實踐中,多數(shù)用人單位不太關(guān)注試用期的員工,遇到不想用的員工,直接采取辭退,這種簡單粗暴的方式,但是往往存在巨大的用工風(fēng)險。并且很多用人單位將試用期的勞動者視為廉價勞動力,往往試用期結(jié)束的時候告知勞動者不符合錄用條件要求解除勞動關(guān)系。只要是勞動者沒有嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度,用人單位必須提供明確的客觀證據(jù)證明勞動者不符合錄用條件,不能以用人單位個別領(lǐng)導(dǎo)的主觀意愿來判斷,否則視為違法解除勞動合同,勞動者可以要求經(jīng)濟(jì)賠償金。筆者從四個方面的羅列,來為用人單位提供用工風(fēng)險防控的思路。
一、試用期的期限
勞動合同期限三個月以上不滿一年的,試用期不得超過一個月;
勞動合同期限一年以上不滿三年的,試用期不得超過二個月;
三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同,試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。
試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的,試用期不成立,該期限為勞動合同期限。
同一用人單位只能與同一勞動者約定一次試用期。
二、試用期的工資規(guī)定
勞動者在試用期的工資不得低于本單位相同崗位最低檔工資或者勞動合同約定工資的百分之八十,并不得低于用人單位所在地的最低工資標(biāo)準(zhǔn)。
三、試用期解除勞動關(guān)系的情形
《勞動合同法》第三十八條 用人單位有下列情形之一的,勞動者可以解除勞動合同:
(一)未按照勞動合同約定提供勞動保護(hù)或者勞動條件的;
(二)未及時足額支付勞動報酬的;
(三)未依法為勞動者繳納社會保險費的;
(四)用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定,損害勞動者權(quán)益的;
(五)因本法第二十六條第一款規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;
(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定勞動者可以解除勞動合同的其他情形。
具體包括:試用期內(nèi)用人單位可解除勞動合同僅限于勞動者有下列情形之一:1、在試用期間被證明不符合錄用條件的;2、嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的;3、嚴(yán)重失職,營私舞弊,給用人單位造成重大損害的;4、勞動者同時與其他用人單位建立勞動關(guān)系,對完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響,或者經(jīng)用人單位提出,拒不改正的;5、因本法第二十六條第一款第一項規(guī)定的情形致使勞動合同無效的;6、被依法追究刑事責(zé)任的。7、勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;8、勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的。除上述情形外,用人單位不得在試用期內(nèi)解除勞動合同。
第二十一條 在試用期中,除勞動者有本法第三十九條和第四十條第一項、第二項規(guī)定的情形外,用人單位不得解除勞動合同。用人單位在試用期解除勞動合同的,應(yīng)當(dāng)向勞動者說明理由。
第三十六條 用人單位與勞動者協(xié)商一致,可以解除勞動合同。
第三十七條 勞動者提前三十日以書面形式通知用人單位,可以解除勞動合同。勞動者在試用期內(nèi)提前三日通知用人單位,可以解除勞動合同。
試用期期間,用人單位出資對勞動者進(jìn)行專業(yè)或技術(shù)培訓(xùn),勞動者要求解除合同后,用人單位不得要求勞動者支付培訓(xùn)費用,即使是勞動合同中約定了也視為無效條款,法院和仲裁機(jī)構(gòu)不予支持。
四、試用期間的社保問題
勞動者和用人單位自用工之日起建立勞動關(guān)系,勞動者在用人單位辦理了入職手續(xù)并接受用人單位管理后,用人單位就應(yīng)當(dāng)為勞動者提供勞動保障權(quán)益,用人單位不得以試用期為由拒絕為勞動者辦理社保。