汪某2、劉某1等違規(guī)披露、不披露重要信息二審刑事裁定書
安徽省高級人民法院
（2023）皖刑終127號
2024年06月24日
案件概述
安徽省銅陵市檢察院指控原審被告人汪某某、劉某某、阮某某犯違規(guī)披露、不披露重要信息罪一案，銅陵市中級人民法院于2022年5月7日作出（2022）皖07刑初3號刑事判決。宣判后，劉某某不服，提出上訴。本院于2022年7月19日作出（2022）皖刑終126號刑事裁定書，發(fā)回重新審判。銅陵市中級人民法院于2023年年4月24日做出（2022）皖07刑初9號刑事判決，被告人劉某某仍不服，上訴至本院。本院受理后，依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。安徽省人民檢察院指派檢察員孫靜松出庭履行職務(wù)。上訴人劉某某及原審被告人汪某某、阮某某，辯護(hù)人余成龍、林淼、皮興蘭到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審法院查明
銅陵市中級人民法院一審查明：安徽某某股份有限公司（以下簡稱安徽某某公司），于2014年4月30日在全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公開轉(zhuǎn)讓（證券代碼430738），依法負(fù)有信息披露義務(wù)。2014年5月至2017年，安徽某某公司未按照規(guī)定披露關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，披露的2014年至2017年年報(bào)存在重大遺漏、虛假記載等情況。
(一)安徽某某公司未按照規(guī)定披露關(guān)聯(lián)交易及關(guān)聯(lián)方占有資金事項(xiàng)。
安徽某某2公司（以下簡稱安徽某某2公司）、安徽某某3公司（以下簡稱安徽某某3公司）、安徽某某4公司（以下簡稱安徽某某4公司），安徽某某5公司（以下簡稱安徽某某5公司），均為安徽某某公司的關(guān)聯(lián)方。在2014年5月至2017年12月信息公開披露期間，安徽某某公司與關(guān)聯(lián)方安徽某某2公司、安徽某某3公司、安徽某某4公司、安徽某某5公司之間發(fā)生多筆關(guān)聯(lián)資金交易，具體事實(shí)如下：
1.2014年5月至12月，安徽某某公司向上述關(guān)聯(lián)方累計(jì)支出資金27370.01萬元，金額占安徽某某公司最近一期經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)的210.11%，同期累計(jì)收到關(guān)聯(lián)方資金22242.09萬元，截止2014年末，關(guān)聯(lián)方占用的資金余額為1419.47萬元。
2.2015年，安徽某某公司向上述關(guān)聯(lián)方累計(jì)支出資金23362.09萬元，金額占安徽某某公司最近一期經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)的161.93%，同期累計(jì)收到關(guān)聯(lián)方資金25620.48萬元，截止2015年末，關(guān)聯(lián)方占用的資金余額為838.92萬元。
3.2016年，安徽某某公司向上述關(guān)聯(lián)方累計(jì)支出資金33956.94萬元，金額占安徽某某公司最近一期經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)的90.94%，同期累計(jì)收到關(guān)聯(lián)方資金25156.89萬元，截止2016年末，關(guān)聯(lián)方占用的資金余額為7961.13萬元。
4.2017年，安徽某某公司向上述關(guān)聯(lián)方累計(jì)支出資金19635.60萬元，金額占安徽某某公司最近一期經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)的55.15%，同期累計(jì)收到關(guān)聯(lián)方資金3586.81萬元，截止2017年末，關(guān)聯(lián)方占用的資金余額為24009.92萬元。
(二)安徽某某公司虛增2014年度至2017年度利潤
在2014年5月至2017年12月信息公開披露期間，安徽某某公司通過虛增收入、債務(wù)轉(zhuǎn)移、費(fèi)用轉(zhuǎn)移等方式，虛增公司利潤，并在公司年報(bào)中進(jìn)行披露。其中，2014年虛增利潤2626.92萬元，占當(dāng)年披露利潤總額的143.84%；2015年虛增利潤6054.43萬元，占當(dāng)年披露利潤總額的115.90%；2016年虛增利潤1494.22萬元，占當(dāng)年披露利潤總額的53.33%；2017年虛增利潤406.19萬元，占當(dāng)年披露利潤總額的3.74%。具體事實(shí)如下：
1.通過虛增收入方式虛增利潤
2016年在被告人汪某某的授意下，被告人阮某某聯(lián)系并協(xié)調(diào)了安徽省岳西某公司、泰州市某公司和日照市某公司，在沒有真實(shí)業(yè)務(wù)的情況下與安徽某某公司簽訂了虛假的商標(biāo)使用權(quán)許可協(xié)議，并將該協(xié)議提供給公司會計(jì)部入賬，安徽某某公司2016年12月以此確認(rèn)了1050萬元商標(biāo)使用收入，汪某某和阮某某合謀虛增了2016年度利潤990.57萬元（不含稅），并由安徽某某公司在2016年年報(bào)中進(jìn)行披露，虛增利潤達(dá)到當(dāng)期披露的利潤總額的35.35%。
2.通過債務(wù)轉(zhuǎn)移給關(guān)聯(lián)方的方式虛增利潤
2015年12月1日，安徽某某公司與桐城市某有限公司簽訂《借款協(xié)議》，借入5000萬元流動資金，借款期限為1個(gè)月。2016年4月21日，在被告人汪某某、劉某某的運(yùn)作下，桐城市人民政府同意安徽某某公司將上述應(yīng)付桐城市某公司借款中的4000萬元債務(wù)轉(zhuǎn)移給關(guān)聯(lián)方安徽某某2公司，當(dāng)日安徽某某公司、安徽某某2公司與桐城市某公司分別簽訂協(xié)議（協(xié)議的落款日期為2015年12月21日），安徽某某公司將4000萬元債務(wù)轉(zhuǎn)移給關(guān)聯(lián)方安徽某某2公司，安徽某某公司提供保證擔(dān)保責(zé)任，安徽某某公司對桐城市某公司承擔(dān)剩余1000萬元的還款義務(wù)。之后安徽某某公司以“桐城市某公司同意放棄本公司的欠款4000萬元”為由，調(diào)整入賬到2015年度確認(rèn)債務(wù)重組利得4000萬元，于2015年12月31日在營業(yè)外收入科目列入，虛增了2015年度利潤4000萬元，在安徽某某公司2015年年報(bào)中進(jìn)行了披露，虛增利潤達(dá)到當(dāng)期披露的利潤總額的76.57%。此次通過債務(wù)豁免方式虛增利潤4000萬元，完成了東吳證券2015年為安徽某某公司定向增發(fā)的具體要求，被告人劉某某在安徽某某公司領(lǐng)取了定向增發(fā)獎(jiǎng)勵(lì)53.34萬元。
3.通過將費(fèi)用轉(zhuǎn)移給關(guān)聯(lián)方承擔(dān)的方式虛增利潤
2014年5月至2017年末，安徽某某公司將5591.19萬元費(fèi)用轉(zhuǎn)移給安徽某某2公司承擔(dān)，以此虛增了利潤5591.19萬元。其中，2014年轉(zhuǎn)移費(fèi)用2626.92萬元，占當(dāng)年利潤總額的143.84%，2015年轉(zhuǎn)移費(fèi)用為2054.43萬元，占當(dāng)年利潤總額的39.33%，2016年轉(zhuǎn)移費(fèi)用503.65萬元，占當(dāng)年利潤總額的17.98%，2017年轉(zhuǎn)移費(fèi)用406.19萬元，占當(dāng)年利潤總額的3.74%。
被告人汪某某，時(shí)任安徽某某公司董事長、總經(jīng)理，知悉并直接主導(dǎo)了安徽某某公司的上述違規(guī)披露行為，系直接負(fù)責(zé)的主管人員。被告人劉某某，于2014年至2016年3月間擔(dān)任安徽某某公司財(cái)務(wù)總監(jiān)，對于公司頻繁大額資金的進(jìn)出以及2015年債務(wù)重組利得未給與充分關(guān)注或表示異議，未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)；被告人阮某某，時(shí)任安徽某某公司副總經(jīng)理、董事，其在2016年受汪某某指使，虛增了安徽某某公司2016年度利潤990.57萬元，被告人劉某某、阮某某均系其他直接責(zé)任人員。
另查明:中國證券監(jiān)督管理委員會安徽監(jiān)管局因上述指控的違法行為已對汪某某給予警告，并罰款30萬元；對劉某某給予警告，并罰款3萬元；公安機(jī)關(guān)移交了在偵查階段扣押的劉某某錢款652，750元，阮某某主動繳納了罰金20，000元。
一審法院認(rèn)為
某中級法院2一審認(rèn)為：安徽某某公司作為依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司，多次向社會公眾提供虛假的以及隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)報(bào)告，對依法應(yīng)當(dāng)披露的重要信息不按照規(guī)定披露，情節(jié)嚴(yán)重，被告人汪某2作為安徽某某公司的董事長，被告人劉某1作為安徽某某公司的財(cái)務(wù)部門負(fù)責(zé)人，均系安徽某某公司直接負(fù)責(zé)的主管人員，被告人阮某3為其他直接責(zé)任人員，三被告人的行為均構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪。被告人汪某2、劉某1、阮某3均系公安機(jī)關(guān)電話通知到案，如實(shí)交代了自己的犯罪事實(shí)，系自首，可從輕處罰；汪某2、阮某3在審查起訴階段即與公訴機(jī)關(guān)簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪認(rèn)罰，可從寬處理。劉某1雖在審查起訴階段也與公訴機(jī)關(guān)簽署了認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書，當(dāng)庭也表示認(rèn)罪認(rèn)罰，但在原一審宣判后，又以超過追訴時(shí)效為由提出上訴，實(shí)際上是認(rèn)罪不認(rèn)罰，但按照上訴不加刑的原則，不再加重對劉某1的刑事處罰。案經(jīng)該院審判委員會討論決定，根據(jù)被告人汪某2、劉某1、阮某3參與犯罪的事實(shí)、情節(jié)和社會危害程度及悔罪表現(xiàn)，對被告人汪某2、阮某3適用經(jīng)2006年《中華人民共和國刑法修正案（六）》修正的《中華人民共和國刑法》第一百六十一條、《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款、第七十二條和《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條的規(guī)定，對被告人劉某1適用經(jīng)2006年《中華人民共和國刑法修正案（六）》修正的《中華人民共和國刑法》第一百六十一條和《中華人民共和國刑法》第六十七條第一款、第七十二條、第六十四條的規(guī)定，判決：一、被告人汪某2犯違規(guī)披露、不披露重要信息罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑兩年，并處罰金人民幣二十萬元；二、被告人劉某1犯違規(guī)披露、不披露重要信息罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑兩年，并處罰金人民幣二十萬元；三、被告人阮某3犯違規(guī)披露、不披露重要信息罪，判處拘役三個(gè)月，緩刑三個(gè)月，并處罰金人民幣二萬元；四、扣押在案的被告人劉某1的人民幣六十五萬二千七百五十元，沖抵其違法所得人民幣人民幣五十三萬三千四百元予以追繳，剩余部分沖抵其罰金。
上訴人主張
上訴人劉某1提出：其犯罪行為已過訴訟時(shí)效，認(rèn)定其為直接負(fù)責(zé)的主管人員無事實(shí)和法律依據(jù)，其獲得的53.34萬元獎(jiǎng)勵(lì)不應(yīng)作為違法所得收繳。主要理由為：1.其于2016年3月辭去財(cái)務(wù)總監(jiān)職務(wù)后，僅于4月份以公司董事身份參與了2015年度公司年報(bào)的表決，此后再未履行任何相關(guān)職務(wù)，因此，其犯罪行為終了時(shí)間應(yīng)為2016年4月28日，而非原判認(rèn)定的2016年8月26日，到立案時(shí)已過訴訟時(shí)效。2.其職責(zé)、權(quán)力、作用均明顯低于汪某2，將其與汪某2并列為公司直接負(fù)責(zé)的主管人員明顯有失公正。3.公司獎(jiǎng)勵(lì)其53.34萬元，是因?yàn)槠渫瓿闪嗽霭l(fā)任務(wù)，與本案犯罪行為無關(guān)，不應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法所得而追繳。
辯護(hù)人余成龍同意劉某1本人的辯解，另提出：劉某1于2016年3月28日辭去財(cái)務(wù)總監(jiān)職務(wù)后，沒有信息披露相關(guān)職權(quán)，對后續(xù)的安徽某某公司信息披露不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，同時(shí)，對之前的違規(guī)披露、不披露行為，也因其不再負(fù)有信息披露義務(wù)，而不再承擔(dān)責(zé)任。因此，劉某1犯罪行為終了之日為2016年4月28日。請求二審法院依法改判。
原審被告人汪某2、阮某3及其辯護(hù)人當(dāng)庭均表示對原判無異議。阮某3的辯護(hù)人庭后提供書面意見，認(rèn)為阮某3在本案中作用較小，依法可以從寬或者免除處罰。
出庭檢察員認(rèn)為：（1）劉某1不應(yīng)對2016半年報(bào)關(guān)聯(lián)交易承擔(dān)披露責(zé)任。（2）劉某1作為財(cái)務(wù)總監(jiān)，應(yīng)當(dāng)對2014年報(bào)未披露關(guān)聯(lián)交易和2015年報(bào)未披露關(guān)聯(lián)交易及虛增利潤行為承擔(dān)責(zé)任，截止2021年6月本案立案偵查，安徽某某公司沒有披露上述相關(guān)信息，沒有超過追訴時(shí)效。（3）53.34萬元作為定向增發(fā)獎(jiǎng)勵(lì)，與虛增利潤4000萬元之間有因果關(guān)系，應(yīng)作為違法所得予以追繳；綜合考慮，建議維持原判。
二審法院查明
經(jīng)審理查明：原判認(rèn)定的事實(shí)，有判決書所列在案相關(guān)證據(jù)足以證明，一、二審控（檢）辯雙方均無異議，本院予以確認(rèn)。針對本案爭議的焦點(diǎn)問題：（1）上訴人劉某1犯罪行為是否超過追訴時(shí)效；（2）安徽某某公司給劉某1定向增發(fā)的獎(jiǎng)勵(lì)53.34萬元是否屬于犯罪所得。本院補(bǔ)充查明事實(shí)如下：
1、關(guān)于追訴時(shí)效問題
上訴人劉某1經(jīng)安徽某某公司上市輔導(dǎo)券商經(jīng)理李革燊介紹入職安徽某某公司。2014年5月9日至2016年3月28日，劉某1任職董事、副總經(jīng)理、財(cái)務(wù)總監(jiān)，分管預(yù)算部、會計(jì)部、資金信息部，主要從事安徽某某公司上市相關(guān)工作及財(cái)務(wù)管理。2016年3月28日辭去財(cái)務(wù)總監(jiān)職務(wù)，原來負(fù)責(zé)的相關(guān)工作由新任財(cái)務(wù)總監(jiān)吳某某及副總經(jīng)理滕某某負(fù)責(zé)，保留公司副總經(jīng)理和董事職務(wù)，具體職責(zé)不明；2016年4月28日，劉某1參與了董事會對2015年度報(bào)告的審議，同日該報(bào)告公開披露。2016年8月10日，劉某1辭職，不再擔(dān)任公司任何職務(wù)。2016年8月26日，安徽某某公司董事會審議通過2016年半年報(bào)，同日公開披露。2018年9月18日，中國證監(jiān)會安徽證監(jiān)局對安徽某某公司立案稽查，于2020年11月5日做出行政處罰決定。2021年6月15日，銅陵市公安局決定立案偵查。
認(rèn)定上述事實(shí)的主要證據(jù)有：
（1）證人吳某某的證言：劉某1是汪某2高薪聘請的，主要負(fù)責(zé)資金部、上市辦，公司上市、增發(fā)都是劉某1負(fù)責(zé)的，劉某1到公司來主要就是運(yùn)作上市的事情。
（2）證人王某的證言：2015年5月份擔(dān)任助理會計(jì)崗位，干了一兩個(gè)月后被調(diào)到出納崗位。當(dāng)時(shí)出納歸資金部管，分管領(lǐng)導(dǎo)是財(cái)務(wù)總監(jiān)劉某1，具體財(cái)務(wù)做賬劉某1不管，資金調(diào)度歸劉某1管。
（3）被告人汪某2供述及辯解：安徽某某公司上市掛了上市辦的牌子，主要是劉某1在負(fù)責(zé)，跟上市有關(guān)的對接券商、會計(jì)師事務(wù)所和信息披露的安排都是劉某1負(fù)責(zé)對接。吳某某也是公司上市配備的，主要負(fù)責(zé)做賬半年報(bào)和年報(bào)編制。常規(guī)披露由信披辦負(fù)責(zé)人陳某某負(fù)責(zé)，非常規(guī)的重大事項(xiàng)的披露由財(cái)務(wù)總監(jiān)提出通過公司總經(jīng)理辦公會或者找他商量以后對外披露。
（4）被告人劉某1的供述與辯解：經(jīng)安徽某某公司上市輔導(dǎo)券商介紹，2013年11月份到安徽某某公司公司擔(dān)任財(cái)務(wù)總監(jiān)和董事。擔(dān)任財(cái)務(wù)總監(jiān)主要的工作就是：第一對接維護(hù)公司與券商、會計(jì)師事務(wù)所之間的關(guān)系；第二財(cái)務(wù)管理；第三與稅務(wù)局的關(guān)系維護(hù)。
（5）2014年5月9日安徽某某公司動力字【2014】16號《關(guān)于公司高管人員分工調(diào)整的決定》：副總經(jīng)理劉某1分管預(yù)算部、會計(jì)部、資金信息部。
（6）2016年3月30日安徽某某公司動力高級管理人員變動公告，2016年3月28日，劉某1辭職董事、財(cái)務(wù)總監(jiān)，吳某某接任財(cái)務(wù)總監(jiān)工作。
（7）安徽某某公司動力字【2016】03號《關(guān)于組織機(jī)構(gòu)調(diào)整的決定》，機(jī)構(gòu)設(shè)置的情況：副總經(jīng)理管預(yù)算部、會計(jì)部、資金信息部，資金信息部下設(shè)上市辦、信息科。
（8）安徽某某公司動力字【2016】04號《關(guān)于人事任命的決定》，證明：2016年6月6日發(fā)文，吳某某擔(dān)任財(cái)務(wù)總監(jiān)，分管財(cái)務(wù)部工作；滕某某擔(dān)任副總經(jīng)理，分管資金部和項(xiàng)目部。
（9）中國證券監(jiān)督管理委員會安徽監(jiān)管局〔2020〕7號行政處罰決定書、銅陵市公安局受案登記表、立案決定書等。
2、違法所得問題
安徽某某公司2015年共計(jì)完成5次定向增發(fā)，劉某1均參與。最后一次通過東吳證券定向增發(fā)1000萬股，2200萬元。雙方簽約于2015年7月6日，東吳證券以在全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)做市商為條件認(rèn)購100萬股，每股2.2元，汪某2向東吳證券承諾2015年盈利達(dá)到4000萬元，否則個(gè)人按照本金加年化收益進(jìn)行股份回購。該次增發(fā)于2016年1月4日股份登記完成。2016年4月21日，經(jīng)汪某2、劉某1運(yùn)作，安徽某某公司通過債務(wù)轉(zhuǎn)移的方式虛增4000萬元利潤，并在4月28日2015年年報(bào)中披露。2016年5月12日，劉某1與安徽某某公司結(jié)算，董事長汪某2考慮到劉某1在2015年定向增發(fā)中有較大作用，提高獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)，給劉某12015年定向增發(fā)（共計(jì)四次募集資金約1.8億元）獎(jiǎng)勵(lì)533，400元。
認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：
（1）劉某1工資及績效結(jié)算單，記載：2015年定向增發(fā)（15200+380+2200）萬元獎(jiǎng)勵(lì)533，400元，無文件依據(jù)，汪某2特批。其中15200萬元定增包括2015年兩次金額分別為11780萬元、3420萬元增發(fā)。
（2）安徽某某公司定增項(xiàng)目太平洋證券項(xiàng)目組說明，2015年定向增發(fā)5次，股份登記完成日最遲一次在2016年1月4日。
2016年報(bào)卷8P111：2015年9月21日第四次募集380萬，9月25日第五次募集2200萬元。
（3）安徽某某公司與東吳證券股份認(rèn)購及增資協(xié)議：2015年7月6日簽訂，總發(fā)行不超過1000萬股，甲方認(rèn)購100萬股，每股2.2元。甲方認(rèn)購乙方發(fā)行的股份，乙方驗(yàn)資后十日內(nèi)，向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)遞交轉(zhuǎn)讓方式為做市轉(zhuǎn)讓方式資料。未通過十日內(nèi)退還款項(xiàng)及利息。2015年12月31日，東吳證券向全國股轉(zhuǎn)系統(tǒng)申請做市商。
（4）安徽某某公司2015年度報(bào)告：披露日為2016年4月28日。
（5）被告人汪某2供述：2014年底，劉某1年薪35萬元，因?yàn)樨?cái)務(wù)總監(jiān)作用大，補(bǔ)了15萬元，2014年通過徽商銀行借款1.5億，給了24萬元；2015年定向增發(fā)1.8億獎(jiǎng)勵(lì)50多萬元，是因?yàn)閯⒉诙ㄏ蛟霭l(fā)過程中做了很多工作，根據(jù)獎(jiǎng)勵(lì)文件有獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)，但沒有那么高，在年報(bào)披露的敏感節(jié)點(diǎn)提出離職，公司怕造成不好影響想挽留他，于是適當(dāng)提高了獎(jiǎng)勵(lì)標(biāo)準(zhǔn)。因?yàn)閯⒛?作為財(cái)務(wù)總監(jiān)提出辭職，影響比較大，2015年年報(bào)都是他負(fù)責(zé)的，只好同意提前兌現(xiàn)給他100萬股的股權(quán)獎(jiǎng)勵(lì)。
（6）劉某1供述：汪某2向東吳證據(jù)提供承諾，2015年12月31日前，將股份交易方式變更為做市商方式，且2015年盈利達(dá)到4000萬元，否則汪某2個(gè)人按照本金加年化收益進(jìn)行股份回購。
3、安徽某某公司信息披露的流程及責(zé)任人員
安徽某某公司年報(bào)及半年報(bào)由財(cái)務(wù)部會計(jì)形成會計(jì)報(bào)表，財(cái)務(wù)部主管人員根據(jù)報(bào)表形成報(bào)告草案，經(jīng)過財(cái)務(wù)總監(jiān)審批，董事長審核后，提交董事會形成議案，經(jīng)過會計(jì)師事務(wù)所審計(jì)、主辦券商審查，由信息披露負(fù)責(zé)人向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司報(bào)備并披露。
主要證據(jù)有：
（1）證人陳某某證言：2013年初擔(dān)任安徽某某公司辦公室主任，2014年4月兼任公司信息披露負(fù)責(zé)人。主要負(fù)責(zé)按照券商的要求對公司的半年報(bào)、年報(bào)及公告上傳股權(quán)系統(tǒng)進(jìn)行披露。
（2）證人江某某證言：2016年6月-2018年擔(dān)任信息披露負(fù)責(zé)人。信披負(fù)責(zé)人主要工作是，財(cái)務(wù)部將財(cái)務(wù)總監(jiān)、董事長簽字的編制好的年報(bào)半年報(bào)，送給我，我在股權(quán)轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中上報(bào)。
（3）證人吳某某證言：2016年半年報(bào)是財(cái)務(wù)經(jīng)理吳朝霞安排會計(jì)人員編制，（財(cái)務(wù)總監(jiān)）我審核的。2016年半年報(bào)是按之前的編制模式制作，一直以來安徽某某公司在披露時(shí)點(diǎn)與關(guān)聯(lián)方的應(yīng)收應(yīng)付款的余額為零，按照規(guī)定可以不用對外披露。
（4）被告人劉某1當(dāng)庭供述：到披露時(shí)間，由會計(jì)形成報(bào)表，財(cái)務(wù)部根據(jù)報(bào)表形成報(bào)告草案，逐級審批，最后到董事長，上董事會形成議案，券商根據(jù)議案進(jìn)行信息披露。
（5）被告人汪某2供述：安徽某某公司上市掛了上市辦的牌子，主要是劉某1在負(fù)責(zé)，跟上市有關(guān)的對接券商、會計(jì)師事務(wù)所和信息披露的安排都是劉某1負(fù)責(zé)對接。常規(guī)披露由信披辦負(fù)責(zé)人陳芳超負(fù)責(zé)，非常規(guī)的重大事項(xiàng)的披露由財(cái)務(wù)總監(jiān)提出，通過公司總經(jīng)理辦公會或者找他商量以后對外披露。
（6）安徽某某公司董事會、監(jiān)事會決議及2014、2015、2016、2017年報(bào)、半年報(bào)，證明：報(bào)告審議的董事會決議、監(jiān)事會決議及報(bào)告全本。
二審法院認(rèn)為
本院認(rèn)為：安徽某某公司作為依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司，向社會公眾提供利潤虛假、關(guān)聯(lián)交易信息遺漏等重要信息虛假的定期報(bào)告，情節(jié)嚴(yán)重。上訴人劉某1作為安徽某某公司分管財(cái)務(wù)部門的負(fù)責(zé)人，對信息的編制、審核等信息披露事項(xiàng)負(fù)有直接責(zé)任；原審被告人汪某2作為安徽某某公司的董事長，對安徽某某公司信息披露負(fù)有主管責(zé)任。原審被告人阮某3根據(jù)汪某2安排虛增企業(yè)利潤，并將相關(guān)憑證提供給會計(jì)部門入賬，作為年報(bào)相關(guān)信息披露的依據(jù)，對相應(yīng)部分的信息披露也應(yīng)當(dāng)負(fù)有直接責(zé)任。三人的行為均構(gòu)成違規(guī)披露、不披露重要信息罪。原判對原審被告人汪某2、阮某3認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確，根據(jù)二人的犯罪事實(shí)及自首、認(rèn)罪認(rèn)罰、認(rèn)罪悔罪等情節(jié)，量刑適當(dāng)。二人的辯護(hù)人關(guān)于二人認(rèn)罪認(rèn)罰、有相關(guān)從輕處罰情節(jié)的意見予以采納，由于原判已經(jīng)考慮，本院不再重復(fù)評價(jià)對量刑做出變動。
關(guān)于上訴人劉某1的追訴時(shí)效期限問題，本院審查認(rèn)為，上訴人劉某1作為安徽某某公司信息披露的直接責(zé)任人員，應(yīng)當(dāng)對其任職期間安徽某某公司2014年以來，連續(xù)多次定期報(bào)告違規(guī)披露、不披露信息行為承擔(dān)刑事責(zé)任。2015年年報(bào)是劉某1負(fù)責(zé)的最后一次信息披露，年報(bào)披露日即2016年4月28日是劉某1作為直接責(zé)任人員信息披露犯罪行為終了之日。根據(jù)刑法第八十九條規(guī)定，對劉某1犯罪的追訴期限應(yīng)當(dāng)從2016年4月28日起計(jì)算。偵查機(jī)關(guān)于2021年6月15日立案，已經(jīng)超過追訴時(shí)效期限。
對上訴人劉某1的追訴時(shí)效問題的爭議，本院評判如下：一審法院認(rèn)為，對劉某1追訴應(yīng)當(dāng)以安徽某某公司2016半年報(bào)披露時(shí)間（2016年8月26日）為起點(diǎn)計(jì)算，至本案偵查機(jī)關(guān)立案偵查時(shí)，沒有超過追訴時(shí)效。主要理由為：（1）上訴人劉某1在辭職前的2016年1月-3月發(fā)生的安徽某某公司向關(guān)聯(lián)方支出資金行為，是2016半年報(bào)的披露行為的前期準(zhǔn)備工作，違法行為具有連續(xù)性，是不可分割的整體；（2）2016年3月底至2016年8月，劉某1不擔(dān)任財(cái)務(wù)總監(jiān)，仍擔(dān)任安徽某某公司董事及副總經(jīng)理，有忠實(shí)勤勉義務(wù)。上訴人劉某1及其辯護(hù)人認(rèn)為，其沒有參與2016年半年報(bào)的披露，不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任，對其追訴時(shí)效不應(yīng)從2016年8月26開始計(jì)算。出庭檢察員認(rèn)為，劉某1不應(yīng)對2016半年報(bào)披露承擔(dān)責(zé)任。主要理由為：（1）關(guān)聯(lián)交易并非違法行為，但應(yīng)當(dāng)履行披露義務(wù)。（2）在案證據(jù)證明劉某1辭去財(cái)務(wù)總監(jiān)后，沒有繼續(xù)分管財(cái)務(wù)工作，沒有參與2016半年報(bào)的編制、審查、審議。據(jù)此，一審法院認(rèn)為劉某1參與關(guān)聯(lián)交易支出資金的合法行為，與后期未予以披露行為具有連續(xù)性，作為不可分割的整體，不符合刑法的因果關(guān)系。
本院審查認(rèn)為，檢察員的分析理由符合本案的事實(shí)，于法有據(jù)，上訴人劉某1及其辯護(hù)人也認(rèn)同，本院予以采納。同時(shí)，本院認(rèn)為，上訴人劉某1在2016年8月離職前，負(fù)有忠實(shí)勤勉義務(wù)，雖然其于2016年3月28日辭去財(cái)務(wù)總監(jiān)的職務(wù)，但2015年度財(cái)務(wù)工作由其負(fù)責(zé)，且其直接參與了董事會對2015年度報(bào)告的審議，其未盡忠實(shí)勤勉義務(wù)對于2015年報(bào)信息披露行為具有直接作用，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)直接責(zé)任人員的刑事責(zé)任。上訴人劉某1離職后，無證據(jù)證明其對安徽某某公司之后的信息披露仍然有實(shí)際控制力或者重大影響力，因此，劉某1離職后即脫離了單位犯罪，不應(yīng)對安徽某某公司2016年半年報(bào)及之后的信息披露承擔(dān)責(zé)任。根據(jù)罪責(zé)自負(fù)的原則，對上訴人劉某1的追訴時(shí)效，應(yīng)當(dāng)以其作為直接責(zé)任人員實(shí)施的犯罪行為依據(jù)，與其脫離后的單位犯罪無關(guān)。2015年報(bào)是上訴人劉某1應(yīng)當(dāng)作為直接責(zé)任人員實(shí)施的最后一次違規(guī)披露、不披露重要信息犯罪，該報(bào)告一經(jīng)披露，犯罪行為即告終止。因此，對上訴人劉某1的追訴時(shí)效應(yīng)當(dāng)從披露日即2016年4月28日開始計(jì)算。檢察員認(rèn)為劉某1應(yīng)當(dāng)對2015年報(bào)的披露承擔(dān)責(zé)任的意見正確，但認(rèn)為追訴時(shí)效不從2015年報(bào)披露日計(jì)算的意見不能成立，本院不予采納。
綜上，原判對原審被告人汪某2、阮某3認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確，量刑適當(dāng)。對劉某1追訴時(shí)效的計(jì)算錯(cuò)誤，本院予以糾正。上訴人劉某1及其辯護(hù)人認(rèn)為超過追訴期限的意見成立，本院予以采納。案經(jīng)本院審判委員會討論決定，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款（一）項(xiàng)、第十六條的規(guī)定，裁定如下：
二審裁判結(jié)果
一、維持某第4號刑事判決一、三項(xiàng)，即對原審被告人汪某2、阮某3定罪量刑部分：被告人汪某2犯違規(guī)披露、不披露重要信息罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑兩年，并處罰金人民幣二十萬元；被告人阮某3犯違規(guī)披露、不披露重要信息罪，判處拘役三個(gè)月，緩刑三個(gè)月，并處罰金人民幣二萬元。
二、撤銷某第4號刑事判決二、四項(xiàng)，即對上訴人（原審被告人）劉某1定罪量刑及扣押財(cái)物處理部分：被告人劉某1犯違規(guī)披露、不披露重要信息罪，判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑兩年，并處罰金人民幣二十萬元；扣押在案的被告人劉某1的人民幣六十五萬二千七百五十元，沖抵其違法所得人民幣人民幣五十三萬三千四百元予以追繳，剩余部分沖抵其罰金。
三、對上訴人（原審被告人）劉某1終止審理。
本裁定為終審裁定。
審判人員
審判長陳吉雙
審判員常青
審判員吳春濤
二〇二四年六月二十四日
法官助理劉華
書記員石潤
