《刑事審判參考》（2012年第4輯，總第87輯）
【792】苑某1、李某2等綁架、強(qiáng)奸案-行為人實(shí)施強(qiáng)奸行為完畢離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)后， 其他幫助犯起意并對(duì)同一被害人實(shí)施輪奸行為的，能否認(rèn)定該行為人構(gòu)成輪奸
備注：《刑法》483條罪名的最新的刑法理論和量刑標(biāo)準(zhǔn)，蘇義飛律師均做了注釋講解，需要了解本罪的詳細(xì)講解內(nèi)容請(qǐng)點(diǎn)擊強(qiáng)奸罪。
節(jié)選裁判說(shuō)理部分，僅為個(gè)人學(xué)習(xí)、研究，如有侵權(quán)，立即刪除。
二、主要問(wèn)題
行為人實(shí)施強(qiáng)奸行為完畢離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)后，其他幫助犯起意并對(duì)同一被害人實(shí)施輪奸行為的，能否認(rèn)定該行為人構(gòu)成輪奸？
三、裁判理由
本案在審理過(guò)程中，對(duì)被告人苑某1、王某3、唐某4的定罪量刑沒(méi)有意見(jiàn)分歧，但對(duì)被告人李某2的強(qiáng)奸行為是否構(gòu)成輪奸形成兩種不同意見(jiàn)。一種意見(jiàn)認(rèn)為，李某2與苑某1、王某3在綁架期間先后對(duì)同一被害人許某實(shí)施強(qiáng)奸，系輪奸，應(yīng)當(dāng)在十年有期徒刑以上量刑；另一種意見(jiàn)認(rèn)為，李某2是第一個(gè)強(qiáng)奸許某的人，其在強(qiáng)奸行為實(shí)施完畢后即離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，此后苑某1、王某3分別對(duì)被害人許某實(shí)施強(qiáng)奸，李某2對(duì)此并不知情，由此表明李某2與其他同案犯不具有犯意聯(lián)絡(luò)和協(xié)同行為，即不具有輪奸被害人的共同故意，不宜認(rèn)定李某2具有二人以上輪奸的加重情節(jié)，應(yīng)當(dāng)在三年以上十年以下有期徒刑這一法定刑幅度量刑。
我們贊同后一種意見(jiàn)。輪奸是指兩名以上男子基于共同強(qiáng)奸犯罪的故意， 對(duì)同一婦女分別實(shí)施強(qiáng)奸行為。輪奸是法律明確規(guī)定的一種強(qiáng)奸罪的加重情節(jié)， 而非獨(dú)立的一種犯罪。輪奸必須同時(shí)具備以下條件：一是各行為人具有共同強(qiáng)奸的犯意聯(lián)絡(luò)，即不僅自己具有實(shí)施強(qiáng)奸的故意，而且明知其他行為人也具有實(shí)施強(qiáng)奸的故意；二是必須是對(duì)同一被害人先后實(shí)施強(qiáng)奸行為。本案中，被告人李某2對(duì)被害人許某強(qiáng)奸行為實(shí)施完畢后即離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，不應(yīng)認(rèn)定其具有二人以上輪奸的加重情節(jié)。具體理由如下：
對(duì)共同犯罪故意的認(rèn)定需要關(guān)注以下兩個(gè)方面的內(nèi)容：一是共同犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素和意志因素；二是共同犯罪行為人之間的犯意聯(lián)絡(luò)：具體而言，共同犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素是指各行為人對(duì)本人和他人共同實(shí)施的犯罪行為所具有的社會(huì)危害性的認(rèn)識(shí)；共同犯罪故意的意志因素是指各行為人在認(rèn)識(shí)到共同犯罪社會(huì)危害性的基礎(chǔ)上決意共同實(shí)施犯罪行為，希望或者放任共同犯罪危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度；而共同犯罪行為人之間的犯意聯(lián)絡(luò)則是指各行為人關(guān)于相互協(xié)同實(shí)施特定犯罪行為的意思溝通，這種意思溝通可以采用明示或者默示的方式進(jìn)行。共同犯罪行為人必須對(duì)共同犯罪具有故意，如果各犯罪行為人并無(wú)共同犯罪故意的認(rèn)識(shí)因素和意志因素，也缺少相互協(xié)同實(shí)施特定犯罪行為的意思溝通，則不構(gòu)成共同犯罪，行為人僅對(duì)自己實(shí)施的犯罪行為承擔(dān)刑事責(zé)任。
本案中，李某2提出其意欲對(duì)被害人許某實(shí)施強(qiáng)奸時(shí)，苑某1等人表示同意， 并把其他兩位被害人叫離，為李某2強(qiáng)奸許某提供方便。從這個(gè)角度而言，苑某1等人對(duì)李某2實(shí)施強(qiáng)奸行為在主觀上明知且達(dá)成合意。然而，李某2此時(shí)并不知道苑某1、王某3之后會(huì)對(duì)許某實(shí)施強(qiáng)奸，其在強(qiáng)奸行為實(shí)施完畢后即離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)，其間沒(méi)有與苑某1、王某3就分別實(shí)施強(qiáng)奸許某的行為進(jìn)行意思溝通。苑某1、王某3的強(qiáng)奸故意是李某2離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)后形成的，其對(duì)同一被害人許某實(shí)施的強(qiáng)奸行為，李某2并不知情。因此，李某2沒(méi)有與他人實(shí)施輪奸的共同故意，僅需對(duì)自己實(shí)施的強(qiáng)奸行為負(fù)責(zé)。
需要指出的是，本案被告人李某2不構(gòu)成輪奸，但不影響對(duì)被告人苑某1、王某3構(gòu)成輪奸的認(rèn)定。即便在李某2離開(kāi)現(xiàn)場(chǎng)后，只有苑某1一人對(duì)被害人許某實(shí)施強(qiáng)奸，也同樣應(yīng)當(dāng)認(rèn)定苑某1構(gòu)成輪奸。因?yàn)樵纺?為李某2實(shí)施強(qiáng)奸提供幫助的行為，已經(jīng)構(gòu)成強(qiáng)奸罪的共犯，之后又單獨(dú)實(shí)施強(qiáng)奸行為，完全符合輪奸的認(rèn)定條件。
（撰稿：河南省信陽(yáng)市中級(jí)人民法院 鄭鵬飛 吳孔玉 審編：最高人民法院刑二庭 劉為波）
