東、公司自章程規(guī)定的出資時(shí)間起開始計(jì)算追究出資瑕疵股東責(zé)任的訴訟時(shí)效。而公司之外的債權(quán)人自知道或應(yīng)當(dāng)知道自己的權(quán)力受侵害時(shí)開始計(jì)算追究公司責(zé)任的訴訟時(shí)效，與要求股東承擔(dān)補(bǔ)充清償責(zé)任的時(shí)效起點(diǎn)又有所不同，這在實(shí)踐當(dāng)中容易產(chǎn)生混亂和多個(gè)判決的沖突。
公司與股東是不同的民事主體，法律地位平等，但股東又是公司權(quán)力機(jī)構(gòu)或意思機(jī)構(gòu)的成員，公司的行為要受到股東的控制或影響，二者之間是否應(yīng)受時(shí)效的約束，還有待于法律或司法解釋的進(jìn)一步明確。
新公司法第二十六條規(guī)定：“公司的注冊(cè)資本為股東的認(rèn)繳的出資額，公司股東首次出資額不得低于注冊(cè)資本的20%，其余部分在公司成立之日起二年內(nèi)繳足。”這條改變我國公司法以前法定資本制為折衷資本制，這一變化更適應(yīng)當(dāng)代公司資本制度的發(fā)展趨勢(shì)，但采取折衷資本制的同時(shí)如何采取更強(qiáng)有力的措施以保證資本充實(shí)原則并不明確。筆者認(rèn)為采取折衷資本制后出資瑕疵的問題將在實(shí)踐中更多地出現(xiàn)，因此正確認(rèn)識(shí)瑕疵股權(quán)的相關(guān)問題是十分重要的。
