刑事審判參考（2022年第1輯，總第131輯）
[第1467號]巴某某受賄案--回國受審案件罪名變更問題和量刑的特別考量因素
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二、主要問題
經(jīng)勸返回國受審案件，能否變更罪名以及如何準(zhǔn)確定罪量刑?
三、裁判理由
反腐敗國際追逃追贓是反腐敗斗爭的重要組成部分。習(xí)近平總書記指出，“不管腐敗分子逃到哪里，都要緝拿歸案、繩之以法”，充分體現(xiàn)了黨中央對反腐敗國際追逃追贓的堅(jiān)定決心。人民法院應(yīng)當(dāng)不斷提高政治判斷力、政治領(lǐng)悟力、政治執(zhí)行力，從維護(hù)國家利益和國家安全的高度，深入推進(jìn)反腐敗國際追逃追贓工作。①對于外逃人員回國受審案件的處理，要更加嚴(yán)謹(jǐn)適用法律，嚴(yán)格依法定罪量刑，以案釋法，用公正的裁判感召和震懾外逃人員。
（一）關(guān)于罪名變更
本案是一起外逃人員回國受審的案件。被告人巴某某得知齊某超被調(diào)查后，于2014年3月20日潛逃至加拿大。按照“天網(wǎng)”行動(dòng)統(tǒng)一部署，國際刑警組織中國國家中心局集中公布了百名涉嫌犯罪的外逃國家工作人員和重要腐敗案件涉案人員的紅色通報(bào)，加大全球追緝力度，即“百名紅通人員”，巴某某被列為第85名疑犯，是“百名紅通人員”中唯一一名因涉嫌行賄罪而被全球通緝的人員。巴某某被列為“百名紅通人員”后，其案被重慶市追逃辦作為重點(diǎn)掛牌督辦案件。經(jīng)追逃工作人員多方勸返，在政策感召下，2016年4月6日巴某某主動(dòng)回國投案?；貒栋负?，重慶市沙坪壩區(qū)人民檢察院以涉嫌行賄罪對巴某某提起公訴，審理過程中，檢察院根據(jù)事實(shí)證據(jù)變更指控巴某某構(gòu)成受賄罪。從發(fā)布紅色通報(bào)的行賄罪，到回國受審后變?yōu)槭苜V罪，是否違背了罪名特定等國際通行的原則?這是擺在我們面前的第一個(gè)問題。
境外追逃回國包括勸返、引渡、遣返等多種方式。對通過境外追逃回國受審人員的指控、判決罪名能否變更，需要根據(jù)不同情況作出判斷。如果本案被告人是以引渡方式回國受審的，通常不能變更罪名。引渡是指，一國將處于本國境內(nèi)的被外國指控為罪犯或已經(jīng)判刑的人，經(jīng)該外國請求，送交該請求國審判或處罰的一種國際司法協(xié)助行為。引渡的主要原則包括本國國民不引渡原則、政治犯不引渡原則、雙重犯罪原則、罪名特定原則、轉(zhuǎn)引渡需經(jīng)原引出國同意原則。其中罪名特定原則是指，請求引渡國將某人引渡回國后，只能就其請求引渡時(shí)所指控的罪名對該人審判或處罰，而不得對他就引渡理由以外的罪名進(jìn)行審判或處罰；否則，被請求引渡國有權(quán)提出抗議。我國引渡法第十四條以及我國與相關(guān)國家的雙邊引渡條約中均有該原則規(guī)定。引渡涉及兩個(gè)國家的主權(quán)，是一個(gè)國家請求從另外一個(gè)國家移交逃犯，是基于國家間的互信互助，預(yù)期能夠按照請求時(shí)所宣稱的罪名進(jìn)行審判或懲罰罪犯。因此，引渡罪名特定原則是國際法的基本原則，不可貿(mào)然違反，特別是輕罪名變?yōu)橹刈锩?，甚至可能被認(rèn)為涉嫌國家之間的欺詐，引發(fā)外交事件。
但是，勸返與引渡不同。勸返是追逃國辦案人員在嫌疑人發(fā)現(xiàn)地國家主管機(jī)關(guān)的配合下，通過對外逃人員開展說服教育，使其主動(dòng)回到追逃國接受相關(guān)處理的一種措施。經(jīng)勸返自愿回國受審的案件，依照法律規(guī)定變更原通緝罪名起訴、判決的，并不違反國際法上的基本原則。巴某某系經(jīng)勸返自愿回國的外逃人員，因此，對其根據(jù)事實(shí)證據(jù)改變通緝罪名指控、判決，不違反國際追逃追贓的基本原則。
在確定可以變更罪名后，法院對被告人巴某某行為的定性進(jìn)行了深入研究，認(rèn)為巴某某與齊某超形成了利益共同體，其幫助齊某超收受財(cái)物并共同占有的行為，構(gòu)成受賄罪共犯，而非行賄罪或介紹賄賂罪
（二）關(guān)于本案量刑
本案中，被告人巴某某利用他人的職務(wù)便利，共同受賄2000余萬元，論罪應(yīng)該判處十年有期徒刑以上刑罰。最終，法院對其以受賄罪判處有期徒刑三年，充分體現(xiàn)了人民法院在國際追逃追贓工作中正確適用法律、嚴(yán)格貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策的要求。
第一，在共同犯罪中，被告人巴某某系從犯。本案中，巴某某本身沒有國家工作人員身份，無法獨(dú)立完成利用職務(wù)便利受賄的犯罪行為，其系接受齊某超的委托，幫助齊某超收取賄賂款項(xiàng)，起輔助作用，因此法院認(rèn)定其系從犯。根據(jù)法律規(guī)定，對其應(yīng)當(dāng)比照主犯從輕、減輕或者免除處罰。
第二，被告人巴某某有自首情節(jié)。這是對其減輕處罰最重要的考量因素。國際追逃追贓工作涉及敏感復(fù)雜的國際法律、政治、外交關(guān)系，如果犯罪嫌疑人、被告人不配合回國受審，則往往需要耗費(fèi)極大的人力物力、財(cái)力和時(shí)間。因此，對經(jīng)勸返自愿回國受審的，一般都給予不同程度的寬大處理。本案中，巴某某外逃加拿大，加拿大和我國沒有引渡條約，這意味著我們不能通過引渡實(shí)現(xiàn)對巴某某的追逃。如果巴某某不能自愿回國投案，我們的追逃工作可能面臨更大的閑難、2016年4月6日，巴某某經(jīng)勸返同意回國投案，極大節(jié)約了司法成本，實(shí)現(xiàn)了追逃目標(biāo)，其回國后如實(shí)供述全部犯罪事實(shí)，故法院對其認(rèn)定構(gòu)成自首，并依法減輕處罰。
第三，在退繳贓款問題上，被告人巴某某雖然退出收受的賄賂款．但沒有退出相應(yīng)的孳息，不能認(rèn)定其主動(dòng)、積極、徹底退贓，最終影響了對其最大化從輕、減輕處罰。我國國際追逃追贓堅(jiān)持追逃與追贓并重。追逃不追贓，國家和人民經(jīng)濟(jì)損失就無法挽回，腐敗分子財(cái)路和“營養(yǎng)源”就無法切斷。對于外逃腐敗分子，既要積極通過引渡、遣返、勸返途徑促其回國受審，又要善用以追逃促追贓，實(shí)現(xiàn)追回贓款贓物的目標(biāo)。《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序若干問題的規(guī)定》明確規(guī)定認(rèn)定“違法所得”的三種情形：一是通過實(shí)施犯罪直接或者間接產(chǎn)生、獲得的任何財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為“違法所得”；二是違法所得已經(jīng)部分或者全部轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化為其他財(cái)產(chǎn)的，轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化后的財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)視為“違法所得”；三是來自違法所得轉(zhuǎn)變、轉(zhuǎn)化后的財(cái)產(chǎn)收益，或者來自與違法所得相混合財(cái)產(chǎn)中違法所得相應(yīng)部分的收益，應(yīng)當(dāng)視為“違法所得”。②故添附個(gè)人生產(chǎn)經(jīng)營后形成的收益部分也應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法所得，這符合“不讓犯罪分子通過實(shí)施犯罪獲得任何收益”的基本法理。本案中，巴某某到案后供述將收受的賄賂款投入到個(gè)人生產(chǎn)經(jīng)營之中，由此產(chǎn)生的收益即孳息應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為違法所得予以沒收。由于巴某某僅供述了將收受的賄賂款投入到個(gè)人生產(chǎn)經(jīng)營之中，但未清楚供述收益情況，最終孳息數(shù)額等情況未能查證，巴某某亦未退繳。故法院僅認(rèn)定巴某某回國受審期間退出了其所得的賄賂款1640萬元。
不能完全、主動(dòng)退贓，往往說明被告人的主觀惡性依然較深、認(rèn)罪悔罪的態(tài)度依然不夠徹底，則自覺將自己交給國家和法律審判的自首意愿不夠徹底，因此，人民法院根據(jù)本案的事實(shí)、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度，對被告人巴某某雖充分考慮其從犯地位、經(jīng)勸返回國受審的自首情節(jié)，但沒有采納辯護(hù)人判處緩刑的意見，最終對其以受賄罪判處三年有期徒刑，并處罰金人民幣一百五十萬元，堅(jiān)決貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策，實(shí)現(xiàn)對回國受審案件審判的政治效果、法律效果和社會效果的統(tǒng)一。本案的處理，為今后辦案尤其是對追贓工作提供了有益的參考，在有線索表明贓款、贓物可能產(chǎn)生孳息的情況下，應(yīng)當(dāng)正確認(rèn)識違法所得的范圍、全面查實(shí)違法所得，將之作為重要事實(shí)收集、固定證據(jù)，以便通過審判全面追繳違法所得，堅(jiān)持追逃追贓并重，實(shí)現(xiàn)在我國國際追逃追贓案件中既使外逃分子回國受審又追回違法所得的目標(biāo)，不讓任何人從犯罪中獲利。
①王曉東：《依法從嚴(yán)懲治腐敗犯罪實(shí)現(xiàn)職務(wù)犯罪審判工作高質(zhì)量發(fā)展》、載《人民法院報(bào)》2021年10月14日。
②裴顯鼎、王曉東、劉曉虎：《〈關(guān)于適用犯罪嫌疑人、被告人逃匿、死亡案件違法所得沒收程序若干問題的規(guī)定〉的理解與適用》，載《人民司法》2017年第16期。
（撰稿：重慶市高級人民法院 蔣佳蕓 審編：最高人民法院刑二庭 張 杰）
蘇義飛：人民法院案例庫收錄本案，請看《（2023年）巴某某受賄案-回國受審案件罪名變更問題和量刑的特別考量因素》
