緊急介入改定性,量刑建議打骨折
【關(guān)鍵詞】 開設(shè)賭場罪改為賭博罪;有期徒刑五年六個月改為一年三個月
【裁判結(jié)果】 有期徒刑一年三個月
【被告人】 Z某
【辯護(hù)律師】
高正綱,安徽金亞太律師事務(wù)所刑辯分所副主任、刑事業(yè)務(wù)中心副主任
魯鑫宇,安徽金亞太律師事務(wù)所刑辯分所實習(xí)律師、法律碩士
【辦案經(jīng)過】
2021年3月以來,Z某等人依托網(wǎng)絡(luò)賭博平臺,進(jìn)行上下分代理業(yè)務(wù),通過賺取積分差價的方式進(jìn)行獲利,賭資160余萬元,獲利70余萬。2022年3月12日,Z某被公安機關(guān)以涉嫌開設(shè)賭場罪刑事拘留,后以開設(shè)賭場罪移送審查起訴。
一、緊急介入、指控嚴(yán)重
檢察院審查起訴結(jié)束前一周,經(jīng)同行推薦,Z某家屬找到高正綱、魯鑫宇,要求律師緊急介入辯護(hù)。經(jīng)與檢察官電話溝通,檢察機關(guān)決定以開設(shè)賭場罪提起公訴,結(jié)合Z某涉案賭資、獲利,擬給出量刑建議有期徒刑5年6個月。Z某在案發(fā)前剛舉辦訂婚儀式,如被判5年以上,不僅改變了人生,也可能會失去愛情。
二、會見途中、發(fā)現(xiàn)辯點
根據(jù)王亞林刑辯團隊高效、專業(yè)的辦案風(fēng)格,高正綱、魯鑫宇第一時間前往P市會見Z某,家屬安排專車接律師前往看守所會見。在前往看守所途中,律師與家屬溝通時,家屬提到一個細(xì)節(jié):高律師,我家人涉案的網(wǎng)站目前還在運行。經(jīng)律師研究該網(wǎng)站,發(fā)現(xiàn)該網(wǎng)站未被處罰且運轉(zhuǎn)正常。根據(jù)網(wǎng)絡(luò)賭博相關(guān)法律規(guī)定,認(rèn)定網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場罪的共犯,須考慮涉案網(wǎng)站是否為賭博網(wǎng)站。故該案中“賭博平臺”的認(rèn)定存在重大問題。
三、大膽推測、合理求證
經(jīng)與檢察官當(dāng)面溝通,爭取了三天的閱卷和提交辯護(hù)意見的時間;律師經(jīng)閱卷發(fā)現(xiàn),在案核心證據(jù)存在兩方面缺失,一是無法證明涉案網(wǎng)站是否違法;二是無法證明被告人代理涉案網(wǎng)站虛擬游戲幣的兌換業(yè)務(wù)。
四、邏輯論證、成功退查
結(jié)合閱卷、會見、溝通情況,對涉案網(wǎng)站企業(yè)進(jìn)行盡調(diào),提出書面辯護(hù)意見和書面建議退查意見。第一步論證,被告人主觀上沒有開設(shè)賭場的故意,客觀上也沒有開設(shè)賭場的行為,不能單獨構(gòu)成開設(shè)賭場;第二步論證,涉案網(wǎng)站不是賭場網(wǎng)站,無法認(rèn)定被告人是開設(shè)賭場的擬制共犯,也無法推定其行為是網(wǎng)絡(luò)開設(shè)賭場的資金結(jié)算。第三步檢索,檢索類似情形被定為賭博罪的生效案例。檢察官采納辯護(hù)意見并進(jìn)行退查。
五、改變定性、量刑下降
退查一個月,退查回來后的材料印證了律師的判斷,進(jìn)一步具化了被告人的行為,只是用低買高賣的方式為玩家兌換虛擬游戲幣,并賺取差價。檢察官全面采納辯護(hù)意見,經(jīng)討論匯報,改變指控罪名,從涉案賭資160余萬,獲利70余萬的開設(shè)賭場罪量刑5年6個月,改為賭博罪,量刑建議1年6個月到2年6個月。
六、審判階段、實報實銷
以賭博罪提起公訴后,Z某及其家屬很滿意,但律師沒
有放棄辯護(hù),結(jié)合在案的證據(jù),積極與合議庭溝通,圍繞量刑制定辯護(hù)策略,并向法庭提交類案檢索報告,通過發(fā)問、質(zhì)證、脫稿辯護(hù),贏得認(rèn)可。
最終,一審宣判,Z某犯賭博罪,判處有期徒刑1年3個月。
【律師寄語】
高正綱:可視化辯護(hù),讓家屬成為幫手,而不是旁觀者
魯鑫宇:一改定性、二改量刑,挽回了人生,也挽救了愛情