2023-04-1-378-003
重慶某問科技有限公司等單位及鄭某等人組織淫穢表演案
——單位利用網絡視頻組織淫穢表演的行為如何定罪量刑
關鍵詞：刑事 組織淫穢表演罪 單位犯罪 共同犯罪
基本案情
2008年9月，被告人鄭某與被告人戴某焱商議合作建立視頻聊天網站，并要 求被告人劉某松制作FLASH視頻聊天軟件。同年10月，鄭某要求本公司技術部門 開發(fā)視頻聊天網站平臺，后與劉某松將FLASH視頻聊天軟件上傳到視頻聊天網站 平臺，并于11月建立兩個視頻聊天網站。同年12月10日，被告單位重慶市某樂 網絡有限公司、重慶某藍科技有限公司、重慶某問科技有限公司簽訂《視頻聊 天項目合作協(xié)議》，約定由重慶某藍科技有限公司、重慶某問科技有限公司合 作經營視頻聊天網站（收費型為一對一聊天室形式），并負責網站的日常運營 及管理，重慶市某樂網絡有限公司負責視頻聊天系統(tǒng)的開發(fā)及持續(xù)維護更新,并有權分享自行推廣全部收入的65%。此后，鄭某、戴某焱、劉某松在原有網 站基礎上，又建立若干網站并進行推廣，上述網站均指向鄭某管理的同一個后 臺數(shù)據(jù)庫。被告人何某、張某分別負責招募并管理專職、兼職女主播小姐，網 民在上述網站上注冊成為會員后，須通過充值方式觀看女主播不同程度的淫穢 表演。3個被告單位和5名被告人通過組織淫穢表演牟利。截至2009年6月，通過 上述網站注冊的用戶記錄達5 703 830條，進入上述網站聊天室的網民向鄭某、 戴某焱在網站上提供的銀行賬戶匯款達232 320筆，金額達人民幣14 931089.39元。
湖北省荊州市荊州區(qū)人民法院認為，被告單位重慶某問科技有限公司、重 慶某藍科技有限公司、重慶市某樂網絡有限公司通過簽訂《視頻聊天項目合作 協(xié)議》，由被告人張某、何某負責組織招募女主播并聯(lián)系兼職女主播小姐，采 取一對一收費型聊天室形式，在網絡視頻上多次組織淫穢表演活動，從中牟利,且持續(xù)時間長、觀看人數(shù)多、社會影響極為惡劣，情節(jié)嚴重。被告人鄭某、 戴某焱、劉某松和被告人張某、何某是組織者，分別系上述被告單位的主管人 員和直接責任人員。3個被告單位和5名被告人的行為均已構成組織淫穢表演罪 ?；诟鞅桓鎲挝缓捅桓嫒嗽诠餐缸镏械牡匚缓妥饔?，對各被告單位和被告 人不宜區(qū)分主從犯。于2010年5月31日作出(2010)荊刑初字第00018號刑事判決 ：一、被告單位重慶某問科技有限公司犯組織淫穢表演罪，判處罰金人民幣 一 百萬元；二、被告單位重慶某藍科技有限公司犯組織淫穢表演罪，判處罰金人 民幣八十萬元；三、被告單位重慶市某樂網絡有限公司犯組織淫穢表演罪，判 處罰金人民幣五十萬元；四、被告人鄭某犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑六 年，并處罰金人民幣五十萬元；五、被告人戴某焱犯組織淫穢表演罪，判處有 期徒刑五年六個月，并處罰金人民幣四十萬元；六、被告人劉某松犯組織淫穢 表演罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣三十五萬元；七、被告人張某犯 組織淫穢表演罪，判處有期徒刑二年六個月，并處罰金人民幣十萬元；八、被 告人何某犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣十萬元。
一審宣判后，被告人劉某松、何某提出上訴。
湖北省荊州市中級人民法院經審理認為，上訴人劉某松作為重慶市某樂網 絡有限公司的法定代表人，參與了淫穢視頻聊天軟件的開發(fā)、維護及網站的推廣，且其推廣的網站都指向鄭某管理的后臺數(shù)據(jù)庫,該情況有三方單位簽訂的協(xié) 議和諸多證人證言予以證實，足以認定重慶市某樂網絡有限公司參與了組織淫 穢表演的共同犯罪，劉某松作為單位主管人員，應當承擔相應的刑事責任。劉 某松等人組織淫穢表演，犯罪情節(jié)嚴重，原判量刑適當。上訴人何某負責為淫 穢視頻聊天網站招募專職女主播小姐，并負責對專職女主播小姐分組進行管理 ,足以認定其系組織淫穢表演的直接責任人員，原審考慮何某在共同犯罪中所 起的作用相對較小，在量刑時已區(qū)分對待，量刑適當。劉某松、何某作為單位 主管人員或直接責任人員，伙同三原審被告單位及原審被告人鄭某、戴某焱、張某組織招募女主播和聯(lián)系兼職女主播小姐在網絡視頻上進行淫穢表演活動 ,并從中牟利，其行為均已構成組織淫穢表演罪，且持續(xù)時間長、觀看人數(shù)多 、社會影響極為惡劣，犯罪情節(jié)嚴重。原判認定事實清楚，適用法律正確，審 判程序合法。于2010年8月20日作出(2010)鄂荊中刑終字第00056號刑事裁定,裁定如下：駁回上訴，維持原判。 裁判理由
法院生效裁判認為：被告單位重慶某問科技有限公司、重慶某藍科技有限 公司、重慶市某樂網絡有限公司通過簽訂《視頻聊天項目合作協(xié)議》，由被告 人張某、何某負責組織招募女主播并聯(lián)系兼職女主播小姐，采取一對一收費型 聊天室形式，在網絡視頻上多次組織淫穢表演活動，從中牟利，且持續(xù)時間長 、觀看人數(shù)多、社會影響極為惡劣，情節(jié)嚴重。被告人鄭某、戴某焱、劉某松 和被告人張某、何某是組織者，分別系上述被告單位的主管人員和直接責任人 員。3個被告單位和5名被告人的行為均已構成組織淫穢表演罪。
三被告單位基于合作協(xié)議設立視頻聊天網站，按照協(xié)議經營與管理網站,進行系統(tǒng)的開發(fā)和持續(xù)維護更新，并提供固定的辦公場所和上網電腦。被告 人張某、何某作為單位成員，負責組織招募和管理專職、兼職女主播，并約定女主播的收入分配方式和額度，其行為顯然屬于分工明確的組織行為。各被告 人招募的女主播利用一對一收費型聊天室方式在網絡視頻上進行各種內衣秀、脫衣秀、絲襪秀、自摸秀或者用性玩具模擬性交動作等表演活動，其行為顯然屬于淫穢表演。因此，上述各被告單位和被告人利用網絡視頻組織人員進行淫 穢表演的行為，應認定為組織淫穢表演罪。本案中，各被告單位和被告人以牟 利為目的，通過網絡視頻組織淫穢表演，網站注冊用戶記錄達5 703 830條，進 入聊天室的網民向鄭某、戴某焱在網站上提供的銀行賬戶匯款達232 320筆，金 額達人民幣14 931 089.39元，注冊用戶數(shù)量和涉案財產數(shù)額特別巨大。同時,由于網站采用的是一對一收費型聊天室方式，面向的對象是不特定的網民公 眾，極有可能危害未成年人的身心健康。此外，本案涉案人員多，持續(xù)時間長 ,嚴重危害網絡秩序，社會影響極為惡劣，屬于情節(jié)嚴重的情形。
本案中，被告單位重慶市某樂網絡有限公司與其他被告單位簽訂合作協(xié)議 后，負責相關視頻聊天軟件的開發(fā)以及持續(xù)維護更新，并且建立自有推廣渠道 ,分享自行推廣全部收入的65%，重慶市某樂網絡有限公司通過與另兩個被告單 位的協(xié)議合作獲取收益顯著高于市場收益。同時，重慶市某樂網絡有限公司在 對視頻聊天軟件持續(xù)維護更新的過程中必然知曉該聊天軟件的實際用途，結合被告人劉某松此前作出的供述，能夠認定其明知其他被告單位從事組織淫穢表 演的非法活動，故應依法認定為組織淫穢表演罪的共犯。被告單位重慶市某樂 網絡有限公司的法定代表人劉某松作為直接負責的主管人員，應當對其單位的犯罪行為承擔責任，并應認定為組織淫穢表演罪的共犯。被告人張某負責招募 和管理專職女主播，其收入為固定工資加專職女主播的提成或專項提成；被告 人何某作為被告單位重慶某問科技有限公司總裁助理，負責聯(lián)系兼職女主播代 理，均為組織淫穢表演罪的具體組織者，應當作為直接責任人員對其單位的犯 罪行為承擔責任，并均應認定為組織淫穢表演罪的共犯。上述被告單位和被告人在共同犯罪中按照協(xié)議和分工從事特定的行為，積極參與組織淫穢表演犯罪 ,在共同犯罪中均起主要作用，均應結合其他犯罪情節(jié)作出相應的處罰。
裁判要旨
以牟利為目的，利用網絡視頻多次組織淫穢表演的行為，構成組織淫穢表演。組織淫穢表演罪追究的是淫穢表演組織者的刑事責任，該罪的客觀方面包 含組織行為和淫穢表演行為兩個核心要素，單位亦可構成該罪。傳播淫穢物品 牟利罪追究的是淫穢物品傳播者的刑事責任，在客觀方面?zhèn)鞑バ袨楹蛡鞑サ膶?nbsp;象為淫穢物品兩個核心要素，單位亦可構成該罪。組織淫穢表演罪和傳播淫穢 物品牟利罪同屬妨害社會管理秩序類犯罪，但兩罪在犯罪主體和客觀方面均存 在差異：組織淫穢表演罪的關注點在于組織行為和淫穢表演行為，追究的是淫 穢表演組織者的刑事責任；而傳播淫穢物品牟利罪的關注點則在于與淫穢物品 相關的傳播行為，追究的是淫穢物品傳播者的刑事責任。
以牟利為目的組織人員通過網絡視頻進行淫穢表演，此種淫穢表演行為與 觀看行為系同步進行，且表演者的淫穢表演內容要視觀看者（網站付費會員)在網站上充值購買的虛擬禮物價值而定。因此，盡管觀看者實際上觀看的是 表演者的淫穢表演視頻電子信息，但表演者這種即時性的同步淫穢表演行為應 被視為表演行為，而不應被視為傳播（作為淫穢物品的）淫穢電子信息的傳播 行為，因為后者通常是以既有的淫穢電子信息為傳播對象。所以，通過網絡視 頻組織人員進行淫穢表演的行為，不應認定為傳播淫穢物品牟利罪。
各被告單位和被告人以牟利為目的，按照協(xié)議和分工組織淫穢表演，依法應認定為共同犯罪；各被告人作為單位主管人員或直接責任人員，應當對單位 犯罪承擔相應的責任。
關聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第365條、366條
一審：湖北省荊州市荊州區(qū)人民法院（2010）荊刑初字第00018號刑事判決 （2010年5月31日）
二審：湖北省荊州市中級人民法院（2010）鄂荊中刑終字第00056號刑事裁 定（2010年8月20日）
蘇義飛：《刑事審判參考》收錄此案，詳細說理請看[第673號]單位利用網絡視頻組織淫穢表演的行為如何定罪量刑
