吳某君訴國(guó)家外匯管理局甘肅省分局、國(guó)家外匯管理局行政處罰及行政復(fù)議案-外匯處罰案件中對(duì)單位違法與個(gè)人違法的界定
人民法院案例庫(kù) 入庫(kù)編號(hào)：2023-12-3-001-026
關(guān)鍵詞
行政/行政處罰/行政復(fù)議/警告/罰款/外匯/單位違法/個(gè)人違法/職務(wù)行為
基本案情
2020年11月4日，接甘肅省公安廳移交案件線(xiàn)索，甘肅外匯管理分局經(jīng)審批將吳某君非法買(mǎi)賣(mài)外匯案進(jìn)行立案調(diào)查。同年11月5日，甘肅外匯管理分局對(duì)吳某君進(jìn)行詢(xún)問(wèn)，制作了詢(xún)問(wèn)筆錄，并調(diào)取了吳某君2018年3月至2020年1月中國(guó)建設(shè)銀行個(gè)人活期賬戶(hù)交易明細(xì)、詢(xún)問(wèn)筆錄等證據(jù)。2020年11月9日，甘肅外匯管理分局作出《行政處罰告知書(shū)》，并于同年11月11日向吳某君送達(dá)，吳某君于同年11月12日提出聽(tīng)證申請(qǐng)。2020年11月17日，甘肅外匯管理分局作出《受理聽(tīng)證通知書(shū)》，并于2020年12月18日組織聽(tīng)證，聽(tīng)取了吳某君的陳述和申辯意見(jiàn)。經(jīng)審議，2020年12月28日，甘肅外匯管理分局作出被訴處罰決定，決定給予其警告，并處人民幣270519.25元的罰款。吳某君不服，向國(guó)家外匯管理局申請(qǐng)行政復(fù)議。2021年2月7日，國(guó)家外匯管理局收到并受理該行政復(fù)議申請(qǐng)，并于同年4月7日作出被訴復(fù)議決定，決定維持甘肅外匯管理分局作出的被訴處罰決定。吳某君不服，提起行政訴訟，請(qǐng)求撤銷(xiāo)被訴處罰決定。
北京市海淀區(qū)人民法院于2021年10月22日作出（2021）京0108行初524號(hào)行政判決：駁回吳某君的全部訴訟請(qǐng)求。吳某君向北京金融法院提出上訴。北京金融法院于2022年11月9日作出（2022）京74行終145號(hào)行政判決：維持一審判決。
裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：《個(gè)人外匯管理辦法》第三十條、《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》第三十二條規(guī)定，境內(nèi)居民個(gè)人買(mǎi)賣(mài)外匯只能在指定銀行辦理，否則即可構(gòu)成非法買(mǎi)賣(mài)外匯。本案中，吳某君2018年3月至2020年1月中國(guó)建設(shè)銀行個(gè)人活期賬戶(hù)交易明細(xì)、吳某君和“Jony、鄭”的微信聊天記錄、某某公司香港匯豐銀行匯款記錄單、某某公司注冊(cè)查詢(xún)信息及甘肅省公安廳對(duì)吳某君作的詢(xún)問(wèn)筆錄等證據(jù)，能夠證明吳某君作為某某公司的唯一董事和實(shí)際控制人，將某某公司香港匯豐銀行賬戶(hù)中的美元通過(guò)地下錢(qián)莊控制的境內(nèi)個(gè)人賬戶(hù)轉(zhuǎn)賬至其個(gè)人名下的中國(guó)建設(shè)銀行賬戶(hù)，上述行為均由吳某君自行聯(lián)系并實(shí)施，且將所有轉(zhuǎn)賬匯入其個(gè)人名下的銀行賬戶(hù)，故應(yīng)視為吳某君的個(gè)人行為而非公司行為，甘肅外匯管理分局據(jù)此認(rèn)定吳某君的行為屬于非法買(mǎi)賣(mài)外匯的違法行為，認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確?！锻鈪R管理?xiàng)l例》第四十五條規(guī)定，甘肅外匯管理分局根據(jù)吳某君違法行為的具體情節(jié)，依據(jù)規(guī)定處以違法金額10%的罰款270519.25元，處罰幅度適當(dāng)。同時(shí)，甘肅外匯管理分局在作出被訴處罰決定過(guò)程中履行了相關(guān)程序，程序合法。國(guó)家外匯管理局受理吳某君的復(fù)議申請(qǐng)后，依法履行了受理、審查、決定及送達(dá)等程序，作出被訴復(fù)議決定，亦無(wú)不當(dāng)。此外，適時(shí)有效的《行政處罰法》第二十九條規(guī)定，吳某君自2018年7月至2019年11月期間多次通過(guò)地下錢(qián)莊非法買(mǎi)賣(mài)外匯，其交易對(duì)象、行為目的同一且屬于連續(xù)狀態(tài)，故甘肅外匯管理分局對(duì)其處罰的追究時(shí)間從行為終了之日起計(jì)算，將已超過(guò)兩年的4筆涉案金額計(jì)算違法金額，并無(wú)不當(dāng)。
裁判要旨
在區(qū)分單位違法與個(gè)人違法時(shí)，應(yīng)當(dāng)從以下方面考量：第一，是否有合法存在的單位且以單位名義實(shí)施。對(duì)于雖經(jīng)依法登記注冊(cè)的公司，若確有證據(jù)證實(shí)實(shí)際為特定一人出資、一人從事經(jīng)營(yíng)管理活動(dòng)，利益歸屬該特定個(gè)人的，參照刑法上的規(guī)定以個(gè)人論。第二，主觀(guān)上是否體現(xiàn)單位的意志。單位內(nèi)部成員未經(jīng)單位決策機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)、同意或認(rèn)可而實(shí)施的違法行為，應(yīng)認(rèn)定為個(gè)人違法。第三，客觀(guān)上是否由單位組織實(shí)施。個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立的公司、企業(yè)、事業(yè)單位實(shí)施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)立后，以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的，不以單位犯罪論處。第四，是否為單位謀取利益。只有在為本單位謀利益的情況下，且違法所得通常歸單位所有，才以單位違法論。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國(guó)外匯管理?xiàng)l例》第45條
《個(gè)人外匯管理辦法》第30條
《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》第32條
《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第36條（本案適用的是2017年修正的《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第29條）
一審：北京市海淀區(qū)人民法院（2021）京0108行初524號(hào)行政判決（2021年10月22日）
二審：北京金融法院（2022）京74行終145號(hào)行政判決（2022年11月9日）
