《刑事審判參考》（2005年第3輯，總第44輯）
【第344號(hào)】官某1故意殺人案-如何判定行為人的犯罪故意
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二、主要問(wèn)題
1.如何判定行為人的主觀故意?
2.如何認(rèn)定刑事被害人的過(guò)錯(cuò)?
三、裁判理由
(一)行為人主觀故意的認(rèn)定
行為人的主觀故意是行為人實(shí)施犯罪行為時(shí)的一種主觀心理狀態(tài)，它包括認(rèn)識(shí)因素和意志因素兩個(gè)層面。要準(zhǔn)確認(rèn)定行為人的主觀故意，首先必須查明行為人的認(rèn)識(shí)狀態(tài)，即行為人是否對(duì)相應(yīng)犯罪構(gòu)成要件中的客觀方面也就是事實(shí)有著明確的認(rèn)識(shí)，以此為基礎(chǔ)，再考察行為人的意志態(tài)度，從而判斷行為人是否存在犯罪故意以及何種故意(直接故意還是間接故意)。所以，行為人的認(rèn)識(shí)是刑法歸責(zé)的要素之一，也是判定行為人主觀狀態(tài)的基礎(chǔ)。如果行為人存在已然性認(rèn)識(shí)，即已經(jīng)對(duì)事實(shí)有認(rèn)識(shí)，仍決意實(shí)施相應(yīng)行為，行為人屬于明知故犯，具有犯罪的故意；行為人雖然沒(méi)有認(rèn)識(shí)到事實(shí)的存在或者發(fā)生，但行為人主觀上使自己處于謹(jǐn)慎的注意狀態(tài)就能夠認(rèn)識(shí)事實(shí)存在或發(fā)生的可能性的，而為之相應(yīng)行為，則行為人屬于不知誤犯，具有犯罪的過(guò)失；如果行為人使自己處于充分的謹(jǐn)慎的注意狀態(tài)仍然無(wú)法認(rèn)識(shí)事實(shí)存在或發(fā)生的可能性的，就不能對(duì)行為人的主觀進(jìn)行非難。
行為人的認(rèn)識(shí)是否還包括違法性認(rèn)識(shí)理論界有不同的意見(jiàn)，但按照現(xiàn)行刑法第十四條“明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果的發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪”的規(guī)定，對(duì)于我國(guó)刑法中犯罪故意的主觀認(rèn)識(shí)為事實(shí)性認(rèn)識(shí)并無(wú)爭(zhēng)議。一般認(rèn)為，事實(shí)性認(rèn)識(shí)的內(nèi)容包括以下幾個(gè)方面：(1)對(duì)行為客觀方面的認(rèn)識(shí)，即知道自己在干什么。如在走私普通貨物案件中，需要行為人認(rèn)識(shí)到自己是在逃避海關(guān)監(jiān)管，攜帶貨物進(jìn)出國(guó)(邊)境，如果行為人誤認(rèn)為是在境內(nèi)而未進(jìn)出國(guó)(邊)境，行為人就缺乏對(duì)走私普通貨物客觀方面的認(rèn)識(shí)。(2)對(duì)法律所規(guī)定的危險(xiǎn)或結(jié)果的認(rèn)識(shí)，在危險(xiǎn)犯或結(jié)果犯中，行為人應(yīng)認(rèn)識(shí)到其行為會(huì)產(chǎn)生法律所設(shè)定的危險(xiǎn)或結(jié)果。如行為人因瑣事與他人斗嘴并互相推搡，他人因氣憤導(dǎo)致心臟病發(fā)作經(jīng)搶救無(wú)效死亡，行為人顯然無(wú)法認(rèn)識(shí)到自己的行為會(huì)產(chǎn)生他人死亡的結(jié)果，缺乏法律對(duì)故意殺人罪所設(shè)定的致人死亡的結(jié)果的認(rèn)識(shí)，不能成立殺人的故意。(3)對(duì)行為對(duì)象的認(rèn)識(shí)。當(dāng)行為的對(duì)象成為犯罪的構(gòu)成要件時(shí)，行為人對(duì)行為所指向的對(duì)象必須有明確的認(rèn)識(shí)，否則，行為人就會(huì)因?yàn)閷?duì)其行為指向的對(duì)象無(wú)認(rèn)識(shí)而不知曉行為所影響的社會(huì)關(guān)系。比如運(yùn)輸毒品案件中行為人必須認(rèn)識(shí)到其運(yùn)輸?shù)氖嵌酒范且话闼幤贰?4)對(duì)行為的時(shí)間、地點(diǎn)和方法、手段的認(rèn)識(shí)。對(duì)于某些以一定的時(shí)間、地點(diǎn)和方法、手段作為特殊構(gòu)成要件的個(gè)罪來(lái)說(shuō)，行為人必須對(duì)行為的時(shí)間、地點(diǎn)和方法、手段有明確的認(rèn)識(shí)。如非法捕撈水產(chǎn)品罪，規(guī)定了禁漁期、禁漁區(qū)、禁止使用的工具、方法等特殊要件，行為人必須對(duì)上述事實(shí)有明確的認(rèn)識(shí)才能成立該罪的故意。
在故意殺人案件中，對(duì)行為人主觀故意中認(rèn)識(shí)的界定，無(wú)疑也應(yīng)從上述幾個(gè)方面進(jìn)行衡量。首先，行為人應(yīng)認(rèn)識(shí)到自己是在實(shí)施剝奪他人生命的行為；其次，行為人認(rèn)識(shí)到其行為將會(huì)產(chǎn)生致他人死亡的結(jié)果；再次，行為人認(rèn)識(shí)到其行為指向的對(duì)象是人而非人的尸體或動(dòng)物。如果行為人認(rèn)識(shí)到上述三方面的內(nèi)容，就可以判定行為人主觀上具有事實(shí)性認(rèn)識(shí)，以此為基礎(chǔ)，再結(jié)合行為人的意志因素，確認(rèn)行為人主觀上是否存在殺人的故意。
由于認(rèn)識(shí)屬于人的主觀范疇，因而對(duì)行為人事實(shí)性認(rèn)識(shí)的判斷較難把握。刑法理論關(guān)于事實(shí)性認(rèn)識(shí)的判斷標(biāo)準(zhǔn)主要有以下幾種觀點(diǎn)：
一是純粹的客觀說(shuō)，認(rèn)為應(yīng)根據(jù)事實(shí)的客觀存在來(lái)判斷行為人的事實(shí)性認(rèn)識(shí)，沒(méi)有必要考慮行為人的主觀狀況。
二是純粹的主觀說(shuō)，堅(jiān)持以行為人的主張作為認(rèn)定行為人事實(shí)性認(rèn)識(shí)存在與否的唯一依據(jù)。
三是合理的客觀說(shuō)，強(qiáng)調(diào)如果合理的人能預(yù)見(jiàn)產(chǎn)生的結(jié)果是其行為的自然的、蓋然的結(jié)果時(shí)，就應(yīng)該認(rèn)定被告人也能夠預(yù)見(jiàn)。
四是合理的主觀說(shuō)，認(rèn)為事實(shí)性認(rèn)識(shí)的判斷以行為人自身的認(rèn)識(shí)為基礎(chǔ)，同時(shí)參考一般人的認(rèn)識(shí)。在我們看來(lái)，前三種標(biāo)準(zhǔn)或輕視甚至完全排除行為人的主觀實(shí)際，或過(guò)分依賴(lài)行為人的主觀實(shí)際而忽略一般人的情況，追求事物的兩個(gè)極端，因而欠妥，相比之下，合理的主觀說(shuō)是可取的，因?yàn)槭聦?shí)性認(rèn)識(shí)是認(rèn)定行為人主觀故意的基礎(chǔ)，當(dāng)然不能脫離行為人的主觀認(rèn)識(shí)，否則就有可能與行為人的實(shí)際情況不符，但是，行為人的主觀故意是最終由法官來(lái)認(rèn)定的，法官必然要考慮一般人(合理的人)的情況，以一般人(合理的人)能否認(rèn)識(shí)為標(biāo)準(zhǔn)作出基礎(chǔ)性的判斷，然后根據(jù)行為人的具體情況進(jìn)行修正。
本案中，被告人官某1用手捂被害人口鼻和掐被害人的脖子的行為，必然會(huì)使被害人窒息并導(dǎo)致被害人死亡，這是生活的常識(shí)，社會(huì)的一般人都能預(yù)見(jiàn)。被告人官某1作為心智健全、具有完全刑事責(zé)任能力的成年人，與常人無(wú)異，也必然能預(yù)見(jiàn)到該結(jié)果，被告人仍不顧被害人的反抗而決意實(shí)施該行為，主觀上具有故意殺人的事實(shí)性認(rèn)識(shí)，積極追求被害人死亡結(jié)果的發(fā)生，反映出被告人主觀上具有非法剝奪被害人生命的故意，其行為完全符合故意殺人法定構(gòu)成特征。
(二)刑事被害人過(guò)錯(cuò)的認(rèn)定
刑事案件中被害人的過(guò)錯(cuò)，即為被害人作出的，與被告人所實(shí)施的犯罪行為的發(fā)生有著直接或間接關(guān)系的應(yīng)受非難的行為。它具有以下特征：(1)被害人過(guò)錯(cuò)首先是被害人的一種主觀心理狀態(tài)，包括故意和過(guò)失。被害人的過(guò)錯(cuò)及過(guò)錯(cuò)程度是由被害人的主觀心理狀態(tài)所決定，其心理狀態(tài)不同，過(guò)錯(cuò)程度及其引起的被告人應(yīng)受譴責(zé)的程度也各異。(2)被害人過(guò)錯(cuò)表現(xiàn)為被害人主觀意志支配下的客觀外在行為。被害人內(nèi)在的想法如果沒(méi)有外化為行為.就不可能對(duì)被告人產(chǎn)生影響，所以，被害人的意志只有轉(zhuǎn)化為外在的行為時(shí)才具有法律上的意義。(3)被害人過(guò)錯(cuò)是法律和道德對(duì)被害人行為的否定評(píng)價(jià)。按照《現(xiàn)代漢語(yǔ)詞典》的解釋?zhuān)^(guò)錯(cuò)即為過(guò)失、錯(cuò)誤。可見(jiàn)過(guò)錯(cuò)這一概念本身就體現(xiàn)了社會(huì)的否定性評(píng)價(jià)。如果當(dāng)被害人實(shí)施某種行為時(shí)侵犯了社會(huì)或其他個(gè)體的利益，違反了法定義務(wù)、公共行為準(zhǔn)則或道德標(biāo)準(zhǔn)，被害人就具有過(guò)錯(cuò)。(4)被害人的過(guò)錯(cuò)與被告人實(shí)施相應(yīng)的犯罪行為具有密切的聯(lián)系。實(shí)踐中一般表現(xiàn)為被害人的過(guò)錯(cuò)誘發(fā)被告人的犯罪意圖，加劇被告人的侵害程度等，是被告人實(shí)施犯罪的原因。
根據(jù)不同的角度，對(duì)被害人的過(guò)錯(cuò)可以有不同的分類(lèi)。按被害人過(guò)錯(cuò)的程度或在誘發(fā)犯罪中的作用大小可分為重大過(guò)錯(cuò)和一般過(guò)錯(cuò)。重大過(guò)錯(cuò)指被害人故意嚴(yán)重違反法律和公共道德，挑起、制造或激發(fā)沖突，其行為與被告人實(shí)施的犯罪行為之間具有直接的因果關(guān)系。具有重大過(guò)錯(cuò)的被害人實(shí)施的行為既可能是違法行為，也可能是犯罪行為。如被害人實(shí)施故意傷害行為，被告人進(jìn)行防衛(wèi)，但防衛(wèi)過(guò)當(dāng)致被害人重傷或死亡。一般過(guò)錯(cuò)指被害人基于一般的故意或過(guò)失所實(shí)施的行為與被告人實(shí)施的犯罪行為具有直接或間接的因果關(guān)系。從過(guò)錯(cuò)的內(nèi)容可將過(guò)錯(cuò)分為故意過(guò)錯(cuò)和過(guò)失過(guò)錯(cuò)。前者指被害人故意違反法律或公共道德的行為而導(dǎo)致被告人實(shí)施犯罪行為，后者則指被害人基于疏忽大意或過(guò)于自信的過(guò)失而引起被告人實(shí)施犯罪行為。
對(duì)刑事被害人過(guò)錯(cuò)的判斷，我們認(rèn)為應(yīng)采取主客觀相一致的標(biāo)準(zhǔn)。具體來(lái)說(shuō)，就是圍繞被害人過(guò)錯(cuò)的四個(gè)基本特征來(lái)考察。第一，被害人主觀上存在故意或過(guò)失。這包括兩方面的含義：一方面被害人應(yīng)具有意志能力和責(zé)任能力，有充分的意志自由，可以不受限制地作出任何行為。另一方面，故意還表現(xiàn)為被害人對(duì)自己行為的性質(zhì)及后果有一定的認(rèn)識(shí)，通常表現(xiàn)為明知，自己的行為違反法律或社會(huì)道德，且實(shí)施該行為必將損害被告人的合法權(quán)益，或?qū)嵤┰撔袨楸貙⒒蚩赡軐?dǎo)致被告人實(shí)施相應(yīng)的犯罪行為，仍積極實(shí)施該行為；過(guò)失則表現(xiàn)為被害人對(duì)自己行為的性質(zhì)及后果應(yīng)當(dāng)有一定的認(rèn)識(shí)而沒(méi)有認(rèn)識(shí)或發(fā)生錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)。正是被害人主觀上的故意或過(guò)失，為對(duì)其進(jìn)行責(zé)難提供了依據(jù)。第二，被害人實(shí)施了相應(yīng)的行為。
這里的行為應(yīng)作廣義的理解，包括語(yǔ)言和動(dòng)作。被害人內(nèi)心世界的想法只有通過(guò)行為表現(xiàn)出來(lái)，才能對(duì)被告人產(chǎn)生影響，也才能為司法機(jī)關(guān)判斷被害人是否存在過(guò)錯(cuò)提供判斷的依據(jù)。從司法實(shí)踐中的一些實(shí)例來(lái)看，通常表現(xiàn)為被害人用言語(yǔ)刺激被告人，使被告人產(chǎn)生犯罪意圖；辱罵、毆打被告人，激化與被告人之間的矛盾；以非正當(dāng)手段要挾被告人，達(dá)到某種非法目的等。第三，被告人實(shí)施的是一種違反法律或道德的行為。只有被害人實(shí)施的是違反法律或道德的行為，才能體現(xiàn)法律或道德對(duì)該行為的否定評(píng)價(jià)，故能稱(chēng)之為過(guò)錯(cuò)。然而，并非被害人實(shí)施的一切違反法律或道德的行為都構(gòu)成被害人過(guò)錯(cuò)范疇內(nèi)的過(guò)錯(cuò)行為，被害人過(guò)錯(cuò)范疇內(nèi)的過(guò)錯(cuò)行為應(yīng)是一種具有積極進(jìn)攻性的，性質(zhì)嚴(yán)重，程度激烈，危害較大，違反法律或道德的侵害行為，或以某種非正當(dāng)手段要挾被告人，嚴(yán)重威脅被告人的人身、財(cái)產(chǎn)權(quán)利，以達(dá)到非法目的的行為。第四，被害人的過(guò)錯(cuò)是被告人實(shí)施相應(yīng)犯罪的原因。凡被害人的過(guò)錯(cuò)行為，如果誘發(fā)被告人產(chǎn)生犯罪意圖，或促使被告人加劇犯罪侵犯程度的，則被害人的行為與被告人的犯罪行為存在因果關(guān)系，是被告人實(shí)施相應(yīng)犯罪的原因。當(dāng)具備以上四個(gè)條件時(shí)，即可認(rèn)定被害人存在過(guò)錯(cuò)。
本案中，認(rèn)定被害人是否存在過(guò)錯(cuò)，取決于對(duì)被害人提出與被告人分手這一行為性質(zhì)的判斷?！吨腥A人民共和國(guó)婚姻法》第二條規(guī)定：“實(shí)行婚姻自由、一夫一妻、男女平等的婚姻制度?！钡谌龡l規(guī)定：“禁止包辦、買(mǎi)賣(mài)婚姻和其他干涉婚姻自由的行為。”婚姻是男女雙方戀愛(ài)的結(jié)果，婚姻自由必然以戀愛(ài)自由為基礎(chǔ)。
相比于封建社會(huì)的“父母之命、媒妁之言”、“指腹為婚”等做法，戀愛(ài)自由體現(xiàn)了社會(huì)的進(jìn)步，既合乎法律規(guī)定又合乎社會(huì)的道德規(guī)范。本案被害人提出與被告人分手，正是基于戀愛(ài)自由而作出的決定，被告人及其辯護(hù)律師據(jù)此認(rèn)為被害人存在過(guò)錯(cuò)是不能成立的。
