2023-04-1-378-003
重慶某問(wèn)科技有限公司等單位及鄭某等人組織淫穢表演案
——單位利用網(wǎng)絡(luò)視頻組織淫穢表演的行為如何定罪量刑
關(guān)鍵詞：刑事 組織淫穢表演罪 單位犯罪 共同犯罪
基本案情
2008年9月，被告人鄭某與被告人戴某焱商議合作建立視頻聊天網(wǎng)站，并要 求被告人劉某松制作FLASH視頻聊天軟件。同年10月，鄭某要求本公司技術(shù)部門 開(kāi)發(fā)視頻聊天網(wǎng)站平臺(tái)，后與劉某松將FLASH視頻聊天軟件上傳到視頻聊天網(wǎng)站 平臺(tái)，并于11月建立兩個(gè)視頻聊天網(wǎng)站。同年12月10日，被告單位重慶市某樂(lè) 網(wǎng)絡(luò)有限公司、重慶某藍(lán)科技有限公司、重慶某問(wèn)科技有限公司簽訂《視頻聊 天項(xiàng)目合作協(xié)議》，約定由重慶某藍(lán)科技有限公司、重慶某問(wèn)科技有限公司合 作經(jīng)營(yíng)視頻聊天網(wǎng)站（收費(fèi)型為一對(duì)一聊天室形式），并負(fù)責(zé)網(wǎng)站的日常運(yùn)營(yíng) 及管理，重慶市某樂(lè)網(wǎng)絡(luò)有限公司負(fù)責(zé)視頻聊天系統(tǒng)的開(kāi)發(fā)及持續(xù)維護(hù)更新,并有權(quán)分享自行推廣全部收入的65%。此后，鄭某、戴某焱、劉某松在原有網(wǎng) 站基礎(chǔ)上，又建立若干網(wǎng)站并進(jìn)行推廣，上述網(wǎng)站均指向鄭某管理的同一個(gè)后 臺(tái)數(shù)據(jù)庫(kù)。被告人何某、張某分別負(fù)責(zé)招募并管理專職、兼職女主播小姐，網(wǎng) 民在上述網(wǎng)站上注冊(cè)成為會(huì)員后，須通過(guò)充值方式觀看女主播不同程度的淫穢 表演。3個(gè)被告單位和5名被告人通過(guò)組織淫穢表演牟利。截至2009年6月，通過(guò) 上述網(wǎng)站注冊(cè)的用戶記錄達(dá)5 703 830條，進(jìn)入上述網(wǎng)站聊天室的網(wǎng)民向鄭某、 戴某焱在網(wǎng)站上提供的銀行賬戶匯款達(dá)232 320筆，金額達(dá)人民幣14 931089.39元。
湖北省荊州市荊州區(qū)人民法院認(rèn)為，被告單位重慶某問(wèn)科技有限公司、重 慶某藍(lán)科技有限公司、重慶市某樂(lè)網(wǎng)絡(luò)有限公司通過(guò)簽訂《視頻聊天項(xiàng)目合作 協(xié)議》，由被告人張某、何某負(fù)責(zé)組織招募女主播并聯(lián)系兼職女主播小姐，采 取一對(duì)一收費(fèi)型聊天室形式，在網(wǎng)絡(luò)視頻上多次組織淫穢表演活動(dòng)，從中牟利,且持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)、觀看人數(shù)多、社會(huì)影響極為惡劣，情節(jié)嚴(yán)重。被告人鄭某、 戴某焱、劉某松和被告人張某、何某是組織者，分別系上述被告單位的主管人 員和直接責(zé)任人員。3個(gè)被告單位和5名被告人的行為均已構(gòu)成組織淫穢表演罪 ?；诟鞅桓鎲挝缓捅桓嫒嗽诠餐缸镏械牡匚缓妥饔?，對(duì)各被告單位和被告 人不宜區(qū)分主從犯。于2010年5月31日作出(2010)荊刑初字第00018號(hào)刑事判決 ：一、被告單位重慶某問(wèn)科技有限公司犯組織淫穢表演罪，判處罰金人民幣 一 百萬(wàn)元；二、被告單位重慶某藍(lán)科技有限公司犯組織淫穢表演罪，判處罰金人 民幣八十萬(wàn)元；三、被告單位重慶市某樂(lè)網(wǎng)絡(luò)有限公司犯組織淫穢表演罪，判 處罰金人民幣五十萬(wàn)元；四、被告人鄭某犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑六 年，并處罰金人民幣五十萬(wàn)元；五、被告人戴某焱犯組織淫穢表演罪，判處有 期徒刑五年六個(gè)月，并處罰金人民幣四十萬(wàn)元；六、被告人劉某松犯組織淫穢 表演罪，判處有期徒刑五年，并處罰金人民幣三十五萬(wàn)元；七、被告人張某犯 組織淫穢表演罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣十萬(wàn)元；八、被 告人何某犯組織淫穢表演罪，判處有期徒刑三年，并處罰金人民幣十萬(wàn)元。
一審宣判后，被告人劉某松、何某提出上訴。
湖北省荊州市中級(jí)人民法院經(jīng)審理認(rèn)為，上訴人劉某松作為重慶市某樂(lè)網(wǎng) 絡(luò)有限公司的法定代表人，參與了淫穢視頻聊天軟件的開(kāi)發(fā)、維護(hù)及網(wǎng)站的推廣，且其推廣的網(wǎng)站都指向鄭某管理的后臺(tái)數(shù)據(jù)庫(kù),該情況有三方單位簽訂的協(xié) 議和諸多證人證言予以證實(shí)，足以認(rèn)定重慶市某樂(lè)網(wǎng)絡(luò)有限公司參與了組織淫 穢表演的共同犯罪，劉某松作為單位主管人員，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的刑事責(zé)任。劉 某松等人組織淫穢表演，犯罪情節(jié)嚴(yán)重，原判量刑適當(dāng)。上訴人何某負(fù)責(zé)為淫 穢視頻聊天網(wǎng)站招募專職女主播小姐，并負(fù)責(zé)對(duì)專職女主播小姐分組進(jìn)行管理 ,足以認(rèn)定其系組織淫穢表演的直接責(zé)任人員，原審考慮何某在共同犯罪中所 起的作用相對(duì)較小，在量刑時(shí)已區(qū)分對(duì)待，量刑適當(dāng)。劉某松、何某作為單位 主管人員或直接責(zé)任人員，伙同三原審被告單位及原審被告人鄭某、戴某焱、張某組織招募女主播和聯(lián)系兼職女主播小姐在網(wǎng)絡(luò)視頻上進(jìn)行淫穢表演活動(dòng) ,并從中牟利，其行為均已構(gòu)成組織淫穢表演罪，且持續(xù)時(shí)間長(zhǎng)、觀看人數(shù)多 、社會(huì)影響極為惡劣，犯罪情節(jié)嚴(yán)重。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，審 判程序合法。于2010年8月20日作出(2010)鄂荊中刑終字第00056號(hào)刑事裁定,裁定如下：駁回上訴，維持原判。 裁判理由
法院生效裁判認(rèn)為：被告單位重慶某問(wèn)科技有限公司、重慶某藍(lán)科技有限 公司、重慶市某樂(lè)網(wǎng)絡(luò)有限公司通過(guò)簽訂《視頻聊天項(xiàng)目合作協(xié)議》，由被告 人張某、何某負(fù)責(zé)組織招募女主播并聯(lián)系兼職女主播小姐，采取一對(duì)一收費(fèi)型 聊天室形式，在網(wǎng)絡(luò)視頻上多次組織淫穢表演活動(dòng)，從中牟利，且持續(xù)時(shí)間長(zhǎng) 、觀看人數(shù)多、社會(huì)影響極為惡劣，情節(jié)嚴(yán)重。被告人鄭某、戴某焱、劉某松 和被告人張某、何某是組織者，分別系上述被告單位的主管人員和直接責(zé)任人 員。3個(gè)被告單位和5名被告人的行為均已構(gòu)成組織淫穢表演罪。
三被告單位基于合作協(xié)議設(shè)立視頻聊天網(wǎng)站，按照協(xié)議經(jīng)營(yíng)與管理網(wǎng)站,進(jìn)行系統(tǒng)的開(kāi)發(fā)和持續(xù)維護(hù)更新，并提供固定的辦公場(chǎng)所和上網(wǎng)電腦。被告 人張某、何某作為單位成員，負(fù)責(zé)組織招募和管理專職、兼職女主播，并約定女主播的收入分配方式和額度，其行為顯然屬于分工明確的組織行為。各被告 人招募的女主播利用一對(duì)一收費(fèi)型聊天室方式在網(wǎng)絡(luò)視頻上進(jìn)行各種內(nèi)衣秀、脫衣秀、絲襪秀、自摸秀或者用性玩具模擬性交動(dòng)作等表演活動(dòng)，其行為顯然屬于淫穢表演。因此，上述各被告單位和被告人利用網(wǎng)絡(luò)視頻組織人員進(jìn)行淫 穢表演的行為，應(yīng)認(rèn)定為組織淫穢表演罪。本案中，各被告單位和被告人以牟 利為目的，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)視頻組織淫穢表演，網(wǎng)站注冊(cè)用戶記錄達(dá)5 703 830條，進(jìn) 入聊天室的網(wǎng)民向鄭某、戴某焱在網(wǎng)站上提供的銀行賬戶匯款達(dá)232 320筆，金 額達(dá)人民幣14 931 089.39元，注冊(cè)用戶數(shù)量和涉案財(cái)產(chǎn)數(shù)額特別巨大。同時(shí),由于網(wǎng)站采用的是一對(duì)一收費(fèi)型聊天室方式，面向的對(duì)象是不特定的網(wǎng)民公 眾，極有可能危害未成年人的身心健康。此外，本案涉案人員多，持續(xù)時(shí)間長(zhǎng) ,嚴(yán)重危害網(wǎng)絡(luò)秩序，社會(huì)影響極為惡劣，屬于情節(jié)嚴(yán)重的情形。
本案中，被告單位重慶市某樂(lè)網(wǎng)絡(luò)有限公司與其他被告單位簽訂合作協(xié)議 后，負(fù)責(zé)相關(guān)視頻聊天軟件的開(kāi)發(fā)以及持續(xù)維護(hù)更新，并且建立自有推廣渠道 ,分享自行推廣全部收入的65%，重慶市某樂(lè)網(wǎng)絡(luò)有限公司通過(guò)與另兩個(gè)被告單 位的協(xié)議合作獲取收益顯著高于市場(chǎng)收益。同時(shí)，重慶市某樂(lè)網(wǎng)絡(luò)有限公司在 對(duì)視頻聊天軟件持續(xù)維護(hù)更新的過(guò)程中必然知曉該聊天軟件的實(shí)際用途，結(jié)合被告人劉某松此前作出的供述，能夠認(rèn)定其明知其他被告單位從事組織淫穢表 演的非法活動(dòng)，故應(yīng)依法認(rèn)定為組織淫穢表演罪的共犯。被告單位重慶市某樂(lè) 網(wǎng)絡(luò)有限公司的法定代表人劉某松作為直接負(fù)責(zé)的主管人員，應(yīng)當(dāng)對(duì)其單位的犯罪行為承擔(dān)責(zé)任，并應(yīng)認(rèn)定為組織淫穢表演罪的共犯。被告人張某負(fù)責(zé)招募 和管理專職女主播，其收入為固定工資加專職女主播的提成或?qū)ｍ?xiàng)提成；被告 人何某作為被告單位重慶某問(wèn)科技有限公司總裁助理，負(fù)責(zé)聯(lián)系兼職女主播代 理，均為組織淫穢表演罪的具體組織者，應(yīng)當(dāng)作為直接責(zé)任人員對(duì)其單位的犯 罪行為承擔(dān)責(zé)任，并均應(yīng)認(rèn)定為組織淫穢表演罪的共犯。上述被告單位和被告人在共同犯罪中按照協(xié)議和分工從事特定的行為，積極參與組織淫穢表演犯罪 ,在共同犯罪中均起主要作用，均應(yīng)結(jié)合其他犯罪情節(jié)作出相應(yīng)的處罰。
裁判要旨
以牟利為目的，利用網(wǎng)絡(luò)視頻多次組織淫穢表演的行為，構(gòu)成組織淫穢表演。組織淫穢表演罪追究的是淫穢表演組織者的刑事責(zé)任，該罪的客觀方面包 含組織行為和淫穢表演行為兩個(gè)核心要素，單位亦可構(gòu)成該罪。傳播淫穢物品 牟利罪追究的是淫穢物品傳播者的刑事責(zé)任，在客觀方面?zhèn)鞑バ袨楹蛡鞑サ膶?duì) 象為淫穢物品兩個(gè)核心要素，單位亦可構(gòu)成該罪。組織淫穢表演罪和傳播淫穢 物品牟利罪同屬妨害社會(huì)管理秩序類犯罪，但兩罪在犯罪主體和客觀方面均存 在差異：組織淫穢表演罪的關(guān)注點(diǎn)在于組織行為和淫穢表演行為，追究的是淫 穢表演組織者的刑事責(zé)任；而傳播淫穢物品牟利罪的關(guān)注點(diǎn)則在于與淫穢物品 相關(guān)的傳播行為，追究的是淫穢物品傳播者的刑事責(zé)任。
以牟利為目的組織人員通過(guò)網(wǎng)絡(luò)視頻進(jìn)行淫穢表演，此種淫穢表演行為與 觀看行為系同步進(jìn)行，且表演者的淫穢表演內(nèi)容要視觀看者（網(wǎng)站付費(fèi)會(huì)員)在網(wǎng)站上充值購(gòu)買的虛擬禮物價(jià)值而定。因此，盡管觀看者實(shí)際上觀看的是 表演者的淫穢表演視頻電子信息，但表演者這種即時(shí)性的同步淫穢表演行為應(yīng) 被視為表演行為，而不應(yīng)被視為傳播（作為淫穢物品的）淫穢電子信息的傳播 行為，因?yàn)楹笳咄ǔＪ且约扔械囊x電子信息為傳播對(duì)象。所以，通過(guò)網(wǎng)絡(luò)視 頻組織人員進(jìn)行淫穢表演的行為，不應(yīng)認(rèn)定為傳播淫穢物品牟利罪。
各被告單位和被告人以牟利為目的，按照協(xié)議和分工組織淫穢表演，依法應(yīng)認(rèn)定為共同犯罪；各被告人作為單位主管人員或直接責(zé)任人員，應(yīng)當(dāng)對(duì)單位 犯罪承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國(guó)刑法》第365條、366條
一審：湖北省荊州市荊州區(qū)人民法院（2010）荊刑初字第00018號(hào)刑事判決 （2010年5月31日）
二審：湖北省荊州市中級(jí)人民法院（2010）鄂荊中刑終字第00056號(hào)刑事裁 定（2010年8月20日）
蘇義飛：《刑事審判參考》收錄此案，詳細(xì)說(shuō)理請(qǐng)看[第673號(hào)]單位利用網(wǎng)絡(luò)視頻組織淫穢表演的行為如何定罪量刑
