《刑事審判參考》（2005年第2輯，總第43輯）
【第337號(hào)】鄧某1非法出售增值稅專用發(fā)票案-非法出售增值稅專用發(fā)票份數(shù)和票面額分別達(dá)到不同的量刑檔次的如何量刑
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二、主要問(wèn)題
非法出售增值稅專用發(fā)票份數(shù)和票面額分別達(dá)到不同的量刑檔次的如何量刑?
三、裁判理由
(一)明知他人實(shí)施增值稅專用發(fā)票犯罪仍積極提供幫助的，構(gòu)成增值稅專用發(fā)票犯罪的共犯。
司法實(shí)踐中，有關(guān)增值稅專用發(fā)票的犯罪往往都是數(shù)人共同作案，從騙取購(gòu)票資格、買(mǎi)票到出售、虛開(kāi)形成一條龍的行為配合，經(jīng)常發(fā)生稅務(wù)機(jī)關(guān)工作人員涉案的情況，其構(gòu)成增值稅專用發(fā)票犯罪的共犯還是單獨(dú)定罪，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照刑法規(guī)定進(jìn)行判斷。
刑法第二十五條第一款規(guī)定：“共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪?！惫餐缸锏某闪?，不僅要求具有共同的犯罪行為，而且還要求參與共同犯罪的行為人具有共同的犯罪故意。犯罪人主觀上的共同故意和客觀上共同行為的有機(jī)統(tǒng)一，既是正確認(rèn)定共同犯罪的主要根據(jù)，也是確定各共同犯罪人刑事責(zé)任的前提和基礎(chǔ)。
根據(jù)分工不同，共同犯罪行為客觀表現(xiàn)為四種情況：一是實(shí)行行為，即直接導(dǎo)致危害結(jié)果發(fā)生的行為，其對(duì)共同犯罪故意內(nèi)容的實(shí)現(xiàn)起著直接決定作用；二是組織行為，即組織、策劃、指揮行為，其對(duì)共同犯罪的性質(zhì)、規(guī)模等有著決定性影響；三是教唆行為，即故意引起他人犯罪意圖的行為，其對(duì)他人犯意的形成起促成作用；四是幫助行為，即為共同犯罪創(chuàng)造條件、提供便利的行為，其對(duì)共同犯罪的順利實(shí)施、完成起積極輔助作用。
幫助犯是對(duì)實(shí)行犯實(shí)行犯罪提供幫助的人。成立幫助犯，要求有客觀上的幫助行為和主觀上的幫助故意。幫助行為是實(shí)行行為以外的、使實(shí)行行為更為容易的行為，可以是有形的(物質(zhì)上的幫助)，也可以是無(wú)形的(精神上的幫助)；可以是作為，也可以是不作為。幫助故意是指幫助犯明知所幫助的人正在或?qū)⒁獙?shí)施某種犯罪，仍然為之提供幫助，便利其犯罪，對(duì)因而造成的危害結(jié)果持希望或放任的態(tài)度。
本案中，被告人鄧某1雖然沒(méi)有直接實(shí)施非法出售增值稅專用發(fā)票的行為，但其作為國(guó)家稅務(wù)機(jī)關(guān)的工作人員，具備增值稅專用發(fā)票的專業(yè)知識(shí)，明知李建華和徐利群不是北京遠(yuǎn)東盛茂商貿(mào)有限公司或者北京佳偉發(fā)科技有限公司人員，二公司也沒(méi)有真實(shí)貿(mào)易活動(dòng)存在，仍接受非法出售增值稅專用發(fā)票的犯罪分子陳永亮的請(qǐng)托，雇傭李建華和徐利群在短時(shí)間內(nèi)為陳永亮在海淀區(qū)國(guó)稅局大量領(lǐng)購(gòu)增值稅專用發(fā)票，放任大量增值稅專用發(fā)票非法流入社會(huì)，對(duì)于由此而產(chǎn)生的有關(guān)增值稅專用發(fā)票犯罪的后果，應(yīng)當(dāng)是明知的；鄧某1雇傭他人代為購(gòu)票的行為，對(duì)陳永亮等人實(shí)施非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪活動(dòng)的順利著手、實(shí)施起到了積極的輔助作用。因此，鄧某1的行為符合刑法總則關(guān)于共同犯罪的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為與陳永亮構(gòu)成非法出售增值稅專用發(fā)票罪的共犯，屬于刑法理論上的幫助犯。
需要指出的是，對(duì)于構(gòu)成幫助犯幫助故意所要求的這種“明知”，不需要確切知道他人實(shí)施的是何種犯罪，只要明知他人正在或?qū)?huì)實(shí)施犯罪即可。司法實(shí)踐中，對(duì)明知的認(rèn)定，既要避免單純根據(jù)結(jié)果客觀歸罪，也不能僅憑被告人自己的供述，一般應(yīng)綜合案情采用主客觀相一致的方法進(jìn)行判定。本案中被告人鄧某1身為國(guó)家稅務(wù)機(jī)關(guān)工作人員，具備增值稅專用發(fā)票的專業(yè)知識(shí)，對(duì)于其違反規(guī)定為無(wú)真實(shí)貿(mào)易活動(dòng)的他人代購(gòu)發(fā)票，可能導(dǎo)致他人進(jìn)行增值稅專用發(fā)票犯罪的情況應(yīng)當(dāng)說(shuō)是確切知悉的，故此認(rèn)定被告人鄧某1具備幫助他人犯罪的故意。
(二)對(duì)于非法出售增值稅專用發(fā)票的份數(shù)和票面額分別達(dá)到不同的量刑檔次的應(yīng)適用處罰較重的規(guī)定進(jìn)行量刑。
非法出售增值稅專用發(fā)票罪，根據(jù)刑法第二百零七條的規(guī)定，基于出售的增值稅專用發(fā)票的不同數(shù)量，分為三個(gè)量刑檔次，其中，數(shù)量較大的，處三年以上十年以下有期徒刑；數(shù)量巨大的，處十年以上有期徒刑。對(duì)于非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪而言，其行為對(duì)象系增值稅專用發(fā)票，如果以數(shù)量計(jì)算的話，有兩種計(jì)算依據(jù)，一種是按照非法出售增值稅專用發(fā)票的份數(shù)進(jìn)行總計(jì)，另一種是按照非法出售增值稅專用發(fā)票的票面額進(jìn)行總計(jì)。參照1996年《最高人民法院關(guān)于適用(全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于懲治虛開(kāi)、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定)的若干問(wèn)題的解釋》(以下簡(jiǎn)稱《解釋》)第二條的規(guī)定，非法出售增值稅專用發(fā)票100份以上或者票面金額累計(jì)50萬(wàn)元以上的屬于非法出售增值稅專用發(fā)票罪的“數(shù)量較大”；非法出售增值稅專用發(fā)票500份以上或者票面金額累計(jì)250萬(wàn)元以上的屬于非法出售增值稅專用發(fā)票罪的“數(shù)量巨大”。
本案中，被告人鄧某1出售增值稅專用發(fā)票為275份，按照發(fā)票份數(shù)，應(yīng)當(dāng)屬于“數(shù)額較大”，應(yīng)在三年以上十年以下量刑；如果按照票面額計(jì)算，萬(wàn)元版票面額按照1萬(wàn)元計(jì)算，票面額應(yīng)為275萬(wàn)元，構(gòu)成“數(shù)量巨大”，應(yīng)在十年以上有期徒刑、無(wú)期徒刑幅度內(nèi)量刑。對(duì)于這種非法出售增值稅專用發(fā)票按照份數(shù)和票面額分別計(jì)量達(dá)到不同量刑檔次的，是按照份數(shù)、還是按照票面額認(rèn)定犯罪數(shù)額進(jìn)行量刑，存在不同意見(jiàn)。
我們認(rèn)為，這個(gè)問(wèn)題需要從非法出售增值稅專用發(fā)票罪保護(hù)的客體出發(fā)才能得出正確答案。在我國(guó)，增值稅專用發(fā)票作為銷貨方納稅義務(wù)和購(gòu)貨方進(jìn)項(xiàng)稅額的依據(jù)，是購(gòu)貨方或出口方據(jù)以向國(guó)家稅務(wù)機(jī)關(guān)抵扣稅款或申請(qǐng)出口退稅的憑證依據(jù)，在我國(guó)境內(nèi)從事應(yīng)稅活動(dòng)的一般納稅人必須按規(guī)定如實(shí)開(kāi)具，如果其中任何一個(gè)環(huán)節(jié)虛構(gòu)銷售或出口事實(shí)而被其他一般納稅人用于進(jìn)項(xiàng)抵扣或出口退稅，在納稅申報(bào)人事實(shí)上并未繳納該筆稅款的情況下，國(guó)家據(jù)之進(jìn)行了所謂的稅款抵扣或出口退稅，就會(huì)造成國(guó)家稅款流失?？梢?jiàn)，由于增值稅專用發(fā)票具有其他一般發(fā)票所不具備的作為抵扣稅款和出口退稅依據(jù)的功能，可以說(shuō)刑法分則規(guī)定的所有有關(guān)增值稅專用發(fā)票的犯罪直接侵犯的是國(guó)家對(duì)增值稅專用發(fā)票的管理制度，最終會(huì)造成國(guó)家稅款流失的危害后果，非法出售增值稅專用發(fā)票罪也是如此。依照規(guī)定，增值稅專用發(fā)票只能從國(guó)家稅務(wù)部門(mén)領(lǐng)購(gòu)，禁止買(mǎi)賣。增值稅專用發(fā)票被非法出售后，就可能被他人利用進(jìn)行抵扣稅款和出口退稅，從而造成國(guó)家稅款損失。由于增值稅專用發(fā)票的票面額和份數(shù)均能在一定程度上反映非法出售增值稅專用發(fā)票行為的社會(huì)危害性，1996年的司法解釋中采用了兩種計(jì)算依據(jù)。在具體個(gè)案中，可能會(huì)出現(xiàn)本案這種依照兩種計(jì)量依據(jù)需要適用不同的法定刑檔次的情況。對(duì)此，為準(zhǔn)確評(píng)價(jià)該種非法行為的社會(huì)危害性程度，應(yīng)當(dāng)適用處罰較重的量刑檔次進(jìn)行量刑，即認(rèn)定鄧某1非法出售增值稅專用發(fā)票，“數(shù)量巨大”，在“十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)”的法定刑幅度內(nèi)量刑。考慮到鄧某1是共同非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的從犯，法院對(duì)其減輕處罰，判處有期徒刑七年，并處罰金人民幣二十萬(wàn)元。
