《刑事審判參考》（2006年第4輯，總第51輯）
【第407號(hào)】方某1受賄案-國(guó)家工作人員以“勞務(wù)報(bào)酬”為名收受請(qǐng)托人財(cái)物的應(yīng)認(rèn)定為受賄
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二、主要問(wèn)題
1.國(guó)有事業(yè)單位聘用的合同制管理人員是否屬于國(guó)家工作人員?
2.如何區(qū)分國(guó)家工作人員收受賄賂與收取合理勞務(wù)報(bào)酬的界限?
三、裁判理由
(一)只要在國(guó)有事業(yè)單位中從事公務(wù)，無(wú)論是否屬于正式在編人員，均應(yīng)認(rèn)定為國(guó)家工作人員。
刑法第九十三條第二款規(guī)定，國(guó)有事業(yè)單位中從事公務(wù)的人員，以國(guó)家工作人員論。本案中的慈溪市園林管理處系國(guó)有事業(yè)單位，被告人方某1擔(dān)任慈溪市園林管理處副主任，分管綠化建設(shè)及綠化養(yǎng)護(hù)等，從所任職務(wù)、工作內(nèi)容性質(zhì)考察其不同于一般工作人員，而是屬于從事公務(wù)，故應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為在國(guó)有事業(yè)單位中從事公務(wù)的人員，符合刑法第九十三條第二款的規(guī)定，以國(guó)家工作人員論。需要指出的是，國(guó)家對(duì)事業(yè)單位實(shí)行聘用合同制改革，并不改變受聘于國(guó)有事業(yè)單位并在其中擔(dān)任一定管理職務(wù)的人員屬于從事公務(wù)的性質(zhì)，只要是在國(guó)有事業(yè)單位中實(shí)際處于從事公務(wù)的職位、行使和承擔(dān)具有公務(wù)性質(zhì)的權(quán)力和責(zé)任，無(wú)論其職務(wù)是依據(jù)何種人事政策或以何種程序確定，均應(yīng)當(dāng)以國(guó)家工作人員論。
(二)區(qū)分國(guó)家工作人員受賄與收取合理勞務(wù)報(bào)酬的界限在于國(guó)家工作人員是利用職務(wù)便利為他人謀取利益收受財(cái)物還是利用個(gè)人技術(shù)換取報(bào)酬。
受賄行為的社會(huì)危害本質(zhì)在于職務(wù)便利與金錢交易(通常表述為權(quán)錢交易)，侵犯國(guó)家工作人員的職務(wù)廉潔性。對(duì)于國(guó)家工作人員利用職務(wù)之便，為他人謀取利益收受財(cái)物的，應(yīng)認(rèn)定為受賄；對(duì)于國(guó)家工作人員沒(méi)有利用職務(wù)便利，僅僅是利用個(gè)人的技術(shù)、管理專長(zhǎng)為他人提供服務(wù)，收取相應(yīng)報(bào)酬的，因?yàn)闆](méi)有職權(quán)與金錢交易性質(zhì)，故該報(bào)酬屬于合理收入，不應(yīng)認(rèn)定為受賄?？梢?，受賄與收取合理勞務(wù)報(bào)酬的區(qū)分關(guān)鍵就在于國(guó)家工作人員是利用職務(wù)便利為他人謀取利益而收受的財(cái)物，還是利用個(gè)人技術(shù)為他人提供服務(wù)取得相應(yīng)報(bào)酬。
在賄賂犯罪的實(shí)行過(guò)程中，為了達(dá)到掩人耳目逃避法律追究的目的，行賄人與受賄人之間往往以某些合法形式來(lái)掩蓋權(quán)錢交易的非法實(shí)質(zhì)，本案就屬于一種典型的以所謂勞務(wù)報(bào)酬的形式掩蓋行賄受賄的情形，對(duì)這些情況在司法實(shí)踐中需要予以特別注意。例如，雙方在行送財(cái)物過(guò)程中均無(wú)提出有關(guān)服務(wù)的意思表示，案發(fā)后被告人無(wú)中生有地以所謂勞務(wù)報(bào)酬名義進(jìn)行辯解，自當(dāng)認(rèn)定為受賄；雙方在行送財(cái)物過(guò)程中有過(guò)提供服務(wù)的意思表示并達(dá)成一致，但客觀上國(guó)家工作人員并未按約提供有關(guān)服務(wù)，而是利用職務(wù)便利為他人謀利益，收取所謂的勞務(wù)報(bào)酬，這是借勞務(wù)之名收取賄賂，當(dāng)然應(yīng)認(rèn)定為受賄。
本案中，被告人方某1身為慈溪市園林管理處分管綠化建設(shè)、養(yǎng)護(hù)工程的副主任，在慈溪市西大門景觀綠地建設(shè)工程中，具有綠地建設(shè)工程驗(yàn)收、考核參與權(quán)、后續(xù)綠化養(yǎng)護(hù)工程的組織管理權(quán)，行賄人正是看重其上述職權(quán)才以所謂勞務(wù)報(bào)酬名義給予其財(cái)物的，具有行賄受賄的動(dòng)機(jī)，所謂的工程談判、指導(dǎo)服務(wù)系屬于被告人職責(zé)范圍內(nèi)的事項(xiàng)。從本案證據(jù)上看，辯方并未提供說(shuō)明被告人方某1具體提供了哪方面的技術(shù)、管理服務(wù)的證據(jù)，相反，本案卻有證據(jù)能夠證實(shí)被告人方某1沒(méi)有參加相關(guān)土建工程的分包談判和施工的指揮和指導(dǎo)，故被告人方某1與施某2之間即使形成口頭聘用合同.也不等于方某1向?qū)Ψ教峁┝伺c職務(wù)無(wú)關(guān)的技術(shù)服務(wù)，故有關(guān)勞務(wù)報(bào)酬的辯解不能成立。而且，行賄人施某2交代，在該工程中其公司外聘一位資深的項(xiàng)目經(jīng)理，月薪也不會(huì)超過(guò)1萬(wàn)元，可見，從方某1在本案中收取的遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出正常標(biāo)準(zhǔn)的所謂報(bào)酬數(shù)額本身也充分反映出其性質(zhì)不是勞務(wù)報(bào)酬。
綜上，被告人方某1與行賄人施某2之間是借勞務(wù)聘用名義，行賄賂之實(shí)，方某1的行為構(gòu)成受賄罪。
國(guó)家工作人員，尤其是專業(yè)部門的工作人員，一般會(huì)具有相關(guān)行業(yè)的技術(shù)、管理等方面的知識(shí)專長(zhǎng)和經(jīng)驗(yàn)，在請(qǐng)托人向其行賄以利用其職權(quán)謀取利益時(shí)，也可能同時(shí)要求其提供技術(shù)、管理等方面的服務(wù)，而應(yīng)允請(qǐng)托的國(guó)家工作人員確也接受了提供某方面服務(wù)的要求或者其主動(dòng)提出要為請(qǐng)托人提供某方面的服務(wù)，收受了請(qǐng)托人給予的報(bào)酬，這時(shí)往往行賄財(cái)物與所謂勞務(wù)報(bào)酬表現(xiàn)為同一筆款項(xiàng)，買權(quán)(賣權(quán))與買(賣)技術(shù)服務(wù)交織在一起，這種情況如何認(rèn)定，我們認(rèn)為，國(guó)家工作人員如果利用職務(wù)上的便利為他人謀取利益，收受他人財(cái)物，本質(zhì)上符合權(quán)錢交易的特征，應(yīng)當(dāng)屬于受賄，在此過(guò)程中行為人出于某種考慮也會(huì)有向行賄方提供個(gè)人技術(shù)服務(wù)的活動(dòng)，這在原則上不能對(duì)定罪產(chǎn)生影響，如果是為掩飾受賄提供了少量的技術(shù)服務(wù)，對(duì)量刑都不應(yīng)當(dāng)產(chǎn)生影響。只有在利用職務(wù)便利為他人所謀利益較小，而收受財(cái)物同時(shí)摻雜了較大量的提供個(gè)人技術(shù)服務(wù)因素的情形下，才可能成為影響量刑的酌定情節(jié)。這樣處理既有法律依據(jù)，也符合社會(huì)生活實(shí)際。否則，對(duì)于這種具有技術(shù)服務(wù)內(nèi)容的受賄，被告人均會(huì)以其提供了技術(shù)服務(wù)為名逃避法律追究，這顯然不利于懲治腐敗，也不符合刑法的立法原意。對(duì)于單純利用個(gè)人技術(shù)、管理專長(zhǎng)為他人提供服務(wù)而收取合理數(shù)額報(bào)酬的，不宜認(rèn)定為受賄。
這里所說(shuō)的合理數(shù)額報(bào)酬，是說(shuō)收受的勞務(wù)報(bào)酬在數(shù)額上應(yīng)與其提供服務(wù)的正常市場(chǎng)價(jià)值相當(dāng)，如果明顯超出市場(chǎng)同類服務(wù)報(bào)酬數(shù)額的，這種行為的性質(zhì)就發(fā)生了轉(zhuǎn)化，超出了正常勞務(wù)報(bào)酬的范疇，因?yàn)槿绻麤](méi)有國(guó)家工作人員的身份職權(quán)影響，這種情況是不可能發(fā)生的，這明顯屬于利用合法報(bào)酬之名掩蓋非法權(quán)錢交易之實(shí)，應(yīng)當(dāng)全額認(rèn)定為受賄。
由以上可以看出，在紛繁復(fù)雜的個(gè)案中，如何正確區(qū)分正當(dāng)?shù)膭趧?wù)報(bào)酬與非法的行賄受賄的界限，司法中應(yīng)當(dāng)注意從以下幾個(gè)方面進(jìn)行綜合把握：1.國(guó)家工作人員是利用職務(wù)便利為他人謀取利益收受財(cái)物還是利用個(gè)人技術(shù)換取報(bào)酬；2.是否確實(shí)提供了有關(guān)服務(wù)；3.接受的財(cái)物是否與提供的服務(wù)等值。
