審理法院：新余市中級(jí)人民法院
案號(hào)：（2014）余民一終字第107號(hào)
案件類(lèi)型：民事
案由：建設(shè)工程施工合同糾紛
裁判日期：2017-09-17
審理經(jīng)過(guò)
上訴人銀江股份有限公司（下稱(chēng)銀江公司）因與被上訴人新余市仙女湖龍華置業(yè)有限公司（下稱(chēng)龍華公司）、一審被告銀江股份有限公司上海分公司（下稱(chēng)銀江公司上海分公司）建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服江西省新余市渝水區(qū)人民法院（2012）渝民初字第01278號(hào)民事判決，向本院提起上訴。本院于2014年7月7日立案后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭進(jìn)行了審理。因本案與銀江公司訴龍華公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案存在關(guān)聯(lián)，本院于2014年12月15日裁定本案中止審理。2017年5月25日，銀江公司訴龍華公司建設(shè)工程施工合同糾紛一案經(jīng)江西省高級(jí)人民法院終審判決并生效，本案恢復(fù)審理。上訴人銀江公司的委托訴訟代理人詹文華，被上訴人龍華公司的委托訴訟代理人謝正發(fā)、歐陽(yáng)欽到庭參加訴訟，一審被告銀江公司上海分公司經(jīng)本院傳票傳喚無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
上訴人訴稱(chēng)
銀江的上訴請(qǐng)求是：1、撤銷(xiāo)一審判決，改判駁回龍華公司的全部訴訟請(qǐng)求；2、一、二審訴訟費(fèi)全部由龍華公司承擔(dān)。其理由有：1、《江西仙女湖龍華國(guó)際酒店智能化弱電項(xiàng)目施工合同書(shū)》約定的是固定單價(jià)，不是固定總價(jià)，本案工程造價(jià)按實(shí)際發(fā)生的工程量進(jìn)行調(diào)整計(jì)算，設(shè)備、材料、品牌的變動(dòng)僅涉及工程造價(jià)結(jié)算問(wèn)題，不存在所謂截留、調(diào)換設(shè)備所產(chǎn)生的賠償問(wèn)題。2、工程施工過(guò)程中各方共同確認(rèn)的聯(lián)系單、設(shè)備到貨清單匯總等證據(jù)充分證明工程施工中存在合法有效的工程量變動(dòng)，一審法院否定部分聯(lián)系單及核心證據(jù)（設(shè)備到貨清單）的證據(jù)效力違法。3、銀江公司施工的工程依照合同約定和法律規(guī)定均應(yīng)視為已通過(guò)竣工驗(yàn)收，更充分說(shuō)明施工中的所有工程量變動(dòng)均符合龍華公司的驗(yàn)收要求，一審法院認(rèn)定工程未通過(guò)竣工驗(yàn)收，沒(méi)有事實(shí)和法律依據(jù)。
被上訴人辯稱(chēng)
龍華公司辯稱(chēng)，1、工程無(wú)法通過(guò)竣工驗(yàn)收并結(jié)算是因銀江公司不守誠(chéng)信、偷工減料造成的。銀江公司在施工中擅自使用與合同中約定不一致的非品牌廉價(jià)設(shè)備，任意增減工程量，導(dǎo)致建成后的弱電系統(tǒng)故障百出，不能正常運(yùn)行，最終工程無(wú)法進(jìn)行竣工驗(yàn)收。2、銀江公司已在上訴狀中自認(rèn)工程未通過(guò)驗(yàn)收，龍華公司對(duì)智能化弱電項(xiàng)目的使用不能成為銀江公司任意更換約定品牌、增減工程量卻能逃避責(zé)任的借口。3、本案工程實(shí)際上是采用固定總價(jià)款，雙方約定了施工的設(shè)備清單，根據(jù)清單計(jì)算出總價(jià)款為6600000元，施工中確需變更的經(jīng)發(fā)包方同意可以進(jìn)行調(diào)整。綜上，一審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，適用法律正確，依法應(yīng)維持一審判決。
龍華公司向一審法院起訴請(qǐng)求：銀江公司、銀江公司上海分公司負(fù)責(zé)修理、返工或改建承包施工的弱電項(xiàng)目系統(tǒng)直到按約定標(biāo)準(zhǔn)驗(yàn)收合格，并承擔(dān)修理、返工或改建造成酒店停業(yè)期間的全部經(jīng)濟(jì)損失，若拒不負(fù)責(zé)修理、返工或改建則退賠被調(diào)換設(shè)備材料及未安裝設(shè)備材料的差價(jià)款2000000元以及因所做弱電工程不符合約定應(yīng)賠償損失1581454元。
一審法院查明，2010年7月14日，仙龍華公司(發(fā)包方)與銀江公司上海分公司(承包方)簽訂《江西仙女湖龍華國(guó)際酒店智能化弱電項(xiàng)目施工合同書(shū)》一份，約定：工程承包范圍為江西仙女湖龍華國(guó)際酒店智能弱電工程(21個(gè)子系統(tǒng))；開(kāi)工日期為2010年5月，竣工日期為2010年9月20日；承包方式為包安全、包質(zhì)量、包設(shè)計(jì)、包安裝、包調(diào)試運(yùn)營(yíng)、包五星級(jí)驗(yàn)收；質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)為一次性驗(yàn)收合格；合同價(jià)款為總承包合同價(jià)款為6600000元(其中設(shè)備部分含稅價(jià)為6150000元、管線部分含稅價(jià)450000元為暫定價(jià))；承包方向發(fā)包方承諾按照合同約定進(jìn)行施工、竣工并在質(zhì)量保修期內(nèi)承擔(dān)工程質(zhì)量保修責(zé)任；發(fā)包人向承包人承諾按照合同約定的期限和方式支付合同價(jià)款及其他應(yīng)當(dāng)支付的款項(xiàng)；對(duì)于確認(rèn)工期延長(zhǎng)、增加工程價(jià)款或增加費(fèi)用的工程聯(lián)系單或任何文件，確認(rèn)中間工程、隱蔽工程、整體工程質(zhì)量的工程聯(lián)系單或任何文件，同意豁免承包人任何經(jīng)濟(jì)責(zé)任、違約責(zé)任的工程聯(lián)系單或任何文件，暫?；蚪K止施工的工程聯(lián)系單或任何文件，對(duì)合同條款的實(shí)質(zhì)性變更文件，對(duì)項(xiàng)目整體竣工驗(yàn)收通知的接收，對(duì)項(xiàng)目竣工結(jié)算報(bào)告的接收，均必須由發(fā)包人工程師簽字并加蓋發(fā)包人公章后方能生效，否則，無(wú)效，且不能作為竣工結(jié)算的有效依據(jù)；承包方保證所實(shí)施的系統(tǒng)在正常使用和維護(hù)保養(yǎng)的情況下，具有使發(fā)包方滿意的使用性能和使用壽命；承包方應(yīng)按照有關(guān)規(guī)定，及時(shí)如實(shí)整理施工記錄和技術(shù)資料，并由發(fā)包方進(jìn)行檢驗(yàn)和簽證。待各子系統(tǒng)完工后，承包方及時(shí)書(shū)面通知發(fā)包方組織驗(yàn)收；發(fā)包方根據(jù)承包方提供的設(shè)備子系統(tǒng)中的設(shè)備目錄清單驗(yàn)收、核對(duì)。清單中設(shè)備價(jià)格在1000元以下的調(diào)整不再另行通知，在1000元以上的變更調(diào)整需聯(lián)系單征得甲方(發(fā)包方)的同意，承包方如未通知甲方擅自調(diào)整，則賠付相應(yīng)設(shè)備價(jià)格的款額；本智能化系統(tǒng)工程保修期為竣工交付使用后2年。期間如發(fā)生故障，發(fā)包方應(yīng)通知承包方，承包方在收到通知后立即答復(fù)，并在2日內(nèi)及時(shí)到達(dá)現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行維修；質(zhì)量保證期內(nèi)，一旦發(fā)生故障，而發(fā)包方無(wú)法自行排除時(shí)，在接到發(fā)包方通知后，承包方應(yīng)立即派人前往發(fā)包方工地處理；在該期限內(nèi)工程無(wú)重大質(zhì)量缺陷或者承包方已經(jīng)完好地履行了各項(xiàng)保修義務(wù)的，質(zhì)量保修金在保修期滿后由發(fā)包方無(wú)息退還給承包方；合同價(jià)款與支付：本合同價(jià)款采用固定單價(jià)合同方式確定；風(fēng)險(xiǎn)范圍以外合同價(jià)款調(diào)整方法為經(jīng)發(fā)包人工程師有效簽證確認(rèn)的工程量變更：合同中已有適用于變量工程的價(jià)格，按合同已有的價(jià)格變更合同價(jià)款；合同中只有類(lèi)似變更工程的價(jià)格，可以參照類(lèi)似價(jià)格變更合同價(jià)款；合同中沒(méi)有適用或類(lèi)似于變更工程的價(jià)格，由承包人提出適當(dāng)?shù)淖兏鼉r(jià)格，經(jīng)發(fā)包人工程師確認(rèn)后執(zhí)行；工程款支付方式為雙方約定的工程款支付的方式和時(shí)間：貨到現(xiàn)場(chǎng)后付至合同價(jià)款總額的70%，系統(tǒng)安裝調(diào)試結(jié)束驗(yàn)收合格后付到合同價(jià)款總額的95%，留5%保修金在系統(tǒng)驗(yàn)收后6個(gè)月內(nèi)結(jié)清；承包人采購(gòu)的材料、設(shè)備必須滿足業(yè)主要求，保證質(zhì)量并符合國(guó)家相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)，承包方必須保證所提供的系統(tǒng)設(shè)備是全新的、未使用過(guò)的；發(fā)包人收到《竣工工程擬驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》后的十天內(nèi)，應(yīng)組織有關(guān)單位并通知承包人在施工地點(diǎn)進(jìn)行竣工驗(yàn)收。若發(fā)包人在前述期限內(nèi)沒(méi)有組織驗(yàn)收的，承包人有義務(wù)再次書(shū)面通知、確定一個(gè)合理日期進(jìn)行驗(yàn)收，發(fā)包人如仍沒(méi)有組織驗(yàn)收的，視為《竣工工程擬驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》已經(jīng)被認(rèn)可?？⒐を?yàn)收應(yīng)依據(jù)下列條件：(1)批準(zhǔn)的設(shè)計(jì)文件，施工圖紙及說(shuō)明書(shū)；(2)雙方簽訂的施工合同及設(shè)備清單、型號(hào)、產(chǎn)地、功能技術(shù)參數(shù)；(3)設(shè)計(jì)變更通知書(shū)；(4)設(shè)備技術(shù)說(shuō)明書(shū)；(5)施工驗(yàn)收規(guī)范及質(zhì)量驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)。承包人組織設(shè)計(jì)、施工等單位按照竣工驗(yàn)收程序，對(duì)工程進(jìn)行核查后，應(yīng)做出驗(yàn)收結(jié)論，并形成《工程竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告》，參與竣工驗(yàn)收的各方負(fù)責(zé)人應(yīng)在竣工驗(yàn)收?qǐng)?bào)告上簽字并蓋單位公章；工程結(jié)算：竣工驗(yàn)收合格通過(guò)日后的三十天內(nèi)，承包人應(yīng)向發(fā)包人提交竣工結(jié)算報(bào)告以及完整有效的結(jié)算資料，發(fā)包人工程師在竣工結(jié)算資料回執(zhí)上簽字后方可視為發(fā)包人收到竣工結(jié)算資料。發(fā)包方應(yīng)在收到承包方結(jié)算資料后即時(shí)審核完畢并將審核結(jié)果提交給承包方，承包方同意的，則發(fā)包方審定的價(jià)款為雙方結(jié)算總價(jià)款；如承包方對(duì)發(fā)包方審定價(jià)款有異議的，則雙方同意委托具有相應(yīng)資質(zhì)的審價(jià)機(jī)構(gòu)進(jìn)行審核，雙方同意審價(jià)機(jī)構(gòu)審定的價(jià)款即為雙方的結(jié)算的總價(jià)款，如雙方對(duì)審價(jià)機(jī)構(gòu)審定的價(jià)款不能達(dá)成一致意見(jiàn)的，則按照本合同約定的爭(zhēng)議解決方式處理。弱電清單中管線部分的數(shù)量按實(shí)結(jié)算，其中人工、機(jī)械等費(fèi)用按江西04安裝定額補(bǔ)差決算。主要管線材料辦理簽證單價(jià)。上述合同附《工程質(zhì)量保修書(shū)》、《概算一覽表》、《子系統(tǒng)設(shè)備清單》各一份。合同簽訂后，銀江公司上海分公司進(jìn)行施工并竣工，將弱電系統(tǒng)交付龍華公司使用。后龍華公司陸續(xù)向銀江公司、銀江公司上海分公司支付工程款5242000元。龍華公司在使用過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)部分設(shè)備無(wú)法正常使用，多次函告銀江公司、銀江公司上海分公司進(jìn)行維修，銀江公司、銀江公司上海分公司亦派遣工作人員進(jìn)行維修，但未完全修復(fù)。2013年12月10日，經(jīng)龍華公司申請(qǐng)，一審法院委托江西省科技咨詢(xún)服務(wù)中心作出(2013)贛科咨鑒字第1071號(hào)司法技術(shù)鑒定書(shū)，形成勘驗(yàn)報(bào)告如下：1、“龍華酒店弱電工程”過(guò)程文檔及其不完備且不規(guī)范，所有施工圖及文檔無(wú)技術(shù)人員和負(fù)責(zé)人等相關(guān)人員簽名；2、“龍華酒店弱電工程”已實(shí)施的系統(tǒng)有12個(gè)：綜合布線系統(tǒng)、程控交換機(jī)系統(tǒng)、安全防范系統(tǒng)、消防廣播及背景音樂(lè)系統(tǒng)、有線電視系統(tǒng)、信息發(fā)布系統(tǒng)、多媒體會(huì)議系統(tǒng)、VOD點(diǎn)播系統(tǒng)、卡拉OK點(diǎn)歌及音視頻系統(tǒng)、無(wú)線對(duì)講系統(tǒng)、智能一卡通系統(tǒng)、機(jī)房和UPS電源及防雷接地系統(tǒng)；3、“龍華酒店弱電工程”未實(shí)施的系統(tǒng)有2個(gè)：停車(chē)場(chǎng)管理系統(tǒng)、智能化系統(tǒng)集成系統(tǒng)；4、“龍華酒店弱電工程”已實(shí)施但未全部完成的系統(tǒng)有6個(gè)：計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)、樓宇自控系統(tǒng)、客房電子門(mén)鎖系統(tǒng)、智能照明控制系統(tǒng)、客房控制管理系統(tǒng)、酒店管理系統(tǒng)。并對(duì)照《江西仙女湖龍華國(guó)際酒店智能化弱電項(xiàng)目施工合同書(shū)》，得出鑒定結(jié)論：1、仙女湖龍華國(guó)際酒店弱電系統(tǒng)工程調(diào)換的設(shè)備清單；2、仙女湖龍華國(guó)際酒店弱電系統(tǒng)工程截留未安裝的設(shè)備清單；3、仙女湖龍華國(guó)際酒店弱電系統(tǒng)工程已安裝設(shè)備但不能使用的設(shè)備清單。(詳見(jiàn)司法技術(shù)鑒定書(shū))。依據(jù)雙方簽訂的弱電系統(tǒng)施工合同書(shū)，對(duì)照上述司法技術(shù)鑒定書(shū)，可計(jì)算得出：1、調(diào)換的設(shè)備價(jià)款為1441878元，其中1000元以上的設(shè)備價(jià)款為1041452元，1000元以下設(shè)備價(jià)款為400426元；2、截留未安裝的設(shè)備(已實(shí)施的系統(tǒng)中根據(jù)合同約定應(yīng)安裝但未安裝的設(shè)備)價(jià)款為1116242.82元；3、已安裝但不能使用的設(shè)備價(jià)款為626411元；4、未實(shí)施的停車(chē)場(chǎng)管理系統(tǒng)、智能化系統(tǒng)集成系統(tǒng)設(shè)備價(jià)款為121375元。另查明，銀江公司上海分公司系銀江公司的分支機(jī)構(gòu)。
一審法院認(rèn)為，本案屬建設(shè)工程施工合同糾紛。龍華公司與銀江公司上海分公司簽訂的《江西仙女湖龍華國(guó)際酒店智能化弱電項(xiàng)目施工合同書(shū)》系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且未違反法律、法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定，屬合法有效的合同，雙方應(yīng)全面、正確履行。銀江公司上海分公司系銀江公司分支機(jī)構(gòu)，不具備企業(yè)法人資格，對(duì)外不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，其民事責(zé)任依法應(yīng)由銀江公司承擔(dān)。故，龍華公司對(duì)銀江公司上海分公司的訴訟請(qǐng)求無(wú)法律依據(jù)，一審法院不予支持。關(guān)于銀江公司是否存在違約，是否應(yīng)退賠設(shè)備材料款2000000元給仙女湖龍華公司的問(wèn)題。根據(jù)合同約定，合同價(jià)款為6600000元，其中設(shè)備部分含稅價(jià)為6150000元，并附21個(gè)子系統(tǒng)設(shè)備清單，注明設(shè)備名稱(chēng)、型號(hào)規(guī)格、品牌、產(chǎn)地、數(shù)量、單價(jià)等，一審法院認(rèn)為，銀江公司應(yīng)嚴(yán)格按照合同約定進(jìn)行施工，安裝約定的設(shè)備。而對(duì)照合同約定，從鑒定機(jī)構(gòu)勘驗(yàn)結(jié)果及鑒定結(jié)論來(lái)看，存在大量截留、調(diào)換設(shè)備的情況，其所提交的工程聯(lián)系單并不能證實(shí)上述截留、調(diào)換的設(shè)備系經(jīng)仙女湖龍華公司同意。工程竣工后，設(shè)備不能正常使用，龍華公司多次函告銀江公司，要求維修，雖經(jīng)銀江公司維修，但仍不能正常運(yùn)行。根據(jù)合同約定，對(duì)項(xiàng)目整體竣工驗(yàn)收通知的接收，對(duì)項(xiàng)目竣工結(jié)算報(bào)告的接收，均必須由發(fā)包人工程師簽字并加蓋發(fā)包人公章后方能生效，而銀江公司提交的“系統(tǒng)設(shè)備到貨清單匯總表”沒(méi)有龍華公司方的蓋章確認(rèn)，無(wú)法證實(shí)工程已驗(yàn)收合格。綜上，銀江公司在合同履行過(guò)程中存在違約行為。根據(jù)審理查明的事實(shí)，銀江公司未實(shí)施的兩個(gè)系統(tǒng)(停車(chē)場(chǎng)管理系統(tǒng)、智能化集成系統(tǒng))設(shè)備價(jià)款為121375元、已實(shí)施的系統(tǒng)中根據(jù)合同約定應(yīng)安裝但截留未安裝的設(shè)備價(jià)款為1116242.82元，合計(jì)1237617.82元；對(duì)于調(diào)換的設(shè)備，根據(jù)合同約定，設(shè)備價(jià)格在1000元以下的調(diào)整不再另行通知，在1000元以上的變更調(diào)整需聯(lián)系單征得龍華公司的同意，依照鑒定報(bào)告，經(jīng)計(jì)算可知1000元以上的設(shè)備價(jià)款為1041452元；上述兩項(xiàng)相加，共計(jì)為2279069.82元。且銀江公司認(rèn)為工程驗(yàn)收合格，不同意修理、返工、改建弱電系統(tǒng)工程?；谝陨习讣聦?shí)，一審法院認(rèn)為，銀江公司未按約安裝設(shè)備，應(yīng)賠償設(shè)備價(jià)款2279069.82元給龍華公司。故，對(duì)仙女湖龍華公司要求銀江公司退賠被調(diào)換設(shè)備材料及未安裝設(shè)備材料的差價(jià)款2000000元的訴訟請(qǐng)求，一審法院予以支持；對(duì)銀江公司答辯意見(jiàn)，一審法院不予采納。關(guān)于龍華公司主張賠償損失1581454元是否有事實(shí)依據(jù)的問(wèn)題。龍華公司提交的損失情況的憑證均為龍華公司單方制作，無(wú)其他證據(jù)加以佐證，不足以證實(shí)因銀江公司違約導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)損失1581454元的事實(shí)。故，對(duì)龍華公司要求銀江公司賠償損失1581454元的訴訟請(qǐng)求，一審法院不予支持；對(duì)銀江公司答辯意見(jiàn)，一審法院予以采納。綜上，依照《中華人民共和國(guó)合同法》第六十條、第一百零七條、《中華人民共和國(guó)公司法》第十四條第一款以及《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第六十四條、《最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》第二條之規(guī)定，判決：一、銀江公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償龍華公司損失2000000元；二、駁回龍華公司的其他訴訟請(qǐng)求。案件受理費(fèi)35452元，財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)5000元，合計(jì)40452元，由仙女湖龍華公司承擔(dān)17452元，被告銀江股份有限公司承擔(dān)23000元。
二審中，雙方當(dāng)事人均未提交新的證據(jù)材料。
二審經(jīng)審理查明：2010年12月25日，銀江公司向龍華公司提交《竣工驗(yàn)收申請(qǐng)表》，龍華公司派駐該工程的工程師金根富簽署意見(jiàn)“工程初步驗(yàn)收，因智能系統(tǒng)在初步運(yùn)行階段，具體有（由）工程部確認(rèn)后為準(zhǔn)”。2010年12月28日，龍華公司經(jīng)營(yíng)的酒店開(kāi)始營(yíng)業(yè)并使用案涉弱電工程。2011年3月21日，銀江公司向龍華公司出具《關(guān)于龍華酒店關(guān)于驗(yàn)收事宜聯(lián)系函》，就涉案工程再次申請(qǐng)驗(yàn)收，龍華公司未組織驗(yàn)收。2017年5月25日，江西省高級(jí)人民法院作出（2017）贛民終188號(hào)民事判決，認(rèn)定“自2011年3月21日銀江公司向龍華公司出具《關(guān)于龍華酒店關(guān)于驗(yàn)收事宜聯(lián)系函》起，龍華公司組織驗(yàn)收的合理期限為三個(gè)月，及案涉工程竣工驗(yàn)收的日期為2011年6月21日”，該民事判決已生效。二審查明的其他事實(shí)與一審一致。
本院認(rèn)為
本院認(rèn)為，本案屬建設(shè)工程施工合同糾紛。根據(jù)雙方當(dāng)事人的訴辯意見(jiàn)，歸納本案的爭(zhēng)議焦點(diǎn)為：龍華公司主張銀江公司退賠被調(diào)換設(shè)備及未安裝設(shè)備的價(jià)差款200萬(wàn)元的請(qǐng)求是否應(yīng)予支持？關(guān)于銀江公司調(diào)換設(shè)備的問(wèn)題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》（下稱(chēng)《解釋》）第十三條規(guī)定：“建設(shè)工程未經(jīng)竣工驗(yàn)收，發(fā)包人擅自使用后，又以使用部分質(zhì)量不符合約定為由主張權(quán)利的，不予支持；……”。本案中，龍華公司經(jīng)營(yíng)的酒店于2010年12月28日開(kāi)始營(yíng)業(yè)并使用案涉弱電工程，之后，銀江公司于2011年3月21日申請(qǐng)對(duì)涉案工程組織驗(yàn)收后，龍華公司一直未組織驗(yàn)收。江西省高級(jí)人民法院作出的生效判決已認(rèn)定案涉工程竣工驗(yàn)收的日期為2011年6月21日。因此，可以認(rèn)定龍華公司在案涉弱電工程通過(guò)驗(yàn)收之前，已于2010年12月28日擅自使用，其主張銀江公司調(diào)換設(shè)備（價(jià)款1041452元）質(zhì)量不符合雙方簽訂的《江西仙女湖龍華國(guó)際酒店智能化弱電項(xiàng)目施工合同書(shū)》的約定，提出銀江公司退賠被調(diào)換設(shè)備價(jià)款的請(qǐng)求與《解釋》第十三條的規(guī)定相悖，本院不予支持。關(guān)于銀江公司未安裝設(shè)備的問(wèn)題。未安裝的設(shè)備包含未按合同約定的品牌截留未安裝的設(shè)備（已實(shí)施的系統(tǒng)中根據(jù)合同約定應(yīng)安裝但未安裝的設(shè)備）和未實(shí)施的停車(chē)場(chǎng)管理系統(tǒng)、智能化系統(tǒng)集成系統(tǒng)設(shè)備。本院認(rèn)為，雖然龍華公司已因擅自使用依法對(duì)銀江公司不得主張弱電設(shè)備質(zhì)量不符合約定的權(quán)利，但銀江公司對(duì)合同約定且價(jià)格包干范圍內(nèi)的設(shè)備仍負(fù)有按合同約定的保量完成的義務(wù)，而不僅是保質(zhì)的義務(wù)，更何況龍華公司在使用過(guò)程中即多次提出返工維修要求，這種工程質(zhì)量保修權(quán)是法律法規(guī)依法賦予建設(shè)方的正當(dāng)權(quán)利，銀江公司的該義務(wù)不因龍華公司的擅自使用行為而免除。本案中，銀江公司未按合同約定的品牌截留未安裝的設(shè)備（已實(shí)施的系統(tǒng)中根據(jù)合同約定應(yīng)安裝但未安裝的設(shè)備）和未實(shí)施的停車(chē)系統(tǒng)、智能化系統(tǒng)集成系統(tǒng)設(shè)備可認(rèn)定為銀江公司未施工而無(wú)法完成保修義務(wù)，因此，銀江公司應(yīng)對(duì)該部分設(shè)備的工程價(jià)款1237617.82元（1116242.82元+121375元）予以退賠。綜上所述，銀江公司的上訴請(qǐng)求部分成立。本院依照《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問(wèn)題的解釋》第十三條、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十四條、第一百七十條第一款第（二）項(xiàng)規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、撤銷(xiāo)江西省新余市渝水區(qū)人民法院（2012）渝民初字第01278號(hào)民事判決；
二、銀江股份有限公司應(yīng)于本判決生效之日起十日內(nèi)賠償新余市仙女湖龍華置業(yè)有限公司工程價(jià)款1237617.82元；
三、駁回新余市仙女湖龍華置業(yè)有限公司的其他訴訟請(qǐng)求。
如果未按本判決所指定的期限履行給付金錢(qián)義務(wù)，應(yīng)依照《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
一審案件受理費(fèi)35452元，財(cái)產(chǎn)保全申請(qǐng)費(fèi)5000元，二審案件受理費(fèi)22800元，共計(jì)63252，由上訴人銀江股份有限公司負(fù)擔(dān)38682元，由被上訴人新余市仙女湖龍華置業(yè)有限公司負(fù)擔(dān)24570元。
本判決為終審判決。
審判人員
審判員鄧堯昌
審判長(zhǎng)艾力釗
審判員熊劍
裁判日期
二〇一七年九月十七日
書(shū)記員
書(shū)記員袁文
