審理法院：孝感市中級人民法院
案號：（2017）鄂09民終854號
案件類型：民事
案由：建設(shè)工程施工合同糾紛
裁判日期：2017-08-24
審理經(jīng)過
上訴人荊門市五三安和置業(yè)有限公司（以下簡稱安和置業(yè)公司）因與被上訴人湖北三江航天建筑工程有限公司（以下簡稱三江航天公司）、原審被告黎鳳平建設(shè)工程施工合同糾紛一案，不服湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院（2016）鄂0902民初547號民事判決，向本院提起上訴。本院于2017年6月22日立案后，依法組成合議庭，公開開庭進行了審理。安和置業(yè)公司及黎鳳平的委托訴訟代理人梅梅、三江航天公司的委托訴訟代理人宋幸谿、楊伯成到庭參加了訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
一審原告訴稱
安和置業(yè)公司的上訴請求：1.撤銷湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院（2016）鄂0902民初547號民事判決書；2.改判駁回三江航天公司的全部訴訟請求；3.由三江航天公司承擔(dān)本案一、二審全部的訴訟費用。事實與理由：一、本案借款申請的簽署日期為2012年11月21日，而三江航天公司一審起訴時間為2016年1月13日，已超過了兩年訴訟時效期間。二、一審判決事實認(rèn)定錯誤，安和置業(yè)公司與三江航天公司之間的借款合同未生效。本案實質(zhì)是建設(shè)工程施工合同糾紛，一審法院審理依據(jù)的法律關(guān)系錯誤。理由：1.本案中，安和置業(yè)公司向三江航天公司提出借款申請，屬于合同的“要約”行為，三江航天公司沒有作出“承諾”。從“特此申請”四個字，及借款申請上僅有安和置業(yè)公司一方蓋章可以看出，雙方對借款合同沒有達成一致意見，借款合同未成立。2.依據(jù)《最高院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條，本案屬于民間借貸行為。依據(jù)民間借貸“實踐性合同”的性質(zhì)，應(yīng)以貸款人交付借款作為合同生效的條件。三江航天公司沒有向黎鳳平或安和置業(yè)公司支付借款的行為，因此該借款合同并未生效。三江航天公司訴稱將借款用于支付材料工程款、人工工資等，與實際不符。依據(jù)安和置業(yè)公司與三江航天公司簽訂的《安和順天府一期工程總承包施工合同》的約定，材料工程款、人工工資等費用的支付屬于三江航天公司(承包方)的義務(wù)，與安和置業(yè)公司(發(fā)包方)沒有關(guān)系。三江航天公司沒有借條和銀行轉(zhuǎn)賬匯款憑證，證明三江航天公司沒有向安和置業(yè)公司支付借款的行為，故此借款合同并未成立及生效。一審法院依據(jù)未成立生效的借款合同判決三江航天公司償還借款及利息屬于事實認(rèn)定錯誤。三、本案中涉及的借款本質(zhì)系工程款，其基礎(chǔ)關(guān)系是由建設(shè)工程施工合同糾紛所引起。依據(jù)《最高院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條，本案應(yīng)按照建設(shè)工程施工合同糾紛處理，一審法院審理所依據(jù)的法律關(guān)系錯誤。綜上，請求二審法院依法撤銷一審判決，改判駁回三江航天公司一審的全部訴訟請求，以維護安和置業(yè)公司的合法權(quán)益。
被上訴人辯稱
被上訴人三江航天公司辯稱：1.本案關(guān)于訴訟時效問題，一審中安和置業(yè)公司沒有提出抗辯，二審中應(yīng)不予審理。2.安和置業(yè)公司提出的認(rèn)定事實錯誤不能成立，按照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》規(guī)定，自然人之間的民間借貸為實踐性合同，但是作為法人之間的民間借貸為諾成性合同。本案中，借款合同的所有實體要件均已具備，安和置業(yè)公司已接受案涉3000000元借款，故一審認(rèn)定事實及適用法律正確。3.關(guān)于本案的借款，實質(zhì)為民間借貸。因為法人之間是無權(quán)進行金融借貸，法人之間民間借貸生效的前提條件是雙方之間因生產(chǎn)經(jīng)營需要而發(fā)生的，故三江航天公司認(rèn)為案涉的建設(shè)工程施工合同是雙方當(dāng)事人履行過程中發(fā)生借貸關(guān)系的依據(jù)，而不是基礎(chǔ)法律關(guān)系。綜上，一審認(rèn)定事實清楚，適用法律正確，請求二審法院依法駁回安和置業(yè)公司的上訴請求。
原審被告黎鳳平的陳述意見同上訴人安和置業(yè)的意見一致。
三江航天公司一審訴訟請求：1.黎鳳平償還借款3000000元，并按照約定支付利息1288800元（自2012年11月21日起至2015年10月31日，實際應(yīng)計算到判決之日），安和置業(yè)公司承擔(dān)連帶保證責(zé)任。2.本案訴訟費用由安和置業(yè)公司、黎鳳平承擔(dān)。
一審經(jīng)審理查明：2011年9月30日，三江航天公司（合同乙方）與安和置業(yè)公司（合同甲方）簽訂一份《安和·順天府一期工程總承包施工合同》，合同約定，安和置業(yè)公司將其開發(fā)的位于荊門市屈家?guī)X管理區(qū)的安和·順天府一期工程發(fā)包給三江航天公司建設(shè)，承包方式為包人工、包材料、包機械、包質(zhì)量、包安全、包文明施工、包費用、包稅金、包利潤等所有費用；按工程進度支付工程款，如甲方未按工程進度支付工程款，則按應(yīng)付款總額的日萬分之四計算利息支付給乙方。合同還對其他方面進行了約定。合同由三江航天公司加蓋合同專用章及法人代表李四平簽名，安和置業(yè)公司加蓋公章及法人代表楊文芝簽名。合同簽訂后，三江航天公司即進場施工。2012年11月21日，安和置業(yè)公司，向三江航天公司遞交一份借款申請書，載明：由安和置業(yè)公司開發(fā)、三江航天公司承建的安和·順天府1#、2#、3#、4#商住樓的工程進度款，本次應(yīng)支付450萬元?，F(xiàn)因安和置業(yè)公司資金周轉(zhuǎn)困難，未能按工程節(jié)點如期支付工程進度款，按照《施工合同》4.8.3款約定，特向三江航天公司借款300萬元進行周轉(zhuǎn)，用于支付工程進度款，并按《施工合同》4.8.3款約定的要求計算利息。申請書由安和置業(yè)公司加蓋公章，黎鳳平作為安和置業(yè)公司的項目負(fù)責(zé)人在項目負(fù)責(zé)人欄簽名。隨后三江航天公司即撥款300萬元給黎鳳平，用于支付安和·順天府1#、2#、3#、4#商住樓的材料款及人工工資。此后，三江航天公司多次要求黎鳳平歸還上述300萬元借款，安和置業(yè)公司未予償還，以致成訟。
一審法院認(rèn)為：本案為借款合同糾紛。三江航天公司承建安和置業(yè)公司開發(fā)的安和商住樓·順天府建筑工程。施工過程中，由安和置業(yè)公司、黎鳳平申請，三江航天公司撥款300萬元，用于支付安和置業(yè)公司開發(fā)的安和商住樓·順天府建筑工地使用的材料款及人工工資。故安和置業(yè)公司應(yīng)先行償還此筆300萬元借款，并按三江航天公司與安和置業(yè)公司于2011年9月30日簽訂的《安和·順天府一期工程總承包施工合同》約定承擔(dān)借款利息（以不超過中國人民銀行同期貸款利率四倍為準(zhǔn)）。黎鳳平作為安和置業(yè)公司的項目負(fù)責(zé)人，其從事的活動所造成的后果應(yīng)由安和置業(yè)公司承擔(dān)責(zé)任。故對三江航天公司要求黎鳳平承擔(dān)還款責(zé)任的請求未予支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國民法通則》第一百零八條，《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行若干問題的意見（試行）》第58條，《中華人民共和國民事訴訟法》第一百四十二條之規(guī)定，判決：1.安和置業(yè)公司償還三江航天公司借款3000000元及利息（自2012年11月22日起，按中國人民銀行同期貸款利率的四倍計算，至履行完畢之日止）。2.駁回三江航天公司的其他訴訟請求。以上給付義務(wù)，于判決生效后十五日內(nèi)支付。逾期支付，則按《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。本案訴訟費用41000元，由安和置業(yè)公司負(fù)擔(dān)。
本院二審期間，上訴人安和置業(yè)公司圍繞著其上訴請求向本院提交了四份證據(jù)，被上訴人三江航天公司、原審被告黎鳳平未提交證據(jù)。本院組織當(dāng)事人進行了證據(jù)交換和質(zhì)證。安和置業(yè)公司向本院提交的證據(jù)一為荊門市中院應(yīng)訴通知書、舉證通知書、告知審判庭組成人員通知書、傳票。擬證明荊門市中院已立案受理三江航天公司與安和置業(yè)公司之間的建設(shè)工程施工合同糾紛，并于2017年7月31日開庭審理。證據(jù)二為三江航天公司向荊門市中院提交的《訴狀》，擬證明三江航天公司列明的建設(shè)工程施工合同糾紛案件的訴訟請求為要求安和置業(yè)公司支付工程款及違約金。證據(jù)三為三江航天公司向荊門市中院提交的《證據(jù)目錄》，擬證明三江航天公司向荊門市中院提交的證據(jù)目錄包含荊門市安和順天府項目清理表。證據(jù)四為《項目清理表》、湖北省農(nóng)村信用社匯款單，擬證明1.三江航天公司在建設(shè)工程施工合同糾紛中列明的已收工程款中僅一筆3000000元的數(shù)額，系2012年7月9日由安和置業(yè)公司以銀行匯款的方式向三江航天公司支付，剩余沒有一筆與本案3000000元借款形成時間及數(shù)額相對應(yīng)的已收工程款項。故三江航天公司沒有將3000000元的借款作為安和置業(yè)公司的已付工程款用于支付人工工資、材料款。三江航天公司沒有以任何形式向安和置業(yè)公司支付3000000元借款。三江航天公司認(rèn)為證據(jù)一、二、三的真實性無異議，但與本案無關(guān)聯(lián)性，在建設(shè)施工合同關(guān)系中系拖欠工程款、不能支付工程款。認(rèn)為證據(jù)四真實性無異議，但與本案無關(guān)聯(lián)性，清理表中涉及到三江航天公司與安和置業(yè)公司之間民間借貸關(guān)系的判決結(jié)果（本案一審判決）沒有生效已上訴，3000000元的借款是否生效不確定，故三江航天公司在清理表中沒有計算3000000元。黎鳳平認(rèn)可安和置業(yè)公司所舉全部證據(jù)。
對于安和置業(yè)公司在本案二審所提交的證據(jù)，本院評判如下：對安和置業(yè)公司提交的證據(jù)一至四的真實性本院予以確認(rèn)。因湖北省荊門市中級人民法院審理的（2017）鄂08民初15號案件中，三江航天公司起訴安和置業(yè)公司要求工程款及違約金，其請求包括案涉3000000元，故對證據(jù)一至三的證明目的予以采信。證據(jù)四系三江航天公司在（2017）鄂08民初15號案件中提交的證據(jù)，且三江航天公司未提交證據(jù)證明其已向安和置業(yè)公司實際支付3000000元，故對該份證據(jù)的證明目的予以采信。
二審經(jīng)審理查明，一審判決查明“隨后三江航天公司即撥款3000000元給黎鳳平，用于支付安和·順天府1#、2#、3#、4#商住樓的材料款及人工工資?！钡教旃驹诙?fù)徶凶哉J(rèn)沒有將案涉3000000元直接支付給黎鳳平、安和置業(yè)公司，而是直接用于支付工人工資及材料款。一審查明的其他事實屬實。二審另查明，三江航天公司已于2017年3月8日向湖北省荊門市中級人民法院提起訴訟，請求安和置業(yè)公司支付工程款及違約金（其中包括本案所涉的3000000元）。
本案二審爭議的焦點問題：一、三江航天公司在本案中主張的案涉款項是否屬于借款合同債務(wù)；本案應(yīng)定性為建設(shè)工程施工合同糾紛還是民間借貸糾紛。二、三江航天公司在本案中主張權(quán)利是否超過了法律所規(guī)定的訴訟時效。
本院認(rèn)為
關(guān)于焦點問題一，本院認(rèn)為，本案中，黎鳳平與安和置業(yè)公司雖然作為借款申請人向三江航天公司遞交了一份借款申請書，但二審?fù)徶腥教旃咀哉J(rèn)沒有將案涉3000000元直接支付給黎鳳平、安和置業(yè)公司，而是直接用于支付工人工資及材料款，根據(jù)案涉《安和·順天府一期工程總承包施工合同》第4.3.1條的約定及案涉借款申請書載明的內(nèi)容，三江航天公司在本案中主張的案涉款項是由其與安和置業(yè)公司之間履行案涉建設(shè)工程施工合同而引起，按照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第十五條的規(guī)定，本案應(yīng)定性為建設(shè)工程施工合同糾紛。因案涉不動產(chǎn)所在地為湖北省荊門市，且三江航天公司已于2017年3月8日向湖北省荊門市中級人民法院提起訴訟，請求安和置業(yè)公司支付工程款及違約金（其中包括本案所涉的3000000元），故本院對三江航天公司在本案中關(guān)于案涉3000000元款項的主張不予支持。
關(guān)于焦點問題二，本院認(rèn)為，一審中，安和置業(yè)公司未就三江航天公司在本案中主張權(quán)利是否超過法律所規(guī)定的訴訟時效提出抗辯，一審法院對此未予審查，故本院對此不予審查。
綜上，一審判決認(rèn)定事實不清，適用法律錯誤，實體處理存在不當(dāng)，依法應(yīng)予改判。經(jīng)合議庭評議，依照《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規(guī)定》第一條第一款、第十五條，《中華人民共和國民事訴訟法》第三十三條第一項、第一百七十條第一款第二項，《最高人民法院關(guān)于適用的解釋》第二十八條第二款的規(guī)定，判決如下：
二審裁判結(jié)果
一、撤銷湖北省孝感市孝南區(qū)人民法院（2016）鄂0902民初547號民事判決。
二、駁回湖北三江航天建筑工程有限公司的全部訴訟請求。
一審案件受理費41000元，由湖北三江航天建筑工程有限公司負(fù)擔(dān)。二審案件受理費30800元，由湖北三江航天建筑工程有限公司負(fù)擔(dān)。
本判決為終審判決。
審判人員
審判長劉錚
審判員汪書力
審判員胡紅
裁判日期
二〇一七年八月二十四日
書記員
書記員潘潔
