《刑事審判參考》（2002年第1輯，總第24輯）
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【第162號(hào)】李某遠(yuǎn)招搖撞騙、詐騙案-冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員騙取財(cái)物的同時(shí)又騙取其他非法利益的如何定罪處罰
二、主要問(wèn)題
本案被告人冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員騙取財(cái)物的同時(shí)又騙取其他非法利益的行為應(yīng)如何定罪處罰?
本案在起訴和審理過(guò)程中，對(duì)于被告人李某遠(yuǎn)的行為到底構(gòu)成招搖撞騙罪一罪還是構(gòu)成招搖撞騙罪與詐騙罪兩罪，存在兩種不同的觀點(diǎn)。
一種觀點(diǎn)認(rèn)為，被告人李某遠(yuǎn)冒充省法院刑一庭庭長(zhǎng)，騙得他人信任后，先后騙取了他人財(cái)物和其他非法利益，其中騙取他人財(cái)物的行為構(gòu)成詐騙罪，騙取其他非法利益的行為構(gòu)成招搖撞騙罪，應(yīng)當(dāng)對(duì)其適用數(shù)罪并罰。
另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，李某遠(yuǎn)多次冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員，既騙財(cái)又騙色，其行為同時(shí)觸犯了刑法兩個(gè)法條規(guī)定，屬于刑法理論中的法條競(jìng)合，對(duì)此應(yīng)從一重罪處罰。由于本案中李某遠(yuǎn)騙取他人財(cái)物的數(shù)額剛剛達(dá)到詐騙罪的起刑點(diǎn)，以詐騙罪定罪處刑較輕，故應(yīng)對(duì)其行為以招搖撞騙罪一罪處罰，而不適用數(shù)罪并罰。
三、裁判理由
我們同意第二種觀點(diǎn)。
(一)招搖撞騙罪與詐騙罪的區(qū)別
根據(jù)《刑法》第二百六十六條和第二百七十九條的規(guī)定，詐騙罪是指行為人以非法占有為目的，采用虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，騙取數(shù)額較大的公私財(cái)物的行為;招搖撞騙罪是指為謀取非法利益，假冒國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份，進(jìn)行招搖撞騙，損害國(guó)家機(jī)關(guān)形象、威信，妨害其正?；顒?dòng)，擾亂社會(huì)秩序的行為。詐騙罪和招搖撞騙罪在犯罪手段上都是“騙”，但也有明顯的區(qū)別，這表現(xiàn)在:1.招搖撞騙罪屬于妨害社會(huì)管理秩序類(lèi)罪，其侵犯的直接客體是國(guó)家機(jī)關(guān)的威信和社會(huì)公共秩序。而詐騙罪則屬于侵犯財(cái)產(chǎn)類(lèi)罪，其侵犯的直接客體是公私財(cái)物的所有權(quán)。2.具體行為特征不同。招搖撞騙罪的行騙手段必須以冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的身份來(lái)進(jìn)行，即利用國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的特殊身份及其所代表的公信力來(lái)騙取他人的信任，以達(dá)到行騙目的。而詐騙罪的行騙手段則無(wú)此限制，可以是采用任何虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方式來(lái)實(shí)施。3.行騙目的有別。詐騙罪中行為人的犯罪目的是直接從他人那里騙取財(cái)物，而招搖撞騙罪中的行為人則主要是從他人那里騙取財(cái)物以外的其他非法利益。這種非法利益包括愛(ài)情、職位、榮譽(yù)、資格等項(xiàng)利益以及一些不直接表現(xiàn)為財(cái)物但又具有一定財(cái)產(chǎn)性的利益，例如勞務(wù)、消費(fèi)等等。當(dāng)然也不排除其在招搖撞騙中騙取一定量的財(cái)物。也正是因?yàn)槿绱耍袚u撞騙罪的犯罪構(gòu)成在騙取財(cái)物數(shù)額方面沒(méi)有特別的要求，其社會(huì)危害性主要表現(xiàn)在對(duì)國(guó)家機(jī)關(guān)威信和社會(huì)公共秩序所造成的破壞和惡劣影響上，而詐騙罪既遂的成立則要求騙取的財(cái)物必須達(dá)到“數(shù)額較大”的程度。
(二)冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員以騙取他人信任，非法占有他人數(shù)額較大的財(cái)物的行為，既符合詐騙罪的犯罪構(gòu)成，又符合招搖撞騙罪的犯罪構(gòu)成，這種情況屬于法條競(jìng)合
比較《刑法》第二百六十六條和第二百七十九條所規(guī)定的兩個(gè)罪的犯罪構(gòu)成，不難看出:在犯罪手段上，詐騙罪可以采取任何一種虛構(gòu)事實(shí)或者隱瞞真相的方法，當(dāng)然可以涵蓋招搖撞騙罪中“冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員”這一特殊手段。而在犯罪目的上，招搖撞騙罪的目的可以是騙取多種類(lèi)型的非法利益，法條中對(duì)行為人所騙取的非法利益類(lèi)型并無(wú)明確、特別的限制，因此，自然也可以包含詐騙罪中“騙取公私財(cái)物目的”在內(nèi)。當(dāng)行為人以冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員身份的手段，騙得他人信任，非法占有他人數(shù)額較大以上財(cái)物時(shí)，就會(huì)出現(xiàn)既符合詐騙罪的犯罪構(gòu)成，又符合招搖撞騙罪的犯罪構(gòu)成的情況，這就是刑法理論上所講的法條競(jìng)合。
所謂法條競(jìng)合，是指一個(gè)犯罪行為，同時(shí)符合數(shù)個(gè)法條的數(shù)個(gè)罪名構(gòu)成，以致有數(shù)個(gè)法條可以同時(shí)適用，但只能適用其中的一個(gè)法條，而不再適用其他法條，實(shí)行數(shù)罪并罰的情形。法條競(jìng)合具有以下基本特征:1.實(shí)施了一個(gè)犯罪行為;2.同時(shí)觸犯了數(shù)個(gè)法條規(guī)定的數(shù)個(gè)罪名;3.數(shù)個(gè)法條間存在包含或交叉關(guān)系;4.由于只有一個(gè)犯罪行為，所以是實(shí)質(zhì)的一罪，因此，只能適用其中的一個(gè)法條，而不能實(shí)行數(shù)罪并罰。我國(guó)刑法中的法條競(jìng)合大致有兩種基本類(lèi)型，一種是全包含關(guān)系的法條競(jìng)合(簡(jiǎn)稱(chēng)包容競(jìng)合)，另一種是交叉重疊關(guān)系的法條競(jìng)合(簡(jiǎn)稱(chēng)交叉競(jìng)合)。包容競(jìng)合，是指兩個(gè)法條規(guī)定的犯罪性質(zhì)相同，但其中一個(gè)法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件范圍要大，另一個(gè)法條規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件范圍要小，范圍大的全部包含范圍小的，形成包容關(guān)系的競(jìng)合。例如，《刑法》第三百九十八條規(guī)定的故意或者過(guò)失泄露國(guó)家秘密罪與《刑法》第四百三十二條規(guī)定的故意或者過(guò)失泄露軍事秘密罪，就是包容競(jìng)合。因?yàn)閮蓚€(gè)法條的犯罪性質(zhì)相同，但前罪的犯罪主體和犯罪對(duì)象兩個(gè)構(gòu)成要件的外延范圍要大于后罪，而且全部包含后罪。只不過(guò)，前一法條屬普通法(條)，后一法條是特別法(條)。包容競(jìng)合是典型的法條競(jìng)合，比較容易識(shí)別。交叉競(jìng)合，是指兩個(gè)法條的內(nèi)容各自有一部分交叉重合，其余部分不相重合，重合的部分可以形成法條競(jìng)合。例如，本案所涉及的詐騙罪與招搖撞騙罪的關(guān)系就是適例。招搖撞騙罪與詐騙罪兩個(gè)法條的全部構(gòu)成內(nèi)容不能形成全包容的重合關(guān)系，即詐騙罪不能全包含招搖撞騙罪。只有當(dāng)招搖撞騙行為表現(xiàn)為騙取數(shù)額較大以上的財(cái)物時(shí)，才可能與詐騙罪形成交叉重疊關(guān)系的法條競(jìng)合，即交叉競(jìng)合。交叉競(jìng)合一般僅從條文的字面上難以看出它們之間存在的競(jìng)合關(guān)系，只有通過(guò)行為的實(shí)際表現(xiàn)才能反映出來(lái)。法條競(jìng)合的法律適用原則，總的來(lái)說(shuō)，是只能適用其中一個(gè)法條定罪量刑，而排斥其他法條的重復(fù)適用，實(shí)行數(shù)罪并罰。具體而言，在包容競(jìng)合的情況下，其適用原則是特別法條優(yōu)于普通法條，即適用特別法條而不適用普通法條。之所以如此，是因?yàn)榱⒎ㄕ哂谄胀ǚl之外又另行制定特別法條，就是考慮到某些行為有其特殊的犯罪構(gòu)成(包括特定的主體、特定的對(duì)象、特定的行為方式等等)和特別的社會(huì)危害性，需要特別加以規(guī)定，其法定刑通常也較普通法條要重。包容競(jìng)合時(shí)適用特別法條不僅更加符合其犯罪構(gòu)成的特點(diǎn)，而且能夠做到罪刑相適應(yīng)。當(dāng)出現(xiàn)交叉競(jìng)合的情況下，其適用原則是重法條優(yōu)于輕法條，即選擇適用法定刑較重的那一個(gè)法條。因?yàn)橹挥羞@樣才能做到罰當(dāng)其罪，實(shí)現(xiàn)罪刑相適應(yīng)原則。
當(dāng)詐騙罪和以騙取財(cái)物為目的的招搖撞騙罪出現(xiàn)交叉競(jìng)合時(shí)，如何適用重法條優(yōu)于輕法條的原則，可具體分析如下:
1.騙取財(cái)物數(shù)額較大的。此時(shí)，招搖撞騙罪有兩檔法定刑:情節(jié)一般的，法定刑為三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利;情節(jié)嚴(yán)重的，法定刑為三年以上十年以下有期徒刑。而詐騙罪的法定刑為三年以下有期徒刑、拘役和管制，并處或者單處罰金，重于情節(jié)一般的招搖撞騙罪的法定刑，又輕于情節(jié)嚴(yán)重的招搖撞騙罪的法定刑。由此，根據(jù)具體案情，如判定屬于情節(jié)嚴(yán)重的招搖撞騙行為應(yīng)以招搖撞騙罪論處，反之，則應(yīng)以詐騙罪論處。通常而言，招搖撞騙罪同時(shí)又是一種破壞國(guó)家機(jī)關(guān)威信的行為，當(dāng)行為人冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員招搖撞騙同時(shí)騙取數(shù)額較大的財(cái)物時(shí)，從責(zé)任評(píng)價(jià)上理應(yīng)重于不是采用冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的方法騙取同等數(shù)額財(cái)物的普通詐騙罪，因而，在這種情況下，可視為招搖撞騙情節(jié)嚴(yán)重，適用招搖撞騙罪的第二檔法定刑來(lái)定罪量刑。
2.騙取財(cái)物數(shù)額巨大的。此時(shí)，詐騙罪的法定刑為三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金，而招搖撞騙罪沒(méi)有罰金的規(guī)定，因此，詐騙罪是重法條，應(yīng)以詐騙罪論處。同理，當(dāng)騙取財(cái)物數(shù)額特別巨大的，更是應(yīng)以詐騙罪來(lái)論處。
當(dāng)然，如果行為人招搖撞騙行為騙取的財(cái)物沒(méi)有達(dá)到數(shù)額較大的程度，自然也就沒(méi)有交叉競(jìng)合和詐騙罪適用的余地，如需要定罪處罰的話，直接以招搖詐騙罪論處就可以了。
(三)本案被告人冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員多次行騙，既騙財(cái)又騙色以及其他非法利益，由于是基于一個(gè)概括故意支配下的連續(xù)性行為仍可以一罪論處本案的特點(diǎn)是，被告人李某遠(yuǎn)冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員多次進(jìn)行招搖撞騙，其中有些行為是騙取了他人的財(cái)物，有些行為是騙取了財(cái)物以外的非法利益，即騙取了他人信任而與之非法同居。對(duì)此，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，這是數(shù)個(gè)行為，既構(gòu)成招搖撞騙罪，又構(gòu)成詐騙罪，應(yīng)當(dāng)數(shù)罪并罰。我們不同意這一觀點(diǎn)。首先，從本案案情來(lái)看，被告人李某遠(yuǎn)是基于一個(gè)概括的故意，在前后不長(zhǎng)的幾個(gè)月時(shí)問(wèn)內(nèi)，頻頻冒充剛家機(jī)關(guān)工作人員，連續(xù)對(duì)多人進(jìn)行多次行騙，既騙財(cái)騙物，又騙色。所騙的內(nèi)容固然不同，但均未超出招搖撞騙罪行騙內(nèi)容的范圍。雖然在被告人李某遠(yuǎn)一系列的行騙行為中，騙財(cái)騙物的行為符合詐騙罪的構(gòu)成，騙取其他非法利益的行為也符合招搖撞騙罪的構(gòu)成，但由于行為人是基于一個(gè)概括的故意，實(shí)施的都是以冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員為同樣手段的連續(xù)性的招搖撞騙行為，因此，屬于刑法理論上所講的連續(xù)犯的情形，在處斷上應(yīng)作為一罪處理。其次，如前所述，本案被告人李某遠(yuǎn)冒充國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員招搖撞騙騙取他人財(cái)物的行為，雖然既符合招搖撞騙罪的犯罪構(gòu)成，又符合詐騙罪的犯罪構(gòu)成，形成交叉競(jìng)合關(guān)系，但其所騙取財(cái)物的數(shù)額僅僅達(dá)到較大的程度，因此，依照交叉競(jìng)合情況下重法條優(yōu)于輕法條的適用原則，應(yīng)按招搖撞騙罪定罪，其中騙取他人財(cái)物的行為可視為情節(jié)嚴(yán)重，依該罪第二檔法定刑處罰。如此一來(lái)，被告人所騙內(nèi)容不同的兩部分行為均構(gòu)成招搖撞騙罪，屬于同種數(shù)罪。根據(jù)司法實(shí)踐，判決前的同種數(shù)罪不適用數(shù)罪并罰。綜上，就本案實(shí)際情況看，沒(méi)有數(shù)罪并罰的充分理由和必要。因此，人民法院對(duì)被告人李某遠(yuǎn)以犯招搖撞騙罪在三到十年有期徒刑的法定刑幅度內(nèi)判處被告人有期徒刑四年，在定性上是準(zhǔn)確的，在量刑上是適當(dāng)?shù)摹?/p>
