2023-04-1-356-012
古某某販賣、運輸毒品、洗錢案
——自洗錢行為的認定
基本案情
2021年3月間，被告人古某某與侯某（另案處理）商量確定進行毒品甲基苯 丙胺（冰毒）交易后，古某某為掩飾、隱瞞其犯罪所得的來源和性質(zhì)，利用陶 某某（另案處理）名下中國農(nóng)業(yè)銀行賬戶接收侯某轉(zhuǎn)存毒資17萬元，并指使陶 某某于同年3月30日、31日分兩次通過銀行柜臺取現(xiàn)方式支取。3月31日，古某 某又指使陶某某將毒品從湖北省武漢市送至北京市侯某處。同年4月1日10時許，民警在北京西客站出站口附近將陶某某查獲，從其身上所背雙肩背包內(nèi)當場 繳獲白色可疑晶體四包（經(jīng)鑒定含有甲基苯丙胺成分，計重193.92克）。 2021年6月1日，公安機關(guān)在湖北省武漢市將被告人古某某抓獲。
北京市東城區(qū)人民法院于2022年1月17日作出（2021）京0101刑初860號刑 事判決：一、被告人古某某犯販賣、運輸毒品罪，判處有期徒刑十五年，剝奪 政治權(quán)利三年，并處沒收個人財產(chǎn)五萬元；犯洗錢罪，判處有期徒刑一年三個 月，并處罰金人民幣二萬元；決定執(zhí)行有期徒刑十六年,剝奪政治權(quán)利三年，罰 金人民幣二萬元，沒收個人財產(chǎn)五萬元；二、繼續(xù)追繳被告人古某某違法所得 十七萬元，予以沒收；三、在案扣押未移送本院之物品，由扣押機關(guān)依法處理。
一審宣判后，被告人古某某提出上訴，北京市第二中級人民法院于2022年 4月12日作出（2022）京02刑終92號刑事裁定，裁定駁回上訴人古某某的上訴，維持原判。
裁判理由
法院生效判決認為：本案的爭議焦點在于古某某利用他人賬戶接收、支取毒資是否屬于自洗錢行為。
第一，從2021年3月1日起施行的《刑法修正案（十一）》對洗錢罪的刑法 條文作了重大修改，將“自洗錢”納入洗錢罪的打擊范圍。由于洗錢行為破壞 了金融管理秩序，切斷了犯罪所得的資金與上游犯罪的關(guān)聯(lián)，同時又具有助長 上游犯罪的性質(zhì)，加之洗錢行為對國家安全和國際政治穩(wěn)定可能帶來的高度風(fēng) 險，以及打擊洗錢犯罪的國際趨勢，自洗錢行為不再是上游犯罪的自然延伸，不屬于事后不可罰行為，應(yīng)單獨認定為犯罪。
第二，應(yīng)先明確洗錢行為的本質(zhì)，以區(qū)分洗錢行為與非洗錢行為。行為人 具有掩飾、隱瞞犯罪所得及其收益的故意，在刑法第191條規(guī)定的上游犯罪完成 后，對犯罪所得及其產(chǎn)生的收益實施了轉(zhuǎn)換、轉(zhuǎn)化等清洗行為。洗錢行為的本 質(zhì)在于使上游犯罪所得“表面合法化”，最終是否成功掩蓋犯罪所得的非法性 不是其構(gòu)成要素，即認定洗錢違法犯罪時無需要求其達到完全逃避監(jiān)管和偵查 的客觀效果。如行為人僅對上游犯罪所得及其收益實施持有、藏匿、改變財物 存放場所，增設(shè)或更換財物保管人，及未改變財物形態(tài)的日常使用和消耗型生 活消費等情形，未轉(zhuǎn)變非法所得及收益性狀和本質(zhì)的行為，不應(yīng)認定為自洗錢 行為。
第三，自洗錢行為與上游犯罪的區(qū)分。洗錢罪的認定以上游犯罪的認定為 前提，因而屬于犯罪構(gòu)成的形式上的洗錢行為不宜認定為洗錢罪。如以財物交付、取得為既遂要件的犯罪中，利用他人提供賬戶接收上游犯罪所得，是犯罪 目的的實現(xiàn)過程，屬于上游犯罪構(gòu)成要件的一部分，不需要再評價洗錢行為，如接收犯罪所得或者幫助接收犯罪所得后進一步轉(zhuǎn)賬、取現(xiàn)等掩飾、隱瞞行 為，可單獨評價為洗錢行為。因而對于不以財物交付、取得為既遂要件的犯罪中，即便財物交付、取得可能為上游犯罪的一個環(huán)節(jié)，不影響洗錢罪的認定。
本案中，被告人古某某主觀上具有掩飾、隱瞞犯罪所得及其產(chǎn)生的收益來源和性質(zhì)的故意，客觀上實施了虛構(gòu)資金流向、改變毒資性質(zhì)等掩飾、隱瞞犯 罪所得及其產(chǎn)生的收益的來源和性質(zhì)的行為，屬于自洗錢。其二，古某某與陶某某僅為朋友關(guān)系，不存在雙方使用同一銀行卡進行生活收支的可能，因而古某某主觀上存在利用他人賬戶改變毒資性質(zhì)的主觀故意。其三，作為上游犯罪的販賣毒品罪以毒品實際轉(zhuǎn)移給買方為既遂，轉(zhuǎn)移毒品后行為人是否已經(jīng)獲取了利益，并不影響既遂的成立，因而財物交付、取得為上游犯罪的一個環(huán)節(jié)，不影響洗錢罪的認定，根據(jù)罪責刑相適應(yīng)的原則，應(yīng)與上游犯罪數(shù)罪并罰；其四，在案證據(jù)未顯示陶某某實質(zhì)影響洗錢計劃的制定，因而陶某某不構(gòu)成 上游犯罪的共犯。故古某某的行為構(gòu)成洗錢罪。
裁判要旨
《刑法修正案（十一）》將自洗錢行為獨立入罪，其法益應(yīng)理解為金融管理秩序與上游犯罪的保護法益。在自洗錢的認定中，其一，以是否“掩飾、隱瞞上游犯罪所得及其產(chǎn)生的收益”來判斷是否屬于洗錢行為。其二，上游犯罪行為人使用他人賬戶獲取違法所得的，可以通過賬戶的實際控制人及二者間的財物關(guān)聯(lián)性區(qū)分自洗錢與他洗錢；其三，為避免洗錢罪重復(fù)評價上游犯罪構(gòu)成要件，利用他人提供賬戶接收上游犯罪所得的，在以財物交付、取得為既遂要件的犯罪中一般不再評價洗錢行為；其四，自洗錢行為與刑法特別規(guī)定存在競合的，應(yīng)擇一重罪定罪處罰；其五，上游犯罪行為人與他人在事前進行洗錢合謀的，應(yīng)以他人是否實質(zhì)影響洗錢行為的計劃制定區(qū)分上游犯罪與自洗錢的共犯。
關(guān)聯(lián)索引
《中華人民共和國刑法》第191條
一審：北京市東城區(qū)人民法院（2021）京0101刑初860號刑事判決（2022年 1月17日）
二審：北京市第二中級人民法院（2022）京02刑終92號刑事裁定（2022年 4月12日）
